Pháp luật về hợp Đồng Đại lý và Đại diện thương mại theo luật thương mại việt nam 2

Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989, hợp đồng kinh tế là sự thỏa thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết về việc thực hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hóa,

Trang 1

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẺ - TÀI CHÍNH THANH PHO HO CHi MINH

Trang 2

Lớp: Bồ sung kiến thức Luật Thương mại ThS Nguyễn Đức Trí

NHẬN XÉT CỦA NGƯỜI HƯỚNG DẪN

TP.HCM, ngày tháng Hãm 2023

Người hướng dẫn

Trang 3

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU

Chương I CƠ SỞ PHÁP LÝ VẺ HỢP ĐỎNG ĐẠI LÝ

1 Cơ sở lý luận về hợp đồng trong nền kinh tế thị trường

1.1 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng kinh tế

1.2 Vai tro của hợp đồng trong nền kinh tế thị trường

2 Khái quát về hợp đồng đại lý

2.1 Quá trình phát triển của pháp luật về hợp đồng đại lý

2.2 Khái quát về đại lý thương mại

2.3 Những điểm mới về hợp đồng đại lý trong Luật thương mại 2005

3 Giao kết hợp đồng đại lý

3.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng đại lý

3.2 Chủ thê giao kết hợp đồng đại lý

3.3 Nội dung giao kết hợp đồng đại lý

3.4 Hình thức giao kết hợp đồng đại lý

3.5 Trình tự thủ tục giao kết hợp đồng đại lý

4 Thực hiện hợp đồng đại lý

4.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng đại lý

4.2 Các biện pháp bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng đại lý

5 Sửa đối, chấm dứt, huỷ bỏ hợp đồng đại lý

6 Trách nhiệm pháp lý khi vị phạm hợp đồng

7 Giải quyết tranh chấp hợp đồng đại lý

7.1 Giải quyết bằng hoà giải

7.2 Giải quyết bằng trọng tài

7.3 Giải quyết bằng toà án

8 Khái niệm về đại diện thương mai

8.I Đại diện theo Bộ luật dân sự

8.2 Đại diện cho thương nhân theo Luật thương mại

§.3 Đặc điểm của hoạt động đại diện thương mại

9 So sánh hoạt động đại điện thương mại với một số hoạt động khác

9.1 So sánh giữa đại diện thương mại và môi giới thương mại

9.2 So sánh giữa đại diện thương mại và đại lý thương mại

Trang 4

CHUONG II NHỮNG QUY ĐỊNH CỤ THẺ VE HOAT ĐỘNG ĐẠI DIỆN THƯƠNG MẠI VÀ MỘT SÓ KIÊN NGHỊ

KẾT LUẬN

Trang 5

LỜI MỞ ĐẦU

Trong đời sống xã hội của chúng ta nhu cầu giao lưu trao đôi buôn bán gọi chung

là giao dịch dân sự là một nhu cầu tất yếu khách quan Để điều chỉnh và đảm bảo tính hiệu lực của các giao dịch đó pháp luật về hợp đồng đã ra đời và ngày càng chứng tỏ được vai trò quan trọng đặc biệt của mình Hợp đồng chính là sự thỏa thuận giữa các bên

về việc xác lập, thay đối hay chấm dứt quyền và nghĩa vụ nào đó Pháp luật về hợp đồng hiện nay đã cơ bản hoàn thiện với những quy định ràng buộc chặt chẽ Để hiểu rõ hơn bản chất, vai trò, nội dung các hình thức, chủ thể và các vấn đề khác của hợp đồng nên xin chọn đề tài:”Pháp luật về hợp đồng đại lý và đại diện thương mại theo Luật Thương mại Việt Nam”

Bồ cục của bài viết được kết cầu thành ba chương:

Chương I: Cơ sở lý luận về hợp đồng đại lý đại diện thương mại

Chương II: Những quy định cụ thể về hoạt động đại diện thương mại và một số

kiến nghị

Trang 6

CHƯƠNG I CO SO PHAP LY VE HOP DONG DAI LY

1 Cơ sở lý luận về hợp đồng trong nền kinh tế thị trường

L.1 Khái niệm, đặc điểm của hợp đồng kinh tế

*Khai niém:

Hợp đông kinh tế Theo Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989, hợp đồng kinh tế là sự thỏa thuận bằng văn bản, tài liệu giao dịch giữa các bên ký kết về việc thực hiện công việc sản xuất, trao đổi hàng hóa, dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng tiến bộ khoa học kỹ thuật và các thỏa thuận khác có mục đích kinh doanh với

sự quy định rõ ràng quyên và nghĩa vụ của mỗi bên đề xây dựng và thực hiện kế hoạch của mình Như vậy, theo khái niệm này thì mục đích của hợp đồng kinh tế nhằm thực hiện công việc sản xuất, trao đôi hàng hóa, dịch vụ và các hoạt động kinh doanh khác Về hình thức của hợp đồng chủ yếu là văn bản Còn các hình thức lời nói, thông điệp, dữ liệu điện tử cũng như các hình thức khác chưa được quy định chính thức Chủ thể của hợp đồng kinh tế trong pháp lệnh này là các pháp nhân và cá nhân có đăng ký kinh doanh

Nhưng theo quan điểm mới thì hợp đồng kinh tế được hiểu theo nghĩa rộng hơn vẻ chủ thê và hình thức Chủ thê của hợp đồng kinh tế giờ đây không chỉ đừng lại ở pháp nhân, cá nhân có đăng ký kinh doanh nữa mà rộng ra với người làm công tác khoa học kỹ thuật, nghệ nhân, hộ gia đình, hộ nông dân, ngư dân, cá thể,

cá nhân, tô chức nước ngoài Nhưng mục đích thì vẫn không thay đổi đó là sinh lời không kê việc giao kết hợp đồng để thực hiện các công việc khác nhau như sản xuất, kinh doanh,

Hợp đông thương mại: Trong Luật Thương mại 2005 của Việt nam không quy định cụ thể hợp đồng thương mại như thế nào Mà chỉ đề cập đến các khái niệm hoạt động thương mại, hành vi thương mại, vi phạm hợp đồng Tuy nhiên, theo các quy định có liên quan trong Luật Thương mại, chúng ta có thể nhận biết được hoạt động thương mại qua các yếu tô như chủ thể, mục đích, hình thức quan

hệ thương mại

Về chủ thể: Theo Điều 2 của Luật Thương mại: các thương nhân hoạt động thương mại, các tổ chức cá nhân hoạt động có liên quan đến thương mại đều là chủ thê của Luật Thương mại Đề trở thành thương nhân các cá nhân từ đủ I8 tuôi trở lên có năng lực hành vi dân sự đây đủ, pháp nhân, tô hợp tác, hộ gia đình có

Trang 7

đủ điều kiện để kinh doanh thương mại theo quy định của pháp luật nếu có yêu cầu hoạt động thương mại thì cơ quan nhà nước có toàn quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và trở thành thương nhân

Về mục đích: hợp đồng trong lĩnh vực thương mại là nhằm thực hiện các hành vi thương mại cụ thể sau: mua bán hàng hóa, đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hóa, đại lý thương mại, g1a công trong thương mại, đấu giá hàng hóa, đấu thầu hàng hóa, dịch vụ giao nhận hàng hóa, dịch vụ giám định hàng hóa, quảng cáo thương mại, trưng bảy giới thiệu hàng hóa

Về hình thức: theo quy định của Luật Thương mại, hình thức của hợp đồng thương mại có thể là lời nói, văn bản, hành vi cụ thể hoặc các thông điệp, dữ liệu điện tử và các hình thức thông tin điện tử khác Như vậy, hình thức của hợp đồng theo Luật thương mại cũng rất đa dạng và phong phú

Thông qua chủ thể, mục đích, hình thức của hợp đồng thương mại chúng ta

có thê hiểu hợp đồng thương mại tương tự như hợp đồng kinh tế Vì thực ra hai lĩnh vực này có quan hệ với nhau vô cùng chặt chẽ Hiện nay hai loại hợp đồng nảy có tên gọi chung là hợp đồng kinh doanh thương mại

* Đặc điểm của hợp đông kinh doanh thương mại

Về nội dung: hop déng kinh doanh thương mại được g1ao kết nhằm phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh, đó là việc thực hiện các công việc sản xuất, trao đối hàng hoá dịch vụ, nghiên cứu ứng dụng tiến bộ khoa học kỹ thuật và các hoạt

