thảo luận chủ thể kinh doanh chương 2 doanh nghiệp tư nhân v0 h1 kinh doanh

- Nhận định sai - CớPL: điểm b khoản 2 điều 17 LDN, điều 177 LDN - thì cTc cT nhân đ8 chỉ bị cấm thành lập chV không cấm g8p thêm, mà công ty hợp doanh c8 2 loại thành viên là thành viên

1996 TRUONG DAI HOC LUAT

TP HỒ CHÍ MINH

KHOA LUẬT QUỐC TẾ LỚP LUẬT QUỐC TẾ 45.2 THẢO LUẬN CHỦ THỂ KINH DOANH

GIẢNG VIÊN: TĂNG THỊ BÍCH DIỄM

5 Nguyễn Lâm Gia Nhi 2053801015084

CHUONG 2 DOANH NGHI.P TU NHAN VA HO KINH DOANH

(ii) Thành lập doanh nghiệp tư nhân kinh doanh quần To may san do bà làm chủ sở hbu, dQ định đct trd sở tại tỉnh Bình Dương

- Ba Minh không thể đồng thời là chủ h9 kinh doanh và doanh nghiệp tư nhân Được quy định tại khoản 3 nghị định 01/2021 Bởi doanh nghiệp tư nhân chịu trTch nhiệm vô hạn và h9 kinh doanh cũng vậy

(iii) Đầu tư vốn để thành lập công ty TNHH 1 thành viên do bà làm chủ sở hbu, cũng dQ định đct trd sở tại tỉnh Bình Dương

- Bà Minh c8 thể thành lập công ty TNHH 1 thành viên bởi

tại khoản 1 điều 74 LDN, thì chủ sở hbu công ty chịu trTch nhiệm hbu hạn trong phần vốn điều lệ Còn h9 kinh

doanh ( khoản 1 điều 79 nghị định 01/2021) thì c8 chế đọ

trTch nhiệm vô hạn Do đ8 c8 thể đồng thời là chủ của

m®t vô hạn và nhiều hbu hạn (iv) Làm thành viên của công ty hợp danh (CTHD) ể c8 trd

sở tại tỉnh Bình Dương - C8 2 trường hợp

+ Ba Minh là thành viên hợp doanh của công ty hợp doanh-> không được bởi thành viên hợp danh chịu trTch nhiệm vô hạn ( điểm b) khoản 1 điều 177 LDN, khoản 3 điều 80 Nghị định 01/2021)

+ Bà Minh là thành viên g8p vốn -> c8 thể bởi thành

viên g8p vốn chịu trTch nhiệm hbu hạn ( điểm c) khoản 1

(¡) H9 gia đình ông M c8 được đăng ký thành lap m9t HKD do h9 gia đình làm chủ được không?

- Ong M khéng thé dang ky HKD do h9 gia đình làm chủ bởi

tại khoản 1 điều 80 nghi định 01/2021, thành viên h9 gia đình phải là công dân Việt Nam ( vợ ông M c8 quốc tịch nước ngoài) nhưng thỉo ( khoản 2 điều 19 Luật Quốc Tịch 2008 ) thì chỉ cần “Là vợ, chồng, cha đẻ, mẹ đẻ hocc con đẻ của công dân Việt Namẩ” là người nhập quốc tịch c8

thể c8 quốc tịch Việt Nam -> do đ8 ông M c8 thể Thành lập HKD do h9 gia đình làm chủ

(ii) Giả sử, h9 gia đình ông M đi thành lập m9t HKD Con của ông M thành lập thành lập thêm m9t DNTN (hocc 1 HKD) do mình làm chủ Hành vi con của ông M c8 phù hợp với quy định của phTp luật không? Vì sao?

