Pháp luật về giải thể doanh nghiệp năm 2024 môn luật công ty

Chủ thể chính trong nền KTTT chính là các DN. Ảnh hưởng của quy luật về kinh tế, việc DN đi ra khỏi thị trường là một tình trạng dễ nhận thấy. Các nước đều xác nhận nhiều hiện tượng DN bước chân ra, trong đó, GT là một trong những dạng mà DN dùng nhiều. Việc GT này giúp DN không chỉ tạo tác động đến chủ sở hữu dDN mà còn tác động đến lợi ích của các chủ thể có liên hệ đến DN và có thể ảnh hưởng bởi nhiều tác hại về mặt KTXH. Do vậy, nước ta cũng như các nước cùng quan tâm đến việc xây dựng chế định GTDN.

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

KHOA ĐÀO TẠO SAU ĐẠI HỌC

BÀI TIỂU LUẬN CUỐI KỲ

LUẬT CÔNG TY

Đề tài: PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP

Học viên:

Mã số học viên:

Giảng viên hướng dẫn:

Lớp: Thạc sĩ Luật kinh tế - Khóa 2022

Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 02 tháng 5 năm 2024

NHẬN XÉT VÀ ĐÁNH GIÁ

1 Nhận xét của giảng viên hướng dẫn

1.1 Về hình thức bài tiểu luận

…

………

……… …

………

………

1.2 Về nội dung bài tiểu luận … ………

……… …

………

………

2 Đánh giá Nội dung đánh giá Hình thức mở đầu Phần luận Lý Thực tiễn pháp Giải Kết luận TLTK Điểm số đánh giá Điểm đạt Tổng điểm Bằng chữ Ngày … tháng 5 năm 2024 Xác nhận của giảng viên đánh giá

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình độc lập của riêng tôi mà không sao chép từ bất

kỳ nguồn tài liệu nào đã được công bố Các tài liệu, số liệu sử dụng phân tích trong luận văn đều có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đầy đủ Các kết quả nghiên cứu là kết quả nghiên cứu của tôi được thực hiện một cách khoa học, trung thực, khách quan Tôi xin chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của các nguồn số liệu cũng như các thông tin sử dụng trong công trình nghiên cứu của mình

Tp.HCM, ngày 02 tháng 5 năm 2024

Tác giả

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

6 GCNĐKKD Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

NỘI DUNG 2

1 Khái niệm, đặc điểm của GTDN 2

2 Khái quát pháp luật về GTDN 4

2.1 Khái niệm pháp luật về GTDN 4

2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về GTDN 4

3 Thực tiễn thực hiện pháp luật GTDN 8

4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về GTDN 11

KẾT LUẬN 13

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 14

I CÁC VĂN BẢN PHÁP LUẬT 14

II CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO 14

MỞ ĐẦU

Chủ thể chính trong nền KTTT chính là các DN Ảnh hưởng của quy luật về kinh tế, việc DN đi ra khỏi thị trường là một tình trạng dễ nhận thấy Các nước đều xác nhận nhiều hiện tượng DN bước chân ra, trong đó, GT là một trong những dạng mà DN dùng nhiều Việc GT này giúp DN không chỉ tạo tác động đến chủ sở hữu dDN mà còn tác động đến lợi ích của các chủ thể có liên hệ đến DN và có thể ảnh hưởng bởi nhiều tác hại về mặt KTXH Do vậy, nước ta cũng như các nước cùng quan tâm đến việc xây dựng chế định GTDN

Các QĐPL về GTDN được ấn định ngay trong các đạo luật đầu tiên về DN

và hiện nay là LDN năm 2020 Cùng với các quy định về GTDN được ghi nhận tại LDN năm 2020 cùng các VB hướng dẫn, các vấn đề về GTDN còn được xác nhận tại các VBPL chuyên ngành khác như: Luật TCTD 2017, Các quy định về GTDN không chỉ tạo nền tảng pháp lý để kết thúc sự sống của DN mà trọng yếu hơn là bảo vệ quyền lợi của chủ thể có liên hệ đến DN bị GT, nổi bật là quyền lợi của chủ nợ, NLĐ Thêm vào đó, hiện nay, trong bối cảnh kinh tế bị khủng hoảng trên toàn cầu, mục tiêu, nhu cầu cơ cấu lại DN để tương hợp với chiến lược KD của các NĐT hay việc bước ra khỏi thị trường theo cách "trật tự", do đó DN giải thể ngày càng nhiều

PL về GTDN đã đóng góp mạnh trong việc tạo ra môi trường cho DN bước

ra khỏi thị trường một cách đơn giản hơn Nhưng trong tiến trình triển khai, các vấn đề về GTDN đã toát lên nhiều bất cập, hạn chế, có thể kể: còn có sự bất đồng, thiếu thống nhất giữa LDN và các VBPL khác, một số quy định chưa song hành

với thực tế đây là trở ngại chính cho DN Vì thế, tác giả chọn đề tài “Pháp luật

về giải thể doanh nghiệp”.