động khác nhằm mục đích sinh lợi

Về hình thức: hợp đồng kinh doanh thương mại được giao kết đưới các hình thức văn bản hoặc các tài liệu giao dịch khác có giá trị pháp lý tương đương như: điện, báo, telex, fax

Về chủ thể: hợp đồng kinh doanh thương mại được giao kết giữa pháp nhân với pháp nhân hoặc giữa pháp nhân với cá nhân có đăng ký kinh doanh Như vậy, trong quan hệ hợp đồng kinh tế phải có ít nhất một bên là pháp nhân Ngoài ra, những người làm công tác khoa học, nghệ nhân, hộ gia đình, hộ nông dân, hộ ngư

Trang 8

dân, các tô chức, cá nhân nước ngoài cũng có thê trở thành chủ thê cua hop dong

kinh tế khi họ ký kết hợp đồng kinh tế với pháp nhân

1.2 Vai tro của hợp đồng trong nền kinh tế thị trường

Như chúng ta đã biết trong nền kinh tế kế hoạch hoá, tập trung quan liêu bao cấp trước đây hợp đồng kinh tế được coi là một công cụ cơ bản để quản lý nền kinh tế xã hội chủ nghĩa Hợp đồng kinh tế được kí kết theo chỉ tiêu theo kế hoạch của Nhà nước Mỗi khi các chỉ tiêu kế hoạch thay đổi thì các bên tham gia kí kết hợp đồng cũng phải thay đổi nội dung kí kết cho phù hợp Nếu các bên vị phạm hợp đồng tức là vi phạm kế hoạch của Nhà nước Như vậy trong giai đoạn này chỉ tiêu kế hoạch là cơ sở dé các bên tham gia kí kết hợp đồng Trong giai đoạn này, hợp đồng kinh tế chỉ là phương tiện để các xí nghiệp, các đơn vị của Nhà nước trao đổi sản phẩm với nhau một cách hình thức, đó là sự ghi nhận sự cấp phát vật

tư, sản phâm của Nhà nước cho các đơn vị kinh tế và sự giao nộp sản phẩm của các đơn vị kinh tế cho Nhà nước Hợp đồng kinh tế hoàn toàn mất đi ý nghĩa đích thực của nó với tư cách là hình thức pháp lý chủ yếu của quan hệ trao đối

Trong nền kinh tế thị trường hợp đồng kinh tế là sự thoả thuận của các chủ thê kinh doanh theo nguyên tắc tự do, tự nguyện, các bên cùng có lợi Nhà nước chỉ có thể sử dụng pháp luật dé tác động vào các quan hệ hợp đồng đề đảm bảo lợi ích chính đáng của các bên tham gia quan hệ hợp đồng và lợi ích chung của toàn

xã hội Trong nền kinh tế thị trường sản phẩm được làm ra đề trao đối mua bán do

đó hợp đồng là công cụ, là cơ sở để xây dựng và thực hiện kế hoạch của các chủ thé kinh doanh, làm cho kế hoạch sản xuất kinh doanh của họ phù hợp với thị trường Qua đó các nhà sản xuất kinh doanh có căn cứ đề xây dưng kế hoạch sản xuất kinh doanh cho mình Đó là mục tiêu đầu vào, nơi tiêu thụ sản phẩm đầu ra, chất lượng số lượng, giá Sự thỏa thuận đó đảm bảo sự bình đẳng thực sự của các bên, thể hiện ý chí nguyện vọng của họ Hợp đồng luôn phản ánh những đòi hỏi, những điều kiện cụ thể của các chủ thể tham gia giao kết hợp đồng kinh tế Rõ ràng hợp đồng kinh tế là công cụ của các nhà kinh doanh chứ không phải công cụ của nhà nước như trước đây Vì thông qua việc đàm phán giao kết hợp đồng người

ta có thể nắm được nhu cầu của thị trường về sản phẩm dịch vụ của mình và kiêm tra tính hiện thực của kế hoạch sản xuất kinh doanh Hợp đồng kinh tế có tác dụng

Trang 9

chuyền các quan hệ kinh tế khách quan thành các quan hệ pháp luật cụ thể cho nên

nó trở thành hình thức pháp lý đề hình thành quan hệ thị trường

Hợp đồng kinh tế được giao kết đúng với pháp luật của nhà nước cho nên

nó được coi là luật của các bên tham gia giao kết Khi đã giao kết các bên phụ thuộc lẫn nhau, đồng thời bảo đảm quyền và lợi ích của các bên Như vậy vai trò của hợp đồng kinh tế trong giai đoạn hiện nay khác với vai trò của hợp đồng kinh

tế trong thời kỳ kế hoạch hóa tập trung bao cấp trước đây vì vây phải hiểu rõ vai trò bản chất của hợp đồng kinh tế mới có thể xây dựng được những quy định về

hợp đồng kinh tế với những đòi hỏi khách quan của nền kính tế thị trường

2 Khái quát về hợp đồng đại lý

Trước khi có luật thương mại 1997, việc g1ao kết và thực hiện hợp đồng đại

lý vẫn phải dựa trên các văn bản pháp luật chung về hợp đồng Vì vậy việc nghiên cứu khái quát về hợp đồng đại lý thực chất là nghiên cứu về hợp đồng nói chung 2.1 Quá trình phát triển của pháp luật về hợp đồng đại lý

* Chế độ hợp đông kinh tế trước pháp lệnh hợp đông kinh tế năm 1989

Sau khi Miền bắc được hoàn toàn giải phóng thì cách mạng Việt nam chuyển sang một giai đoạn mới: xây dựng CNXH ở Miễn bắc làm hậu phương vững chắc để chỉ viện cho Miền nam; thực hiện cuộc cách mạng dân chủ ở Miễn nam Trong thời kỳ quá độ này ta có nhiều thành phần kinh tế cùng đan xen tồn tại, kinh tế quốc doanh, kinh tế tập thể mới hình thành, kinh tế tư bản tư doanh còn chưa được cải tạo, kinh tế cá thể vẫn còn tồn tại Để điều chỉnh quan hệ hợp đồng trong hoạt động kinh doanh của các thanh phần kinh tế, Chính phủ đã ban hành điều lệ tạm thời về hợp đồng trong hoạt động kinh doanh ban hành kèm theo Nghị

định số 735/TTg ngày 10/4/1956 Văn bản này không điều chỉnh quan hệ giữa các

cá nhân, tổ chức nhằm mục đích lợi nhuận

Như vậy, thông qua điều lệ tạm thời này Chính phủ đã có một văn bản pháp luật riêng để điều chỉnh quan hệ hợp đồng trong hoạt động kinh doanh Theo văn bản pháp luật này thì hợp đồng được hiểu là bằng cách: hai hay nhiều đơn vị kinh doanh tự nguyện cam kết với nhau đề thực hiện nhiệm vụ nhất định, trong thời hạn nhất định nhằm mục đích phát triển kinh doanh công thương nghiệp góp phần thực hiện kế hoạch nhà nước Hợp đồng kinh doanh được xây dựng trên nguyên tắc hoàn toàn tự nguyện, bình đẳng, thật thà các bên cùng có lợi và cùng có lợi cho sự

Trang 10

phat triển kinh tế đất nước Việc thi hành điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh doanh

đã góp phần vào công việc khôi phục và phát triển kinh tế đất nước, động viên sự đóng góp của các thành phần kinh tế Có thê nói điều lệ tạm thời này là văn bản pháp luật đầu tiên đặt nền móng cho sự ra đời của chế độ hợp đồng kinh tế ở nước

ta Năm 1960 khi mà chúng ta đã căn bản hoàn thành công cuộc cai tao XHCN va

mở đầu cho việc thực hiện kế hoạch 5 năm lần thứ nhất Lúc bấy gio trong nén kinh tế về cơ bản chỉ tôn tại hai thành phần kinh tế là kinh tế quốc doanh và kinh

tế tập thê Hoạt động kinh tế phải tuân theo kế hoạch thống nhất của nhà nước Do vậy điều lệ tạm thời số 735/TTg không còn phù hợp nữa vì việc ký kết hợp đồng kinh doanh không còn là việc riêng của các nhà kinh doanh nữa mà là trực tiếp phục vụ cho chỉ tiêu kế hoạch của nhà nước Trong điều kiện đó, Chính phủ đã

ban hành Điều lệ tạm thời về hợp đồng kinh tế kèm theo Nghị định số 04/TTg

ngày 4/1/1960 đề thay thế điều lệ cũ Khái niệm hợp đồng kinh tế đã được sử dụng đầu tiên trong Nghị định này Có thể nói đây là sự ra đời của chế độ hợp đồng kinh

tế và cũng chính là sự ra đời của hợp đồng kinh tế ở nước ta Mục đích của việc ban hành điều lệ này là thông qua việc ký kết hợp đồng kinh tế mà tăng cường trách nhiệm và quan hệ giữa các xí nghiệp quốc doanh, cơ quan nhà nước trong việc bảo đảm thực hiện kế hoạch của nhà nước và những nguyên tắc của chế độ hoạch toán kinh tế Hợp đồng kinh tế nói trong điều lệ tạm thời này là hoạt động sản xuất về cung ứng và tiêu thụ hàng hóa về vận tải, bao thầu xây dựng Cở sở