- Con của ông M không thể thành lập thêm DNTN hay HKD

bởi con ông M đang là chủ sở hbu của HKD của h9 gia đình ( khoản 3 điều 80 nghị định 01/2021), cũng như đang chiu trTch nhiệm vô hạn Con ông M c8 thể thành lập doanh nghiệp c8 chế đ9 trTch nhiệm hbu hạn

(iii) Ông M muốn mở r9ng quy mô kinh doanh của HKD bằng cTch

mở thêm chỉ nhTnh tại tỉnh P và thuê thêm lao đ9ng Nhbng kế hoạch mà ông M đưa ra c8 phù hợp với quy định của phTp luật không? Vì sao?

- Ông M c8 thể mở rông quy mô bằng cTch mở thêm chỉ

nhTnh, nhưng ông phải xTc định trị sở h9 kinh doanh thỉo luật định ( khoản 2 điều 86 Nghị định 01/2021) Về việc thuê thêm lao đ9ng Nghị định 01/2021 không còn quy định cd thể số lượng lao đ9ng Trong khi quy định cũ tại Nghị định 78/2015/NĐ-CP giới hạn số lượng lao đ9ng h9 kinh doanh là 10 người, nếu trên 10 lao đ9ng thì phải thành lập doanh nghiệp Như vậy thỉo luật mới thì h9 kinh doanh không giới hạn số lượng lao đ9ng

Ì TÌNH HUỐNG Ì Ngày 10/6/2010, Ông An là chủ DNTN Bình An chết nhưng

không để lại di chúc Ông An c8 vợ và 2 người con 14 và 17 tuổi Hai tuần sau, đại diện của công ty TNHH Thiên Phúc đến yêu cầu Bà Mai vợ ông An thQc hiện hợp đồng mà chồng bà đi ký trước đây Đại diện

công ty Thiên Phúc yêu cầu rằng nếu không thực hiện hợp đồng thì bà Mai phải trả lại số tiền mà công ty đi Vng trước đây là 50 triệu

đồng và lli 3% /1 thTng cho công ty ể, bà Mai không đồng ý Bằng

nhbng quy định của phTp luật hiện hành, anh/chị hly cho biết: a) Bà Mai c8 trở thành chủ DNTN Bình An thay chồng bà hay không? Vì sao?

b) Bà Mai sau đ8 đề nghị bTn lại m9t phần doanh nghiệp mà

chồng bà là chủ sở hbu cho công ty TNHH Thiên Phúc để khấu trừ nợ Hoi bà Mai c8 thQc hiện được việc này hay không? Nếu được thì bà Mai và công ty Thiên Phúc phải thQc hiện nhbng thủ tdc gì? Giải thích tại sao?

Trả lời: a Bà Mai c8 thể trở thành chủ DNTN Bình An thay thế chồng

bà Vì căn cV thỉo khoản 2 Điều 193 thì “người thừa kế hocc m9t trong nhbng người thừa kế thỉo di chúc hocc thỉo phTp luật là chủ DNTN thỉo thoa thuận của nhbng người thừa kế ếét thấy, trong tình huống trên vì ông An không để lại di chúc nên bà và 2 đVa con của mình sẽ là 3 người thừa kế thỉo phTp luật của ông này Vì 2 người

con hiện tại chưa đủ 18 tuổi tVc chưa c8 đủ năng IQc hành vi dân sQ nên không thể trở thành chủ DNTN An

Bình thay bố Vậy nên, trong trong trường hợp này bà Mai là người phù hợp để thay chồng mình trở thành chủ DNTN An Bình

CHƯƠNG Ì: CÔNG TY HỢP DANH I CÁC NHẬN ĐỊNH SAU ĐÂY ĐÚNG HAY SAI? VÌ SAO?