NỘI DUNG

1 Khái niệm, đặc điểm của GTDN

1.1 Khái niệm GTDN

Về ngôn ngữ, “Từ điển Tiếng Việt”, GT là “không còn hoặc làm cho không

còn tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi ” Nếu hiểu

như này thì GTDN có nghĩa là DN kết thúc sự sống, không được thực hiện việc kinh doanh

Xét về pháp lý, trong hệ thống VBPL hiện hành, GTDN chưa được lý giải

cụ thể Ở góc độ này, có nhiều cách nhận diện về khái niệm GTDN

“Từ điển Luật học”, GTDN:“thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp,

với tư cách là một chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanh nghiệp để trả cho các chủ nợ”; “Giáo trình Luật Thương mại” Đại học Luật Hà

NộI giải thích “giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một doanh nghiệp

chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách

là một chủ thể kinh doanh”; “Giáo trình Pháp luật Kinh tế” (Khoa Luật- Đại học

KTQD) cũng giải thích “GTDN được nhìn nhận là việc một DN chấm dứt hoạt

động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách là một chủ thể kinh doanh”

Tuy nhiên, cần nhìn nhận rằng, GTDN chưa phải là 01 vấn đề mang tính pháp lý mà là một giai đoạn và phải tuân theo các QĐPL Trong đó, PL ấn định tiêu chí GTDN khi DN đảm bảo chi trả hết các khoản nợ và các khoản về tài sản khác không trong cả tiến trình GQTC tại Tòa hay trọng tài; người quản lý có liên

hệ, DN cùng phải có vai trò về các khoản nợ của DN

Theo khoản 6 Điều 41 “Nghị định 01/2021/NĐ-CP (ngày 04/01/2021) của Chính Phủ quy định về ĐKDN, giải thể DN” ấn định hiện tượng pháp lý của DN

đã làm xong thủ tục GT và được “Phòng đăng ký kinh doanh” xác nhận hiện tượng pháp lý theo Điều 208.8, Điều 209.5 LDN 2020

Kế thừa các định nghĩa đã được nghiên cứu về giải thể, theo em: GTDN là

01 TTHC, theo đó DN tự tiến hành việc thanh lý DN của mình khi nằm trong

các trường hợp DT theo QĐPL DN được chủ động trong việc làm các TT chi trả và hóa giải các hợp đồng trong tiến trình GT Nhưng pháp luật cũng đưa ra các đòi hỏi nhất định về mặt TT, TT để DN tiến hành thanh lý, đặc biệt là trong trường hợp GT mang tính bắt buộc.

1.2 Đặc điểm GTDN

Một là, thủ tục GTDN là 01 thủ tục về hành chính

Việc GTDN do DN mà cụ thể là CSH DN hoặc đại diện CSH DN thực hiện theo TT, TT PL ấn định Để kết thúc sự sống thông qua giải thể, DN phải triển khai rất nhiều thủ tục, có thể nhắc tới: thủ tục kết thúc về mã số thuế, hồ sơ GT được nộp, gạch tên DN trong sổ ĐK DN Đây hoàn toàn là những TT được thi hành tại

cơ quan hành chính

Hai là, về cơ sở để DN kết thúc sự sống bằng thủ tục GT:

DN phải thực hiện việc hóa giải về tài sản và đồng kết chi trả tất cả các khoản nợ cũng như công việc về mặt tài sản khác của DN, trong tiến trình xử lý bất đồng tại Tòa án hay trọng tài

Đây là 01 trong những đặc điểm của GT DN DN trước khi thực hiện việc kết thúc sự sống của mình trên thị trường phải cam kết việc làm xong toàn bộ chi trả về tài chính, khoản nợ mà bên này thiết lập đối với mỗi bên, các công việc khác của HĐ theo cam kết

Ba là, về hậu quả pháp lý:

GTDN gây nên kết thúc sự sống của DN về pháp lý và cả thực tiễn Khi DN làm xong thủ tục GT thì mọi vấn đề kinh doanh của DN sẽ phải kết thúc, DN phải thực hiện việc chi trả các tài sản, triển khai việc chi trả các khoản nợ cung vấn đề tài sản khác của DN

Hậu quả của việc GTDN đó là DN sẽ bị gạch tên trong sổ ĐK DN Tính từ khi cơ quan ĐKKD ghi vào tình hình pháp lý của DN trên “Cơ sở dữ liệu của đất nước” về ĐKDN thì DN đó không còn có mặt trong thị trường

Bốn là, GTDN mang tính “tự nguyện” hay là “bắt buộc”:

Nếu “tự nguyện” GT bắt đầu từ mong muốn của CSH hoặc các CSH của DN

(CSH của DN tư nhân; mọi thành viên của CTHD, HĐTV của Công ty TNHH 02 thành viên trở lên, CSH “Công ty TNHH 01 thành viên”, “Đại hội đồng cổ đông của CTCP”

Ngoài ra, nếu những DN không còn thỏa mãn các tiêu chuẩn để triển khai việc kinh doanh hay vi phạm các QĐPL như: Vấn đề nêu trong hồ sơ ĐK DN là không đúng, DN dừng hoạt động trong 01 năm mà không cho các cơ quan ĐKKD cùng cơ quan thuế biết,… căn cứ Điều 212 LDN năm 2020 thì sẽ bị lấy lại GCN ĐKDN Nếu, DN bị GT theo quyết định hành chính của CQNN được giao chức năng khi có HVVP, việc GT mang tính chất bắt buộc

2 Khái quát pháp luật về GTDN

2.1 Khái niệm pháp luật về GTDN

Giống với đất nước khác trên thế giới, nước ta đều lưu tâm đến viêch thiết lập chế định PL về GTDN nhằm giúp DN bước chân ra khỏi thị trường theo một trật tự nhất định, qua đó bảo vệ QLI của từng chủ thể có liên hệ

PL về GTDN chính là tổng thể các QPPL được NN ban hành, thiết lâoj các QHXH nảy sinh trong tiến trình xử lý việc GTDN Các QHXH xuất phát từ trong tiến trình xử lý việc GTDN là quan hệ giữa CSH DN và DN, liên hệ giữa DN và đối tác trong làm ăn, giữa DN và chủ nợ, giữa DN với NLĐ, giữa DN với CQNN

có thẩm quyền

2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về GTDN

Thứ nhất, quy định các trường hợp, điều kiện GTDN

* Các trường hợp GTDN bị giải thể

Pháp luật Việt Nam quy định có có hai hình thức GTDN, là GT tự nguyện

và GT bắt buộc 04 tình huống DN phải làm thủ tục GT:

TH 1, khi hết thời hạn làm đã xác nhận trong “Điều lệ công ty” mà không có việc viết thêm thời hạn: “Điều lệ công ty” là bản đồng ý của toàn thể thành viên về thành lập, làm việc của công ty trong đó đã đồng ý về thời hạn hoạt động Việc quy định thời gian làm việc của DN có thể do là sự đồng ý của toàn thể thành viên, cổ đông lập ra, hoặc là sự cho phép của CQNN có thẩm quyền theo QĐPL

Khi hết thời gian làm việc đã xác định tại điều lệ (nếu các thành viên không làm việc yêu cầu thêm hoạt động) thì công ty rõ ràng phải thực hiện việc GT Đây

là TH toàn thành viên nếu việc gia nhập công ty không mang lại lợi thì họ có thể nhất trí để buộc GT công ty

TH 2, GT theo ý chí của chủ DN: DN bị GT theo “nghị quyết”, “ý chí của chủ DN đối với DN tư nhân”, của “Hội đồng thành viên” dành cho CTHD, của

“Hội đồng thành viên”, CSH công ty đối với CTTNHH, của ĐHĐCĐ đối với CTCP Quyết định GT này thể hiện sự đồng ý của CSH đối với DN của mình Việc chủ DN không thể duy trì được DN có thể xuất phát từ những căn cứ không giống nhau, ví dụ như làm ăn không có lãi, có nội bộ trục trặc, mục đích đặt ra không đạt được Trong TH này, chủ DN có thể đi đến quyết định GTDN nhằm lấy lại vốn hoặc chuyển sang dạng hình DN khác cùng với chủ thể khác Đây là vấn đề cơ bản mang “tính tự nguyện” cũng như “chủ động” của chủ DN