đề ký kết hợp đồng kinh tế là chỉ tiêu kế hoạch Theo đó, hợp đồng kinh tế chỉ tồn tại trong khu vực kinh tế quốc doanh Hợp đồng được ký giữa các đơn vị kinh tế quốc doanh, các hợp tác xã không được coi là hợp đồng kinh tế vì các hợp tác xã chưa phải là đơn vị hạch toán kinh tế , trình độ kế hoạch còn thấp

Điều lệ tạm thời này được áp dụng đến năm 1975 Qua I5 năm thực hiện cùng với nhiều văn bản liên quan đã dần đưa hợp đồng kinh tế vào nề nếp, góp phân thúc đây công tác kế hoạch hóa, hoàn thành kế hoạch của nhà nước Nhưng trong điều kiện mới đã đến lúc cần phải có điều lệ chính thức về hợp đồng kinh tế

nhăm đáp ứng yêu cầu mới của quản lý kinh tế với mục tiêu: xóa bỏ lối quản ly

hành chính bao cấp, thực hiện quản lý theo phương thức hạch toán kinh doanh XHCN, khắc phục các tổ chức quản lý thủ công, phân tán theo lối sản xuất nhỏ, xây dựng cách tô chức quản lý thủ công phân tán theo lối sản xuất nhỏ, xây dựng

Trang 11

cách thức quản lý nên công nghiệp lớn nhằm thúc đây quá trình đưa nền kinh tế chuyên từ sản xuất nhỏ sang sản xuất lớn XHCN Đồng thời tăng cường pháp chế

XHCN Ngày 10/3/1975 Chính phủ đã ban hành điều lệ về chế độ hợp đồng kinh

tế kèm theo Nghị định số 54-CP

* Giai đoạn từ năm 1989 đến 2005

Ngày 25/5/1989, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế được ban hành, và là văn bản

pháp luật đã điều chỉnh quan hệ kinh tế một cách chung nhất trong bối cảnh những năm đầu của thời kỳ đổi mới Các văn bản được ban hành sau đó như Nghị định 17/HĐBT ngày 16/1/1990 của Hội đồng Bộ trưởng quy định chỉ tiết thí hành Pháp

lệnh hợp đồng kinh tế và Quyết định số 18/HĐBT ngày 16/1/1990 của Hội đồng

Bộ trưởng về việc ký kết và thực hiện hợp đồng kinh tế theo chỉ tiêu pháp lệnh và nhiều văn bản khác hướng dẫn của cơ quan có liên quan hình thành nên một hệ thống pháp luật về hợp đồng kinh tế Ngoài những thành công của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế trong việc quản lý kinh doanh, góp phần tăng cường pháp luật trong lĩnh vực kinh tế bước đầu tạo đà cho việc sản xuất kinh doanh theo pháp luật trong lĩnh vực kinh tế bước đầu tạo đà cho việc sản xuất kinh doanh theo pháp luật trong

cơ chế kinh tế mới Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày càng tỏ ra không phù hợp với

sự sôi động của nền kinh tế thị trường Chính vì vậy cũng đã có nhiều quan điểm khác nhau về sự tồn tại, sửa đối thay vì bỏ Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hoặc đưa ra

những chế định hợp đồng trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế vào Bộ luật dân sự Năm 1995, Quốc hội đã thông qua Bộ Luật dân sự với 838 điều, đánh dau

một bước quan trọng vì xét về đối tượng điều chỉnh phạm vi áp dụng đến nội dung cũng như kỹ thuật lập pháp, có thê nói Bộ luật dân sự đã góp phần vô cùng quan trọng vào việc thực hiện chính sách đổi mới và nhất là việc dân sự hoá các quan hệ

xã hôi vốn đã được hành chính hoá trong nhiều năm duy trì cơ chế quản lý tập trung kế hoạch hoá, nhất là các quy định về chế độ hợp đồng

Hoạt động đại lý trong nền kinh tế thị trường diễn ra ngày cảng sôi động,

chính vì vậy mà Chính phủ ban hành Nghị định 25/CP ngày 25/4/1996 về quy chế

đại lý mua bán hàng hoá để điều chỉnh các hợp đồng đại lý Từ giai đoạn này mới

có một văn bản pháp luật riêng rã điều chỉnh hoạt động đại lý Còn trước đó lĩnh vực này cũng được các quy định của hợp đồng kinh tế điều chỉnh Nhưng hoạt

Trang 12

động thương mại ngày càng phát triển mạnh mẽ đòi hỏi phải có một văn bản pháp luật riêng điều chỉnh

Đề đáp ứng nhu cầu mới của nền kinh tế, Luật Thương mại đã được Quốc hội thông qua ngày 10/5/1997 và có hiệu lực từ ngày 1/1/1998: Trong đó có quy định về hợp đồng đại lý Về bản chất, Luật thương mại sẽ bô sung cho Bộ luật dân

sự Do vậy, các quy định của hợp đồng thương mại trong Luật thương mại được xây dựng và cụ thê hoá trên các nguyên tắc của hợp đồng dân sự Sau hơn 7 năm

có hiệu lực áp dụng, Luật thương mại cũng đã bộc lộ nhiều bất cập và thiếu đồng

bộ cần phải sửa đôi

* Gia đoạn 2005 — nay

Đây là giai đoạn mà nước ta có nhiều thay đôi nhất và cũng là gai đoạn mở cửa hội nhập mạnh mẽ nhất của nền kinh tế nước ta Trong giai đoạn này, đề hội nhập và giao lưu với thế giới chúng ta gần như đã phải thay đối và hoàn thiện toàn

bộ pháp luật của mình Trong đó có sự thay đổi hai văn bản pháp luật đáng chú ý,

đó là sự thay thể Bộ luật dân sự năm 1995bằng Bộ luật dân sự mới có hiệu lực

vào năm 2005 và Luật thương mại 1997 được thay thể bằng Luật thương mại mới

có hiệu lực vào năm 2006 Hai văn bản luật này tuy mới đi vào thực tế nhưng đã chứng minh sự ưu việt hơn hắn các văn bản pháp luật trước đó Đặc biệt trong lĩnh vực thương mại, tính ưu việt được thể hiện rõ nét nhất với việc Luật Thương mại đã điều chỉnh được hầu hết các quan hệ thương mại phát sinh Trong hoạt đông đại lý với luật thương mại cũ thì chỉ có đại lý bán hàng Còn luật thương mại mới hoạt động đại lý đã được mở rộng ra tất cả các lĩnh vực hàng hoá dịch vụ và các hoạt động khác mang tính thương mại

2.2 Khái quát vẻ đại lý thương mại

Theo điều 3 Luật thương mại hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác Hoạt động đại lý cũng

là một trong các hoạt động thương mại do đó cũng thuộc đối tượng điều chỉnh của Luật thương mại

Theo điều 166 Luật thương mại thì đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc bên đại lý nhân danh