1 Tất cả nhbng cT nhân thu9c đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đều không thể trở thành thành viên công ty hợp danh - Nhận định sai

- CớPL: điểm b khoản 2 điều 17 LDN, điều 177 LDN

- thì cTc cT nhân đ8 chỉ bị cấm thành lập chV không cấm g8p thêm, mà công ty hợp doanh c8 2 loại thành viên là thành viên hợp doanh ( chủ sở hbu: thành viên thành lập) và thành viên g8p vốn( thành viên g8p thêm: chịu trTch nhiệm hbu hạn)

Mọi thành viên trong CTHD đều là người quản lý công ty

ỚAI CớPL: Khoản 1 Điều 184 LDN 2020

Thành viên hợp danh và công ty hợp danh phải chịu trTch nhiệm cT nhân và vô hạn đối với cTc khoản nợ của công ty, trong khi đ8 thành viên g8p vốn chỉ chịu trTch nhiệm hbu hạn tới phạm vi phần g8p vốn của mình vào công ty, c8 nghĩa là trTch nhiệm không tương xVng với tư cTch và c8 thể làm cho cTc thành viên g8p vốn không cân nhắc cẩn trọng gây thất tTn cả tài sản của công ty và tài sản của thành viên hợp danh Trong tất cả cTc trường hợp, thành viên hợp danh của công ty

hợp danh đều c8 thể là người đại diện thỉo phTp luật của công ty

4 Thanh vién hợp danh trong công ty hợp danh không được quyền rút vốn khoi công ty nếu không được sQ chấp thuận của cTc thành viên hợp danh còn lại

se Nhận định: Dung se Cơ sở phTp lý: Căn cV Khoản 2 Điều 185 LDN 2020

se _ “Thành viên hợp danh c8 quyền rút vốn khoi công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận (Giải thích H9i đồng thành

viên: bao gồm tất cả thành viên H9i đồng thành viên bầu m9t thành viên hợp danh làm Chủ tịch H9i đồng thành viên, đồng thời kiêm GiTm đốc hocc Tổng giTm đốc công ty nếu Điều lệ công ty không c8 quy định khTc) Trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khoi công ty phải thông bTo bằng văn bản yêu cầu rút vốn chậm nhất là 06 thTng trước ngày rút vốnẩ chỉ được

rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và bTo cTo tài

chính của năm tài chính đ8 đi được thông qua.” Điều 185 se Thành viên hợp danh c8 quyền rút vốn khoi công ty, tuy nhiên,

việc rút vốn khoi công ty hợp danh chỉ được thQc hiện khi được H9i đồng thành viên chấp thuận Thành viên hợp danh còn c8

thể rút vốn bằng hình thVc chuyển nhượng m9t phần hocc toàn

b9 phần vốn g8p của mình tại công ty cho người khTc nếu

được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn

lại, trường hợp, các thành viên hợp danh còn lại không

chấp thuận thì không thể thực hiện việc chuyển nhượng này

đồng thành viên (HĐTV) - Nhận định: ớai

- Cơ sở phTp lý: Căn cV Điểm a Khoản 1 Điều 187 Quyền và nghĩa

vụ của thành viên góp vốn LDN 2020

- Không chỉ c8 thành viên hợp danh mà thành viên g8p vốn c8

quyền biểu quyết tại H9i đồng thành viên về việc sửa đổi, bổ

sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung cTc quyền và nghĩa vd của thành viên g8p vốn, về tổ chVc lại, giải thể công ty và n9¡ dụng khTc của Điều lệ công ty c8 liên quan trQc tiếp đến quyền và nghĩa vd của họ

6.CTHD không được thuê GïiTm đốc hocc Tổng giTm đốc - Nhận định này đúng

- Thỉo Khoản 2 Điều 184 LDN 2020 dành cho công ty hợp danh thì

bắt bu9c giTm đốc, tổng giTm đốc phải là thành viên hợp danh

Bởi vì toàn b9 trTch nhiệm và tài sản của công ty cTc thành viên hợp danh phải chịu trTch nhiệm vô hạn với toàn b9 tài sản của mình N8i cTch khTc quyền lợi và nghĩa vd của công ty gắn chct

với từng cT nhân cho nên không được phép thuê giTm đốc để điều

hành công ty hợp danh 7.Thành viên hợp danh phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đi

nhận và bồi thường thiệt hại gây ra cho công ty khi nhân danh cT nhân thQc hiện cTc hoạt đ9ng kinh doanh