PL cũng xác định rất cụ thể và chĩnh xác các “chủ thể có thẩm quyền” được làm GTDN

TH 3: công ty do không có đủ “số lượng thành viên” ít nhất theo QĐPL trong mốc 06 tháng mà không làm TT thay đổi loại hình DN:

Đáp ứng đủ “số lượng thành viên” ít nhất là 01 trong tiêu chí pháp lý để công ty sống và làm việc, QĐPL về số lượng thành viên ít nhất cho từng loại hình

DN là không giống nhau (“Số lượng thành viên” ít nhất đối với CTCP là 03, con số này là 02 đối với CTTNHH 02 thành viên trở lên Đối với CTHD, QĐPL thấp nhất

02 cá nhân là thành viên trong CTHD) Nếu không có đủ số lượng thành viên ít nhất, để tiếp tục sống, công ty thêm các thành viên đáp ứng số ít nhất Thời gian để công ty triển khai việc có thêm thành viên là 6 tháng nếu chưa thực hiện thì phải làm thủ tục GTDN

TH 4, công ty bị lấy GCN ĐK DN, không tính trường hợp “Luật Quản lý thuế” có quy định khác GCNĐKKD là nền tảng pháp lý không thể thiếu cho sự sống của các DN Nếu công ty KD vi phạm các QĐPL và bị lấy GCNĐKKD thì công ty chưa thể liên tục duy trì

* Điều kiện GTDN

Các QĐPL về GTDN là nền tảng pháp lý để kết thúc sự sống của DN, mà điển hình hơn là còn giúp quyền lợi cùng chủ thể có liên hệ được bảo vệ, nổi bật là quyền lợi của chủ nợ và NLĐ khi DN kết thúc sự sống Vì thế, việc tìm rõ cơ sở để làm GTDN là hết sức cấp thiết

Vấn đề cơ bản trong GTDN là xử lý những khoản nợ cùng HĐ mà DN đã ký kết trước khi kết thúc Được xử lý dưới các giải pháp như: DN triển khai việc chi trả toàn bộ các khoản nợ và làm được toàn thể các nghĩa vụ của HĐ; chuyển giao nghĩa vụ chi trả nợ và nghĩa vụ HĐ cho chủ thể khác theo sự đồng ý của họ

DN chỉ được GT nếu bảo đảm chi trả được toàn bộ các khoản nợ và công việc về tài sản khác và DN trong tiến trình xử lý bất đồng tại Tòa án hay trọng tài

Thứ hai, TT, TT GTDN

Để việc GTDN được triển khai một cách khoa học, PL quy định về TT, TT GTDN trong các tình huống cụ thể, trừ việc GT do bị lấy lại GCNĐKDN theo trình tự như sau:

- Thông qua nghị quyết, “quyết định” GTDN

- Tổ chức chi trả và trả các khoản nợ của công ty

- Thông báo công khai nghị quyết, quyết định GT

- Nộp hồ sơ GT

- Xác nhận vấn đề pháp lý của DN trong “Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký DN”

Thứ ba, ấn định việc cơ quan có chức năng được triển hai các công việc trong GTDN

Đối với PL Việt Nam quy định các cơ quan có năng lực trong việc GTDN:

“Cơ quan đăng ký kinh doanh” (có thẩm quyền thu hồi GCNĐKKD và yêu cầu

DN làm TT GT theo QĐPL); “Tòa án” (có thẩm quyền q QĐ tuyên bố đình chỉ hoạt động của DN, QĐ kết thúc hoạt động của dự án ĐT theo quy định của LĐT);

Cơ quan quản lý thuế (nếu DN bị cưỡng chế thi hành QĐHC về thuế)

Thứ tư, quy định các hoạt động không đượcc làm khi GTDN

PL Việt Nam ấn định tính từ khi có quyết định GTDN, DN cùng người được quản lý không được phép triển khai các vấn đề cất giấu, phi tang tài sản; chấm dứt vệc đòi nợ; “chuyển khoản nợ từ không có bảo đảm thành các khoản

nợ có bảo đảm bằng tài sản của DN”; “ký kết hợp đồng mới trừ trường hợp

để thực hiện GTDN”; ,…”huy động vốn dưới mọi hình thức”; “dựa vào tính chất và mức độ vi phạm, cá nhân có HVVP có thể bị xử phạt” VPHC hoặc truy cứu TNHS; phải bồi thường nếu gây ra tai họa