Trang 13

chính mình mua, bản hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao

Chủ thể của hợp đồng đại lý, theo điều 167 Luật thương mại thì bao gồm bên giao đại lý và bên đại lý Trong đó, bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hoá cho đại lý bán hoặc giao tiền mua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân uỷ quyền thực hiện dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Bên đại lý là thương nhân

nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua hoặc là

bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ

Phương thức đại lý có một số khác biệt căn bản với các phương thức khác Bên giao đại lý không phải là người sử dụng hàng hoá, dịch vụ của bên đại ly Hàng hoá, dịch vụ được giao cho bên đại lý để cung cấp cho người thứ ba nhưng khi giao hàng thì hàng hoá, dịch vụ vẫn thuộc sở hữu của bên đại lý nếu không có thoả thuận khác Như vậy, đại lý là trung gian g1ữa người mua và người bán Bên giao đại lý được hưởng thủ lao từ bên giao đại lý qua việc bán hàng, cung cấp dịch vụ, khoản thủ lao này chủ yếu dưới hình thức là hoa hồng Như vậy,

số tiền thù lao nảy cao hay thấp phụ thuộc vào số lượng hàng hoá, dịch vụ tiêu thu của bên đại lý Ngoài ra để khuyến khích các đại lý bên giao đại lý còn có các phần thưởng, sự hỗ trợ để các đại lý hoạt động tốt Bên đại lý phải thoả mãn cơ sở vật chất cũng như kênh phân phối sản phẩm và các điều kiện khác nếu có, vì đại lý với tư cách là người đại điện của bên giao dai lý đối với khách hàng, họ phải bảo đảm được uy tín và hình ảnh của bên giao đại lý đối với khách hàng

Theo điều 169 Luật thương mại 2005, quy định 3 hình thức đại lý Cụ thẻ:

* Đại lý bao tiêu là hình thức đại lý mà bên đại lý thực hiện việc mua, bán trọn vẹn một khối lượng hàng hoá hoặc cung ứng đầy đủ một dich vu cho bén giao dai ly

* Đại ly độc quyền là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bên giao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một hoặc một số loại dịch vụ nhất định

* Tổng đại lý mua bán hoá, cung ứng địch vụ là hình thức đại lý mà bên đại

lý tô chức một hệ thông đại lý trực thuộc để thực hiện việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tông đại lý đại điện cho hệ thống đại lý trực thuộc Các đại lý trực thuộc hoạt động dưới sự quản lý của tông đại lý và với

Trang 14

danh nghĩa của tổng đại lý Ngoài ra còn có các hình thức khác mà các bên thoả thuận

2.3 Những điểm mới về hợp đồng đại lý trong Luật thương mại 2005

Có thể nói luật thương mại 2005 ra đời đã đưa hạt động thương mại lên dung vi tri cua no, diéu nay duoc thể hiện rất rõ trong phạm vi điều chỉnh của nó Theo Luật thương mại 2205 phạm vị áp dung la tất cả các hoạt động thương mại phát sinh bên trong và bên ngoài lãnh thô Việt nam miễm là các bên thoả thuận áp dụng nó, chủ thê tham gia có thê là các cá nhân hoạt động thương mại một cách thường xuyên và độc lập không cần có đăng kí kinh doanh Còn Luật thượng mại

1997 chỉ có phạm vị và đối tượng áp dụng vô cùng nhỏ hẹp trong lãnh thô Việt

nam và đề kí kết hợp đồng thì các chủ thê phải có đăng kí kinh doanh

Còn trong hoạt động đại lý: Cụm từ “Đại lý mua bán hàng hoá” được thay thế bang cum tr “Dai lý thương mại” Như vậy theo luật thương mại 2005 đối tượng điều chỉnh của hoạt động đại lý không chỉ dừng lại ở những hàng hoá hữu hình nữa, mà đã mở rộng ra các lĩnh vực dịch vụ

Ngoài ra trong Luật thương mại còn có rất nhiều điểm mới cần chú ý, nhưng trong phạm vi của bài viết có hạn nên không thê đề cập đến

3 Giao kết hợp đồng đại lý

3.1 Nguyên tắc giao kết hợp đồng đại lý

* Nguyên tắc tự nguyện: Nội dung chính của nguyên tắc này thể hiện ở chỗ: việc giao kết hợp đồng thương mại phải dựa trên cơ sở tự do ý chí của các bên trong quan hệ hợp đồng, bất kỳ cơ quan, tổ chức hay cá nhân đều không được áp đặt ý chí của mình cho bên tham gia quan hệ hợp đồng Khi xác lập quan hệ hợp đồng các chủ thể có quyền tự do lựa chọn bạn hàng, thời điểm giao kết, bàn bạc, thoả thuận nội dung của hợp đồng Tuy nhiên, các bên khi sử dụng quyền giao kết hợp đồng phải tuân theo các quy định Không được phép lợi dụng giao kết hợp đồng kinh tế để hoạt động trái pháp luật Đối với các tổ chức kinh tế chức năng sản xuất kinh doanh trong các lĩnh vực thuộc đặc quyền của Nhà nước thì không được lợi dụng quyền giao kết hợp đồng để đòi hỏi điều kiện bất bình đắng với bạn

hàng

* Nguyên tắc bình đăng cùng có lợi: Trong quan hệ kinh doanh thì lợi ích

là động lực thúc đây hành động của các chủ thể Theo nguyên tắc này thì nội dung

Trang 15

của hợp đồng đảm bảo được lợi ích kinh tế của các bên cũng như sự tương ứng về quyên và nghĩa vụ đối với bất cứ tô chức, cá nhân thuộc thành phần kinh tế nao Tính bình đăng này không phụ thuộc vào quan hệ sở hữu và quan hệ quản lý của chủ thê

* Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản: Các bên tham gia quan hệ

hợp đồng kinh tế phải tự mình gáng vác trách nhiệm tài sản, gồm phạt vi phạm

hợp đồng và bồi thường thiệt hại khi có hành vi vi phạm hợp đồng đã giao kết Các cơ quan Nhà nước, các tô chức kinh tế khác không thể đứng ra chịu trách nhiệm tài sản thay cho bên vị phạm

* Nguyên tắc không trái với pháp luật đòi hỏi việc giao kết và thực hiện hợp đồng phải hợp pháp: Điều này có nghĩa là mọi thoả thuận trong hợp đồng phải hoàn toàn không trái với những quy định của pháp luật, không được lợi dụng giao kết hợp đồng để hoạt động trái pháp luật Vấn đề này có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ trật tự, kỷ cương trong lĩnh vực hợp đồng kinh tế, cũng như hợp đồng thương mại

3.2 Chủ thê giao kết hợp đồng đại lý

Chủ thê giao kết hợp đồng đại lý là thương nhân, Theo điều 6 Luật thương mại thì thương nhân bao gồm tô chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Thương nhân được quyền hoạt động thương mại trong các ngành nghề, tại các địa bàn, đưới các

hình thức mà pháp luật không cắm

3.2 Nội dung giao kết hợp đồng đại lý

Trong luật thương mại không quy định nội dung giao kết của hợp đồng thương mại, nhưng trên cơ sở quyền và nghĩa vụ của các bên, chúng ta có thê khái quát nội đung giao kết thành các điều khoản sau

* Điều khoản chú yếu: Đây là những điều khoản bắt buộc không thê thiếu trong hợp đồng Nếu thiếu một trong các điều khoản này thì hợp đồng không có

giá trị pháp lý Các điều khoản chủ yếu gồm các điều kiện Sau:

- Họ tên và địa chỉ pháp lý của các bên giao kết hợp đồng thương mại Hàng hoá dịch vụ mà các bên thoả thuận làm đại lý

- Chung loại hàng hoá các bên thoả thuận dai ly

-_ Thời hạn phương thức và điạ điểm giao hàng

Trang 16

-_ Giá cả và chiết khấu

- Phương thức và địa điểm thanh toán

-_ Chế độ thưởng phạt và bôi thường thiệt hại

- Thoi han có hiệu lực của hợp đồng

* Điễu khoản tu) nghỉ: là những điều khoản mà các bên thoả thuận với

nhau trong khuôn khô pháp luật Khi một văn bản pháp luật quy định các bên có thể thoả thuận với nhau về một số điều khoản nào đó, thì các bên có quyền thoả thuận hoặc không thoả thuận Nếu thoả thuận thì các bên có nghĩa vụ phải thực hiện các điều khoản đó, còn không thoả thuận thi nghiễm nhiên không phải thực hiện Trong hợp đồng thương mại thì các điều khoản về thoả thuận trong tài giải quyết tranh chấp, hoà giải, kiểm dịch, giám định là những điều khoản tuỳ nghỉ

mà các bên có thê thoả thuận với nhau

* Điễu khoản thường lệ: Là những điều khoản mà nội dung của nó đã được

quy định sẵn trong các văn bản quy phạm pháp luật Các bên có thê lựa chọn đưa hoặc không đưa vào trong hợp đồng, nhưng theo quy định của pháp luật thì các bên tham gia giao kết hợp đồng vẫn phải thực hiện như là một điều khoản bắt buộc Trong hợp đồng nói chung hợp đồng thương mại nói riêng thì các điều khoản về khung hình phạt, các điều khoản về trình thụ thủ tục giải quyết tranh chấp là bắt buộc với các bên

3.3 Hình thức giao kết hợp đồng đại lý

Là cách thức mà các bên thể hiện ý chí của mình trong quá trình giao kết hợp đồng Theo Bộ luật dân sự thì hình thức của hợp đồng có thể là văn bản, lời nói, hành vi hoặc các hình thức khác Khi pháp luật quy định hình thức của hợp đồng được thực hiện theo một hình thức nhất định thì hợp đồng phải được giao kết theo hình thức đó mới có hiệu lực pháp luật Theo Luật thương mại, hình thức của hợp đồng là văn bản và các loại tài liệu giao dịch khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản như điện báo, telex, fax, và các hình thức khác theo quy định của pháp luật

Tuy nhiên các văn bản pháp luật của một số nước cũng quy định rất khác nhau về hình thức của hợp đồng Luật của nước Anh quy định những hợp đồng có giá trị từ 10 bảng Anh thì phải giao kết bằng văn bản, luật của Mỹ lại quy định những hợp đồng giao kết có giá trị từ 500$ trở lên thì phải giao kết bằng văn bản

Trang 17

Lớp: Bồ sung kiến thức Luật Thương mại ThS Nguyễn Đức Trí Còn theo Công ước Viên 1980 thì quy định hợp đồng không bị giới hạn bởi hình

thức, miễn là các bên có thê chứng minh hợp đồng đã được giao kết

3.4 Trình tự thủ tục giao kết hợp đồng đại lý

Bat cứ loại hợp đồng nào cũng phải được giao kết theo một trình tự thủ tục nhất định, đó là các cách thức, các bước mà các bên phải tiến hành nhằm xác lập một quan hệ hợp đồng có giá trị pháp lý Trong hoạt động thương mại tồn tại hai hình thức giao kết hợp đồng, giao kết trực tiếp và giao kết gián tiếp

* Giao kết trực tiếp: là trường hợp đại diện của các bên trực tiếp gặp gỡ nhau và cùng trao đối với nhau về các điều khoản trong hợp đồng Sau khi trao đôi bàn bạc kỹ lưỡng các bên đi đến thống nhất các nội dung và tiễn hành ký kết hợp

đồng Hiện nay hình thức này là hình thức giao kết nhanh chóng và hiệu quả nhất

Trong hoạt động thương mại, những hợp đồng quan trọng các bên thường trực tiếp gặp gỡ nhau rồi tiến hành đàm phán đi đến giao kết

* Giao kết gián tiếp: là phương thức giao kết mà theo đó các bên gửi cho nhau văn bản, tài liệu giao dịch (công văn, điện báo, đơn chảo hàng, đơn đặt hàng) chứa đựng các nội dung giao dịch Quá trình giao kết gián tiếp thường trải qua hai lai đoạn

- Giai đoạn một: Một bên đề nghị hợp đồng thông báo ý định giao kết cho bên mời giao kết Trong để nghị đưa ra phải đưa ra đầy đủ các nội dung định giao dịch Lời đề nghị này phải rõ ràng chính xác tránh gây hiểu lầm cho bên kia

- Giai đoạn hai: Bên được đề nghị sau khi nhận được văn bản tải liệu giao

dịch tiến hành xem xét kiểm tra các nội dung nghi trong tải liệu Sau khi tìm hiểu

kĩ các nội dung sẽ trả lời cho bên đề nghị biết có đồng ý hay không đồng ý với những nội dung trong tài liệu Nếu đồng ý một số nội dung và bố xung thêm nội dung mới thì coi như một đề nghị giao kết mới

Hợp đồng giao kết bằng hình thức gián tiếp được coi là hình thành và có giá trị pháp lý từ khi các bên nhận dược tai iéu giao dich thê hiện sự thoả thuận về tất cả các điều khoản trong nội dung của hợp đồng Căn cứ xác định sự giao kết hợp đồng là bên nhận được tài liệu giao dịch thê hiện sự đồng ý

Bộ luật dân sự và Luật thương mại quy định về giao kết hợp đồng, thời hạn trả lời giao kết hợp đồng, điều kiện thay đôi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng khá chỉ tiết và đầy đủ

Trang 18

4 Thực hiện hợp đồng đại lý

4.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng đại lý

Các bên có nghĩa vụ thực hiện đúng và đầy đủ các nội dung trong hợp đồng đại lý trên tĩnh thần hợp tác, tôn trọng lợi ích của nhau Thực hiện đúng có nghĩa

là thực hiện đúng đối tượng, chất lượng chủng loại, thời hạn, giá và phương thức thanh toán cũng như các thoả thuận khác Hợp tác, tương trợ giúp đỡ lẫn nhau trong quá trình thực hiện hợp đồng Theo nguyên tắc này, các bên phải hợp tác thường xuyên theo đó quá trình thực hiện hợp đồng giúp đỡ lẫn nhau khắc phục khó khăn đồng thời thực hiện đầy đủ và nghiêm chỉnh các nghĩa vụ đã cam kết Ngay cả khi tranh chấp xảy ra các bên phải chủ động thương lượng giải quyết Như vậy, nguyên tắc này không chỉ có ý nghĩa trong thực tế thực hiện hợp đồng

mà còn giúp phòng ngừa ngăn chặn và giải quyết các tranh chấp có thê sảy ra 4.2 Các biện pháp bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng đại lý

Các biện pháp bảo đảm được quy định hết sức cụ thê trong bộ luật dân sự

Theo điều 324 có các biện pháp sau:

* Cam cố tài sản: Là đùng tài sản thuộc quyền sở hửu của mình đề dam bảo cho việc thực hiện hợp đồng Việc cầm cô tài sản phải lập thành văn bản Người giữ vật cầm cô phải có nghĩa vụ bảo quản, không được bán, tặng, cho thuê, cho mượn, trao đối tài sản cầm cố trong thời hạn văn bản cầm cố tài sản còn hiệu lực

* Thế chấp tài sản: là việc bên có nghĩa vụ dùng tài sản thuộc quyền sở hữu của mình để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng Bên thế chấp tài sản phải

có nghĩa vụ bảo đảm nguyên giá trị của tài sản, không được chuyển địch quyền tài sản cho người khác trong thời hạn văn bản thế chấp có hiệu lực pháp lý

* Bảo lãnh tài sản: là sự bảo dam tài sản thuộc quyền sở hữu của người nhận bảo lãnh đề chịu trách nhiệm về tài sản thay cho người được bảo lãnh khi người này vi phạm hợp đồng đã giao kết Người nhận bảo lãnh phải có tải sản không ít hơn giá trị hợp đồng được bảo lãnh

* Đặt cọc: là trường hợp một bên gaio cho bên kia một tài sản (tién, kim khí quý ) để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng

* Ngoài các hình thức trên trong Bộ luật dân sự còn có các hình thức khác như là: kí cược, kí quỹ, phạt vị phạm và các hình thức khác theo thoả thuận của

các bên

Trang 19

5 Sửa đối, chấm dứt, huỷ bỏ hợp đồng đại lý

Luật thương mại không quy định các trường hợp sửa đối, chấm dứt, thanh

lý hợp đồng đại lý Nhưng trong bộ luật dân sự có quy định khá cụ thể và chỉ tiết

về các trường hợp nảy

* Sửa đổi hợp đông: Hợp đồng đại lý là loại hợp đồng được soạn thảo bằng văn bản và các loại hình khác có giá trị pháp lý tương đương Hơn nữa hình thức giao kết hợp đồng đại lý là hình thức giao kết trực tiếp Chính vì lẽ đó khi có sửa đối hợp đồng đại lý các bên nhất thiết phải gặp gỡ trao đối các điều khoản cần sửa đối, sau đó đi đến thống nhất các điều khoản cần sửa đôi Sau khi sửa đối xong các bên sẽ chính thức coi các điều khoản đó là các điều khoản trong nội dung của hợp đồng mới

* Chấm dứt hợp đông đại lý trong các trường hợp sau:

- Hợp đồng đại lý đã hoàn thành

- Theo thoả thuận của các bên

- Pháp nhân hoặc các chủ thế khác chấm dứt mà không phải do

chính pháp nhân hay chủ thê đó thực hiện

- Hợp đồng bị huỷ bỏ, bị đơn phương chấm dứt

- Hợp đồng không thể thực hiện được do đối tượng của hợp đồng không còn và các bên có thoả thuận thay thế đối tương khác hoặc bôi thường thiệt hại

- Các trường hợp khác do pháp luật quy định

* Huy bo hop dong

Các bên có quyền huỷ bỏ hợp đồng trong các trường hợp sau: nếu một bên

đơn phương huỷ bỏ hợp đồng và không phải bồi thường thiệt hại khi bên kia vị

phạm hợp là điều kiện huỷ bỏ mà các bên đã thoả thuận hoặc pháp luật có quy định Bên huỷ bỏ hợp đồng phải thông báo ngay cho bên kia biết về việc huỷ bỏ, nếu không thông báo mà gây thiệt hại thì phải bồi thường thiệt hại

6 Trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng

* Buộc thực hiện đứng hợp đồng: là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được

Trang 20

thực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Trường hợp bên vI phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng thì phải giao đủ hàng hoặc cung ứng dịch vụ theo đúng thoả thuận trong hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch vụ kém chất lượng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàng hoá khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng Bên vi phạm không được dùng tiền hoặc hàng hoá khác chủng loại, dịch vụ khác đề thay thế nếu không được sự chấp thuận của bên bị vi phạm

* Phạt vỉ phạm : là trường hợp bên bị ví phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thảo thuận Mức phạt tối đa đối với điều vi phạm hợp đồng do các bên thoả thuận nhưng không được qua 8% phan gia tri hợp đồng bị vi phạm

* Bồi thường thiệt hại : là trường hợp bên vi phạm bồi thường những tôn thất đo hành vi ví phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường gồm giá trị tôn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vị vị phạm Căn cứ phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại là có hành vị

vi phạm hợp đồng, có thiệt hại thực tế và hành vi vi pham hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại

* Tam ngừng thực hiện hợp đồng : là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ hợp đồng Tạm ngừng trong những trường hợp sau đây: xảy ra hành

vi vi phạm mà các bên đã đề thoả thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng hoặc một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng

* Đình chỉ thực hiện hợp đồng : là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa

vụ hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây: xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để đỉnh chỉ hợp đồng hoặc một bên vi phạm cơ bản những nghĩa vụ hợp đồng

* Hưỷ bó hợp đồng bao gồm hai trường hợp: huỷ bỏ toàn bộ nội dung hop đồng và huỷ bỏ một phần nội dung hợp đồng Huỷ bỏ toàn bộ nội dung hợp đồng

là việc loại bỏ hoàn toàn tất cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bội hợp đồng Huỷ bỏ một phần nội dung hợp đồng là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại vẫn có hiệu lực Huỷ bỏ hợp đồng trong trường hợp

Trang 21

giao hàng hoặc cung ứng dịch vụ từng phần, nêu một bên không thực hiện nghĩa

vụ của mình trong việc giao hàng, cung ứng dịch vụ và việc này cấu thành một hành vi vi phạm cơ bản đối với lần giao hàng, cung ừng dịch vụ đó thì bên có quyên tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng đối với lần giao hàng hoặc cung ứng dịch vụ đó

7 Giải quyết tranh chấp hợp đồng đại lý

Khi có tranh chấp sảy ra, việc đầu tiên là các bên tiến hành gặp gỡ nhau cùng trao đôi bàn bạc giải quyết tranh chấp Nếu các bên có thể tự thương lượng giải quyết đươc với nhau thì sẽ không phải tiến hành các biện pháp tiếp theo Nhưng khi tranh chấp chưa được giải quyết thì các bên có thể lựa chọn một trong các hình thức giải quuyết sau

7.1 Giải quyết bằng hoà giải

Hoà giải là đưa các bên đến người thứ ba để giải quyết tranh chấp, nếu hoà giải thành công, thoả thuận hoà giải được lập thành biên bản hoả giải có chữ ký của các bên và của hòa giải viên Trong quá trình hoả giải, với thoả thuận g1ữa các bên, hoà giải viên luôn cô gắng trình bày cho các bên thấy được những triển vọng tốt đẹp nhất để từ đó hoà giải các quan điểm khác nhau, và vì vậy, chuyên tình huống tranh chấp thành sự hoà giải Hoà giải viên tiến hành quy trình hoà giải mà

họ cho rằng theo nguyên tắc vô tư công bằng và theo công lý Các đề nghị hoặc kiến nghị của hoà giải viên không có giá trị ràng buộc do vậy các bên có thể tự do

áp dụng hoặc khước từ Tuy nhiên các bên có thể đưa các để nghị của hoà giải viên và một hợp đồng đã ký kết hoặc một quyết định ràng buộc được các bên thoả thuận với nhau

7.2 Giải quyết bằng trọng tài

Đây là phương thức giả quyết tranh chấp băng cách giao vấn đề tranh chấp cho bên thứ ba là các trọng tài để họ phân xử và đưa ra quyết định cuối cùng trong trường hợp các bên không thể dàn xếp được với nhau mà không muốn đưa tranh chấp ra toà án giải quyết

Pháp lệnh trọng tài thương mại được Quốc hội thông qua 12/3/2003, quy định vẻ tổ chức và tổ tụng trọng tài để giải quyết các vụ tranh chấp giữa các bên trong hoạt động thương mại theo sự thoả thuận của các bên và theo quy định của pháp luật Theo pháp lệnh này “Hoạt động thương mại là việc một hay nhiều hành

vi thương mại của cá nhân, tô chức, kinh doanh bao gôm mua bán hàng hoá, cung

Trang 22

ứng dịch vụ, phân phối đại diện, đại lý thương mại, ký gửi, thuê, cho thuê, thuê mua, xây dựng, tư vấn, kĩ thuật, lixăng, đầu tư; tài chính, ngân hàng, bảo hiểm,

thăm dò, khai thác; vận chuyên hàng hoá, hành khách bằng đường hàng không,

đường biển, đường sắt, đường bộ và các hành vi thương mại khác theo quy định

của pháp luật” (điều 2.3)

Đặc điểm của phương pháp giải quyết tranh chấp bằng trọng tài: phải có sự thoả thuận của các bên về việc đưa tranh chấp Ta xét xử bằng trọng tài Thoả thuận

đó có thể là một điều khoản trọng tài trong hợp đồng hoặc một thoả thuận trọng tài riêng biệt được lập sau khi tranh chấp phát sinh Toàn bộ quá trình trọng tài được coi như sự thê hiện ý chí của các bên dựa trên quyền tự chủ của họ Một khi thoả thuận trọng tài có hiệu lực thì không một bên nào có quyền rut lui y kiến Điều khoản trọng tài được coI là độc lập với các điều khoản khác trong hợp đồng chính nên ngay cả khi hợp đồng chính đã kết thúc hoặc vô hiệu thì cũng không làm điều khoản trọng tài vô hiệu một cách tương ứng (Điều 11 Pháp lệnh trọng tài thương mại 2003) Hội đồng trọng tài sẽ ra quyết định sau khi cân nhắc mọi chứng cứ và lập luận của các bên

Các bên tranh chấp thoả thuận giao cho trọng tài quyền và nghĩa vụ phải ra các phán quyết, quyết định có tính bắt buộc đối với các bên Đề ra được phán quyết, quyết định trọng tài phải tuân theo các trình tự, thủ tục tố tụng nhất định do các bên lựa chọn, bao gồm những quy định cơ bản sau đây:

- Nguyên tắc giải quyết tranh chấp bằng trọng tai ;

- Thoả thuận trọng tải;

- Khởi kiện;

- Thành lập hội đồng trọng tài:

- Chuan bi giải quyết tranh chấp:

- Phiên họp giải quyết tranh chấp ;

- Quyết định trọng tai ;

- Huỷ quyết định trọng tài ;

- Thi hành quyết định trọng tài

Nếu quy trình tổ tụng này không được tuân thủ, một hoặc các bên không có được cơ hội công băng đề trình bày trường hợp của mình trước hội đồng trọng tài thì quyết định của trọng tài có thể sẽ không được công nhận và cho thi hành Dưới

Trang 23

góc độ này, trọng tài gần với toà án nhưng so với phương pháp giải quyết tranh chấp bằng toà án thì tố tụng trọng tài có một số ưu điểm là: Đỡ tốn kém thời gian, bảo toàn được bí mật kinh doanh (trọng tài được xét sử kín); tính phù hợp về chuyên môn nghiệp vụ kinh doanh của các quyết định trọng tài (do các trọng tài viên thường là các chuyên gia trong lĩnh vực kĩ thuật, các thương nhân có uy tín, kinh nghiệm ), tính khách quan trung lập của trọng tài

Các quyết định phán quyết của trọng tài có thê được toà án công nhận và cho thi hành thông qua một thủ tục tư pháp Mặc dù phán quyết của trọng tài là kết quả của sự thoả thuận có tính chất riêng tư giữa các bên tranh chấp và do hội đồng trọng tài ban hành (mà bản thân hợp đồng dó chấm đứt nhiệm vụ và không còn tồn tại sau khi ra phán quyết) nhưng giá trị bắt buộc của phán quyết trọng tài đối với các bên vẫn được pháp luật Việt nam công nhận

Giải quyết tranh chấp bằng phương pháp trọng tài thực sự đi vào đời sống, điển hình như trung tâm trọng tai quốc tế tại Việt Nam nằm bên cạnh phòng Thương mại và công nghiệp Việt Nam (VIAC) đã được các chủ thể kinh doanh thường xuyên lựa chọn làm cơ quan xét xử tranh chấp phát sinh từ hoạt động ký kết và thực hiện hợp đồng, với thủ tục xét xử của trung tâm được tiễn hành theo quy tắc của VIAC

7.3 Giải quyết bằng toà án

Theo điều 29 Bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 quy định thâm quyền của toà

án Tranh chấp phát sinh trong hoạt động kinh doanh thương mại giữa cá nhân, tô chức có đăng kí kinh doanh với nhau vả đều có mục đích lợi nhuận bao gồm: -Mua bán hàng hoá;

-Cung ứng dich vu;

Trang 24

-Mua bán cô phiếu, trái phiếu và các giấy tờ có giá trị khác;

-Đầu tư, tài chính, ngân hảng;

-Bảo hiểm;

-Thăm dò, khai thác;

Tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ, chuyển giao công nghệ giữa cá nhân, tô chức với nhau có mục đích lợi nhuận

Tranh chấp giữa công ty với thành viên công ty, giữa các thành viên công

ty với nhau liên quan đến việc thành lập, hoạt động, giải thể, sát nhập, hợp nhất, chia tách chuyên đôi hình thức của công ty

Các tranh chấp về kinh doanh, thương mại mà pháp luật có quy định Như vậy thấm quyền giải quyết của toà án bao gồm rất nhiều hoạt động trong lĩnh vực kịnh doanh thương mại, tuy nhiên chủ thể của hợp đồng chỉ gồm cá nhân và tô chức, với mục đích là lợi nhuận, trong đó hợp đồng đại lý với mục đích và chủ thể như trên là đo toà án có thâm quyên giải quyết tranh chấp

Thủ tục giải quyết các vụ án theo bộ luật tố tụng dân sự năm 2004 bao gốm các bước sau:

-Khởi kiện và thụ lý vụ án;

-Chuẩn bị xét xử vụ án;

-Phiên toà sơ thâm;

- Thủ tục phúc thấm;

- Thủ tục xem xét lại bản án (quyết định) đã có hiệu lực pháp luật;

-Thi hành bản án (quyết định) của toà án;

Ngoài ra các tranh chấp hợp đồng được giải quyết bằng 2 cơ quan toà án

khác nhau là Toa Kinh tế và Toà Dân sự

Theo quy định hiện hành thì Toà Kinh tế và Toà Dân sự có chức năng khác nhau Toà Dân sự có nhiệm vụ giải quyết các vụ việc dân sự trong đó có tranh chấp về hợp đồng dân sự, Toà Kinh tế có nhiệm vụ giải quyết các tranh chấp kinh

tế trong đó có că các tranh chấp về hợp đồng đại lý

Như vậy thuận lợi của toa an là có tính bắt buộc và cưỡng chế rất cao Tố tụng tại Tòa án, các bên không phải tra thù lao cho Thâm phán, ngoài ra phí hành chính rất hợp lý, các bên tranh chấp chỉ mắt chi phí cho các luật sư trong việc tham gia td tung bao vé quyén loi cho ho Cac Toa an, dai dién cho chu quyén

Trang 25

quốc gia, có thể triệu tập bên thứ ba và nhân chứng ra trước Tòa án, đây là quyền cưỡng chế mà trọng tài viên không có

Tuy nhiên, phương pháp này có nhiều bắt lợi vì thủ tục xét xử công khai sẽ không cho phép các bên giữ được bí mật kinh doanh và quá trình xết xử kéo đài phức tạp Còn phương thức giải quyết tranh chấp băng trọng tài thương mại có rất nhiều ưu điểm nỗi bật

Thứ nhất về tính chung thâm, phán quyết của Tòa án thường bị kháng cáo hay kháng nghị Còn đa số các quyết định Trọng tài không bị kháng cáo, chỉ có thê dựa vào một vài lý do đề khước từ quyết định Trọng tài tại Tòa án Và thường lý

đo đó là do những sai sót trong thủ tục cơ bản

Thứ hai: về tính trung lập, Mặc dù Thâm phán có thể khách quan xong họ van phải phụ thuộc vào những quy định của pháp luật, sử dụng ngôn ngữ và áp dụng quy tắc tổ tụng do pháp luật quy định gắn liền với quốc tịch của các họ Còn các bên có thê bình đẳng về nơi tiến hành Trọng tài, ngôn ngữ sử dụng, quy tắc tô tụng, quốc tịch của các trọng tài viên, và đại điện pháp lý khi đưa tranh chấp của mình ra giải quyết tại Trọng tài

Thứ ba: không phải tat ca cac Tham phán đề có chuyên môn về lĩnh vực nào đó Ví dụ, trong các tranh chấp về sáng chế, ngân hàng Trong các vụ kiện kéo dài, có thể có nhiều Thâm phán kế tiếp nhau xét xử vụ kiện Việc xét xử hai cấp đã thấy rõ điều đó, Thâm phán giải quyết tại phiên tòa sơ thâm khác với Tham phán tại phiên phúc thâm Khi giải quyết tại Trọng tài thi lại khác, các bên có thể lựa chọn các trọng tài viên có trình độ chuyên môn cao miễn là trọng tài viên độc lập Thông thường thì các trọng tài viên theo kiện từ đầu đến cuối

Thứ tr về tính linh hoạt, đa số các quy tắc tô tụng Trọng tài quy định rất linh hoạt việc xác định thủ tục Trọng tải, phiên họp giải quyết tranh chấp, thời hạn, địa điểm tô chức phiên họp giải quyết tranh chấp và nơi các trọng tài viên gặp

gỡ, thời gian soạn thảo quyết định trọng tài Còn Tòa án bị ràng buộc nghiêm ngặt bởi các quy tắc tô tụng của pháp luật

Thứ năm: về tính bí mật, các phiên xét xử cũng như các phán quyết Tòa án

là công khai Còn các phiên giải quyết tranh chấp của Trọng tài không được tô chức công khai và chỉ có các bên nhận được quyết định Đây là một ưu điểm lớn của Trọng tài khi vụ kiện liên quan đến các bí mật thương mại hay phát minh, các

Trang 26

điều khoản chính trong hợp đồng bao gồm cả những điều khoản về tính bí mật phải tuân thủ trong tố tụng trọng tài Bởi tính bí mật là rất quan trọng trong tranh chấp về quyền sở hữu trí tuệ nên các điều khoản bố sung về tính bí mật có thê được các bên lập hoặc được trọng tải viên lập để đảm bảo tính bí mật trong td tung Trọng tài

Thứ sáu: phán quyết của Tòa án thường rất khó đạt được sự công nhận quốc tế, phán quyết của Tòa án được công nhận tại một nước khác thường thông qua một hiệp định song phương hoặc theo các quy tắc rất nghiêm ngặt Còn quyết định trọng tài đạt được sự công nhận quốc tế thông qua một loạt các công ước quốc tế và đặc biệt là công ước New York năm 1958 về công nhận và thi hành quyết định của trọng tải nước ngoài

Chính vì những ưu điểm trên của hình thức giải quyết băng trọng tài mà hiện nay trong hầu hết các tranh chấp thương mại, các chủ thể đều có ý định đưa tranh chấp ra trọng tải

8 Khái niệm về đại diện thương mai

8.1 Đại diện theo Bộ luật dân sự:

Theo quy định của Bộ luật dân sự Việt Nam năm 2005 thì đại diện là việc một người (sau đây gọi là người đại diện) nhân danh và vì lợi ích của người khác (sau đây gọi là người đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện (Khoản 1 Điều 139 Bộ luật dân sự Việt Nam năm 2005) Theo định nghĩa

này thì đại diện là một quan hệ pháp lý được xác lập giữa người đại diện và người được đại diện, mà trong quan hệ pháp lý đó người đại diện nhân danh và lợi ích của người được đại diện để xác lập giao dịch hoặc thực hiện các giao dịch Như

vậy là người xác lập, thực hiện giao dịch không xác lập, thực hiện giao dịch cho chính bản thân họ mà xác lập, thực hiện giao dịch cho người khác - người được

đại diện Người đại diện khi xác lập, thực hiện giao dịch không nhân danh mình

mà nhân danh người được đại diện Việc xác lập, thực hiện các giao dich đó phải hướng tới lợi ích của người được đại diện và việc đại diện chỉ được tiến hành trong phạm vi thâm quyền đại diện

Bộ luật dân sự Việt Nam 2005 quy định quan hệ đại diện được xác lập theo hai cách, hoặc theo quy định của pháp luật hoặc theo sự ủy quyền (Khoản 3, Điều

139 Bộ luật dân sự Việt Nam 2009)

Trang 27

Xác lập quan hệ đại diện theo quy định của pháp luật có nghĩa là quan hệ

đó đã được quy định trong các văn bản quy phạm pháp luật, thí dụ Luật hôn nhân

và gia đình quy định cha mẹ là người đại diện cho con chưa thành niên, Xác lập quan hệ đại diện theo pháp luật cũng có thể dựa trên cơ sở một quyết định cụ thể của cơ quan nhà nước có thẩm quyền như quyết định của Tòa án chỉ định người giám hộ đối với người bị hạn chế năng lực hành vi, quyết định của cơ quan nhà nước có thấm quyền về việc bô nhiệm một người nào đó đối với doanh nghiệp, hoặc Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam quy định rõ Thống đốc ngân hàng nhà nước là người đại diện cho ngân hàng nhà nước Việt Nam Trong trường hợp đại diện theo pháp luật, phạm vi đại diện cũng được cụ thể trong các quy định của pháp luật

Khác với đại diện theo quy định của pháp luật, đại diện theo sự ủy quyền được xác lập trên cơ sở phải có sự ủy quyền của chính bản thân người được đại diện Người được đại diện ủy quyền cho người đại diện nhân danh người được đại diện để thực hiện các công việc của người được đại diện Điều đó có nghĩa là người đại diện có quyền nhân danh người được đại diện để xác lập và thực hiện các giao dịch cho người được đại diện Khác với phạm vị đại diện theo pháp luật, phạm vi đại diện theo ủy quyền được xác định theo sự ủy quyền của người được đại diện Đại diện theo sự ủy quyền được thực hiện trên nguyên tắc thỏa thuận, theo nguyên tắc tôn trọng ý chí của các bên Vì vậy, Bộ luật dân sự đã thể chế một

chế định hợp đồng ủy quyền (Từ Điều 518 đến Điều 589 Bộ luật dân sự Việt Nam

năm 2005)

Một điều cần làm rõ là xác định hậu quả pháp lý của các giao dịch được xác lập, thực hiện thông qua người đại diện Trong quan hệ đại diện, người xác lập và thực hiện các giao dịch- người đại diện- không chịu trách nhiệm về hậu quả pháp

lý của các giao dịch mà họ đã xác lập, thực hiện, trừ trường hợp họ đã hành động vượt quá thâm quyền đại điện Quyền và nghĩa vụ phát sinh từ các giao địch nay thuộc về người được đại diện, trừ trường hợp người đại diện đã hành động vượt quá thâm quyền đại diện Nói tóm lại, theo quy định của Bộ luật dân sự thi quan

hệ đại diện có một số đặc điểm chủ yếu sau đây:

- Đại diện là một quan hệ pháp lý

- Người đại diện khi xác lập, hành động thì nhân danh và vì lợi ích của người

Trang 28

được đại diện để xác lập, thực hiện các giao dịch

- Người được đại diện có các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc xác lập, thực hiện các giao dịch mà người đại diện đã thực hiện

- Quan hệ đại diện có thể được xác lập theo quy định của pháp luật hoặc theo

8.2 Đại diện cho thương nhân theo Luật Thương mại Việt Nam năm 2005:

Đại diện cho thương nhân theo Luật thương mại năm 2005- Đại diện thương mại- có thê coi là một chế định pháp lý đặc biệt của Luật Thương mại trong quan hệ với chế định pháp lý về đại diện mang tính chất chung theo quy định của Bộ luật dân sự Theo quy định của Luật Thương mại năm 2005 thì: Đại điện cho thương nhân là việc một thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại điện) đề thực hiện các hoạt động thương mại với đanh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện (Khoản 1, Điều 141 Luật Thương mại Việt Nam 2005)

Căn cứ vào khái niệm đại diện cho thương nhân quy định trong Luật thương mại 2005 và khái niệm đại diện theo ủy quyền quy định trong Bộ luật dân

sự 2005 có thể khẳng định: đại diện cho thương nhân là một dạng của đại diện theo ủy quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại Vì quan hệ đại diện cho thương nhân cũng có yếu tô ủy quyền của một bên (bên giao đại điện) cho một bên khác (bên đại diện) thực hiện một hoặc một số hành vi pháp lý Trong phạm vi

ủy quyên, bên được ủy quyền không hành động cho mình mà hành động và nhân danh bên ủy quyền và vì lợi ích của bên này Vì thế, trong phạm vi được ủy quyền, bên đại diện thực hiện các giao dịch pháp ly với bên thứ ba theo danh nghĩa của bên giao đại diện và mọi hành vi do bên đại diện thực hiện trực tiếp mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện như chính họ thực hiện

8.3 Đặc điểm của hoạt động đại diện thương mại:

Trang 29

Từ khái niệm về đại diện cho thương nhân được quy định trong Luật thương mại 2005 (Khoản 1, Điều 141 Luật Thương mại 2005), chúng ta có thể rút

ra một số đặc điểm từ hoạt động này:

- Về chủ thể của quan hệ đại diện:

Quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đại điện và bên giao đại diện Trong quan hệ đại diện cho thương nhân thì cả bên giao đại diện vả bên đại điện đều phải là thương nhân Các chủ thê này phải là tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập thường xuyên

và có đăng kí kinh doanh (Khoản 1, Điều 6 Luật Thương mại 2005) Ngoài ra hoạt động đại diện cho thương nhân trong một số lĩnh vực đặc thù, như đại điện sở hữu

công nghiệp thì bên đại diện còn có những điều kiện riêng (Nghị định số 63/CP ngày 24/10/1996 của Chính phủ quy định chỉ tiết về sở hữu công nghiệp và được sửa đổi bố sung theo Nghị định só 06/NĐ-CP ngày 01/02/2001 của Chính phủ)

Trong hoạt động đại diện thương mại, bên giao đại diện là một thương nhân có quyên thực hiện những hoạt động thương mại nhất định (như mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại) nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác thay mình thực hiện một số hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân cũng là một thương nhân thực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp Do đó, có thê thấy hoạt động đại diện cho thương nhân liên quan đến ba chủ thê: bên đại diện, bên giao đại diện và bên thứ ba (có thể là một hoặc một số người) Trong quan hệ với bên giao đại diện, bên đại diện sẽ nhân danh chính mình nhưng trong quan hệ với bên thứ ba thì họ sẽ nhân danh bên giao đại diện, chứ không nhân danh chính mình Do đó, trong phạm vi được ủy quyền, bên đại điện được giao dịch với bên thứ ba và mọi hành vi do bên đại diện thực hiện trực tiếp mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện Khi bên đại diện giao dịch với bên thứ ba thì về mặt pháp lý các hành vi do người này thực hiện được xem như là chính người này ủy quyền (bên giao đại diện) thực hiện Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm về các cam kết do bên đại điện thực hiện trong phạm vi ủy quyên Day la điểm khác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với các hoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, giữa bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộc khá chặt chẽ

- Vệ nội dung của quan hệ đại diện:

Tiêu đề	Pháp Luật Về Hợp Đồng Đại Lý Và Đại Diện Thương Mại Theo Luật Thương Mại Việt Nam
Tác giả	Trà Quốc Anh Thư
Người hướng dẫn	ThS. Nguyễn Đức Trí
Trường học	Trường Đại Học Kinh Tế - Tài Chính
Chuyên ngành	Luật Thương mại
Thể loại	Bổ Sung Kiến Thức
Năm xuất bản	2023
Thành phố	Tp. Hồ Chí Minh

Định dạng
Số trang	59
Dung lượng	6,55 MB