- Nhận định này là sai - Thỉo Điểm d Khoản 2 Điều 181 LDN 2020 thành viên hợp danh chỉ phải hoàn trả và bồi thường thiệt hại nếu nhân danh công ty, nhân danh cT nhân hocc nhân danh người khTc để nhận tiền hocc tài sản khTc từ hoạt đ9ng kinh doanh của công ty mà không đỉm n9p cho công tyẩ chV không quy định cT nhân thQc hiện cTc hoạt đ9ng kinh doanh khTc phải đỉm n9p và bồi thường thiệt hại

III TÌNH HUỐNG Ộ TÌNH HUỐNG Ộ

Công ty hợp danh Phúc Hưng Thịnh (c8 vốn điều lệ là 100.000.000 đồng) gồm ba thành viên hợp danh là (Phúc g8p 40% vốn điều lệ), Hưng (g8p 30%), và Thịnh (g8p 10%)ẩ và hai thành viên g8p vốn là An (g8p 10% vốn điều lệ) và Nhàn (g8p 10%) ớinh viên hly giải quyết cTc tình huống sau:

(i) ớau 02 năm hoạt đ9ng, Phúc đề nghị chuyển nhượng toàn b9 phần vốn g8p cua minh cho im trai la PhTt va yéu cầu công ty không được tiếp tdc sử ddng tên mình ghép vào tên công ty CTc đề nghị của Phúc gcp mQ®t số vấn đề sau đây, về việc chuyển nhượng

vốn, Hưng chấp nhận nhưng Thịnh không đồng ýẩ về yêu cầu đổi tên,

cả 02 thành viên Hưng và Thịnh đều không đồng ý với lý do uy tín

của công ty đi gắn liền với cTi tên “Phúc Hưng Thịnh” Hoi:

- PhTt c8 thể trở thành thành viên hợp danh của công ty không khi mà việc này chỉ được sQ đồng ý của Hưng?

ờ>PhTt không được trở thành thành viên hợp danh của công ty vì thỉo điều 186 luật doanh nghiệp 2020 thì việc tiếp nhận thành viên mới phải được h9i đồng thành viên chấp thuận Và thỉo khoản 3 điều 182 luật Doanh nghiệp 2020, việc tiếp nhận thành viên mới phải được 3⁄42 thành viên trong H9i Đồng thành viên chấp thuận thì mới được gia nhập Vì vậy, phải c8 sQ đồng ý của cả hai thì PhTt mới c8

thể tiếp nhận quyền sử ddng vốn được chuyển nhượng từ Phúc để trở thành viên hợp danh của công ty Nếu Phúc vẫn muốn chuyển

nhượng phần vốn g8p của mình, anh của thể tìm m9t người khTc mà được cả 2 thành viên còn lại chấp thuận

- Việc Phúc đề nghị công ty đổi tên c8 phù hợp với quy định của phTp luật không?

ờ> Đề nghị của Phúc về việc đổi tên công ty thì phù hợp với quy định của phTp luật Thỉo khoản 1 điều 30 luật Doanh nghiệp 2020

thì Doanh nghiệp c8 thể đăng ký thay đổi n9i dụng được ghi nhận trên giấy chVng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhưng việc này lại vấp phải sQ không ý của Hưng và Thịnh Thỉo khoản 4 điều 182 luât doanh nghiệp 2020, vấn đề này phải được 3⁄2 thành viên trong H9i đồng thành viên chấp thuận Vì vậy, dù được phTp luật cho phép thì đề nghị của Phúc vẫn không thể thQc hiện được

(ii) Thành viên An do tai nạn giao thông nên mất khả năng nhận thVc và bị Tòa Tn tuyên bố mất năng IQc hành vi dân sQ CTc thành viên còn lại trong công ty cho rằng tư cTch thành viên g8p vốn của An đi chấm dVt nhưng sau đ8 vợ của An c8 yêu cầu công ty gib nguyên tư cTch thành viên g8p vốn của An để chị tiếp tdc quản lý Vậy, yêu cầu của vợ An c8 phù hợp với quy định của phTp luật không?

ờ>Yêu cầu của vợ An là phù hợp với quy định của phTp luật Vì trong An chỉ là thành viên g8p vốn công ty hợp danh, chịu trTch nhiệm trTch nhiệm hbu hạn và không đảm nhận việc quản lý công ty thio khoản 2 điều 17 luật doanh nghiệp 2020 Việc anh An bị mất khả năng nhận thVc không làm chấm dVt tư cTch thành viên g8p vốn của

anh Vợ An bây giờ là người giTm h9 đương nhiên của AN ( điều 53

luật dân sQ 2015), do đ8, vợ An c8 quyền quản lý phần vốn g8p của anh An ở công ty

2 TÌNH HUỐNG 2

Công ty hợp danh ể gồm năm thành viên hợp danh là A, B, C, D và Eẩ và m9t thành viên g8p vốn là F Điều lệ của công ty không c8 quy định khTc với cTc quy đỉnh của luật doanh nghiệp Tại công ty này c8 xảy ra cTc sQ kiện phTp lý sau:

( Ngày 25/8/2015, C với tư cTch là chủ tịch H9i đồng thành viên kiêm GiTm đốc công ty đi triệu tập họp H9i đồng thành viên để

quyết định m9t dQ Tn đầu tư của công ty Phiên họp được triệu tập

hợp lệ với sQ tham dQ của tất cả cTc thành viên Khi biểu quyết

thông qua quyết định dQ Tn đầu tư của công ty thì chỉ c8 A, C, D và E biểu quyết chấp thuận thông qua dQ Tn Vậy quyết định của H9i đồng thành viên c8 được thông qua hay không?

(ii) B muốn chuyển nhượng toàn b9 phần vốn của mình tại công ty

cho người khTc và B cho rằng việc chuyển nhượng này nếu được H9i đồng thành viên công ty ể đồng ý thì sẽ được Ý kiến của B c8 đúng

không? Tại sao? (iii) Ngay 16/06/2018, Công ty ể bị phT sản CTc thành viên hợp danh yêu cầu ông G (là m9t thành viên hợp danh cũ bị công ty khai trừ vào năm 2016) liên đới chịu trTch nhiệm về cTc khoản nợ của công ty Yêu cầu này c8 phù hợp với quy định của phTp luật không? Trả lời:

(¡ Quyết định của H9i đồng thành viên được thông qua trong trường hợp này Vì căn cV thỉo Điểm đ Khoản 3 Điều 182 Luật Doanh nghiệp 2020 C triệu tập họp H9i đồng thành viên để quyết định m9t dQ Tn đầu tư của công ty, phiên họp hợp lệ, tất cả cTc thành viên tham

gia Tại Khoản 3 Điều 182 chỉ ra rằng vấn đề quyết định dQ Tn đầu tư phải được ít nhất 3/4 tổng số thành viên hợp danh tTn thành H9i

đồng thành viên ể c8 A, B, C,D, E, F Trong cu9c họp thảo luận và quyết định cTc công việc kinh doanh này, F không được tham gia họp vì F chỉ là thành viên g8p vốn Do đ8 còn lại cTc thành viên hợp

danh là A, B, C, D, E CTc thành viên A, C, D, E biểu quyết thông qua dQ Tn thì số phiếu là 4/5 tổng số thành viên hợp danh tTn thành Do

đ8 quyết định của H9i đồng thành viên được thông qua