DN chỉ được GT nếu bảo đảm chi trả hết các khoản nợ và nghĩa vụ khác

và DN phải thực hiện khi xử lý bất đồng tại Tòa án hay cơ quan khác Người được quản lý phải cùng chịu trách nhiệm

3 Thực tiễn thực hiện pháp luật GTDN

3.1 Những kết quả đạt được

Năm 2021, có gần 49 nghìn DN đang làm thủ tục GT, tăng 28%; 16,7 nghìn

DN hoàn tất GT

Năm 2022, gần 50,5 nghìn DN chờ làm thủ tục GT Bình quân một tháng có 11,8 nghìn DN ra khỏi thị trường

Năm 2023, số DN GT là 135,1 nghìn DN

Trong thực hiện thủ tục GTDN có thể nhận thấy:

Thứ nhất, ý thức của DN đã chấp hành đúng các quy định về GTDN.

Thứ hai, về cơ bản các cơ quan làm đầy đủ các quy trình, thủ tục để các DN

rút khỏi thị trường nhanh chóng và đúng quy định Trong nhiều TH, đã có việc hướng dẫn, hỗ trợ, tạo cơ hội cho DN hoàn thành kịp thời các thủ tục về hành chính đi kèm theo quy trình GT tại 01 số CQQL NN tại địa phương và nghĩa vụ về thuế được hoàn xong

3.2 Những khó khăn, bất cập

Thứ nhất, GTDN là thủ tục CSH kết thúc sự sống của DN một cách thuận

tiện và dựa trên cơ sở là đã hoàn thiện xong mọi công việc theo quy định với CQNN, NLĐ và các bên thứ 3 khác

Về cơ bản, xét về hình thức thì các TT GT DN đã được xác định rõ ràng đơn

giản, thoáng đãng và không quá khó Nhưng hạn chế cơ bản chính là khiến DN

“chết” nhưng không “chôn” lại chính lại là vấn đề, nghĩa là thủ tục xử lý các tiêu chí về GT

Chỉ tính riêng về cơ sở để GT thì DN phải làm xong tất cả mọi nghĩa vụ với

NN trước khi GT Nhưng thời gian để các CQNN có thẩm quyền có thể tìm ra được chuẩn xác việc DN đã làm xong toàn bộ nghĩa vụ hay chưa thì chưa thể làm được như nguyện vọng của DN

Chính điều này làm thời gian GT DN có thể bị dài hơn về mặt thời gian Do vậy, vướng trong quá trình GT của DN không phải là việc GT mà nằm chính là việc xác minh điều kiện để GT

Nổi bật hơn là cơ quan về thuế sẽ bị mất rất nhiều thời giờ để tìm hiểu và khẳng định được chuẩn xác việc DN đã làm xong nghĩa vụ về thuế theo “Luật Quản lý thuế”; từ đây dễ tìm ra chính xác DN đã có tiêu chí để GT DN, theo QĐPL

Thứ hai, hiện nay có rất nhiều DN không có mặt trên thực tế nhưng chưa

chịu làm thủ tục GT gủi “cơ quan đăng ký kinh doanh”, điều này biển hiện các

DN đã “chết lâm sàng” mà chưa được làm thủ tục GT

Một số DN không thực hiện thủ tục GT Bởi các QĐPL về GT rất ít, đơn giản và khó nhất là về phần thuế, đây là khó khăn chính trong tiến trình GT DN Theo LDN thì khi: “DN đưa ra quyết định GT thì với mốc 07 ngày làm việc tính từ khi trải qua quyết định GT phải đưa tới cơ quan ĐKKD, cơ quan thuế, NLĐ trong

DN, ban bố quyết định GT trên cổng thông tin quốc gia về ĐKDN và phải được gắn công khai tại trụ sở chính của DN” Cơ quan ĐKKD phải ban bố vấn đề DN đang làm TT GT trên “cổng thông tin quốc gia về ĐKDN” nếu nhận được quyết định GT của DN

Nếu đã chi trả tất cả các khoản nợ và chi phí GT DN, “sau thời hạn 180 ngày tính từ khi nhận được quyết định GT mà cơ quan ĐKKD không nhận được ý kiến

về việc GT từ DN” hoặc sự không đồng ý của bên có liên hệ bằng văn bản thì cơ quan ĐKKD ghi vấn đề pháp lý của DN trên “Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN”