Pháp luật về giải thể doanh nghiệp năm 2024 môn luật công ty

Chủ thể chính trong nền KTTT chính là các DN. Ảnh hưởng của quy luật về kinh tế, việc DN đi ra khỏi thị trường là một tình trạng dễ nhận thấy. Các nước đều xác nhận nhiều hiện tượng DN bước chân ra, trong đó, GT là một trong những dạng mà DN dùng nhiều. Việc GT này giúp DN không chỉ tạo tác động đến chủ sở hữu dDN mà còn tác động đến lợi ích của các chủ thể có liên hệ đến DN và có thể ảnh hưởng bởi nhiều tác hại về mặt KTXH. Do vậy, nước ta cũng như các nước cùng quan tâm đến việc xây dựng chế định GTDN.

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC MỞ THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINHKHOA ĐÀO TẠO SAU ĐẠI HỌC

Lớp: Thạc sĩ Luật kinh tế - Khóa 2022

Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 02 tháng 5 năm 2024

NHẬN XÉT VÀ ĐÁNH GIÁ1 Nhận xét của giảng viên hướng dẫn

1.1 Về hình thức bài tiểu luận….

2 Đánh giáNội dungđánh giáHìnhthứcmở đầuPhầnluậnLý ThựctiễnphápGiảiKết luậnTLTKĐiểm sốđánh giáĐiểm đạtTổng điểmBằng chữNgày … tháng 5 năm 2024Xác nhận của giảng viên đánh giá

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình độc lập của riêng tôi mà không sao chép từ bấtkỳ nguồn tài liệu nào đã được công bố Các tài liệu, số liệu sử dụng phân tích trong luậnvăn đều có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đầy đủ Các kết quả nghiên cứu là kết quảnghiên cứu của tôi được thực hiện một cách khoa học, trung thực, khách quan Tôi xinchịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của các nguồn số liệu cũng như các thôngtin sử dụng trong công trình nghiên cứu của mình

Tp.HCM, ngày 02 tháng 5 năm 2024

Tác giả

NỘI DUNG 2

1 Khái niệm, đặc điểm của GTDN 2

2 Khái quát pháp luật về GTDN 4

2.1 Khái niệm pháp luật về GTDN 4

2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về GTDN 4

3 Thực tiễn thực hiện pháp luật GTDN 8

4 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về GTDN 11

KẾT LUẬN 13

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 14

I CÁC VĂN BẢN PHÁP LUẬT 14

II CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO 14

MỞ ĐẦU

Chủ thể chính trong nền KTTT chính là các DN Ảnh hưởng của quy luật vềkinh tế, việc DN đi ra khỏi thị trường là một tình trạng dễ nhận thấy Các nước đềuxác nhận nhiều hiện tượng DN bước chân ra, trong đó, GT là một trong nhữngdạng mà DN dùng nhiều Việc GT này giúp DN không chỉ tạo tác động đến chủ sởhữu dDN mà còn tác động đến lợi ích của các chủ thể có liên hệ đến DN và có thểảnh hưởng bởi nhiều tác hại về mặt KTXH Do vậy, nước ta cũng như các nướccùng quan tâm đến việc xây dựng chế định GTDN

Các QĐPL về GTDN được ấn định ngay trong các đạo luật đầu tiên về DNvà hiện nay là LDN năm 2020 Cùng với các quy định về GTDN được ghi nhận tạiLDN năm 2020 cùng các VB hướng dẫn, các vấn đề về GTDN còn được xác nhậntại các VBPL chuyên ngành khác như: Luật TCTD 2017, Các quy định vềGTDN không chỉ tạo nền tảng pháp lý để kết thúc sự sống của DN mà trọng yếuhơn là bảo vệ quyền lợi của chủ thể có liên hệ đến DN bị GT, nổi bật là quyền lợicủa chủ nợ, NLĐ Thêm vào đó, hiện nay, trong bối cảnh kinh tế bị khủng hoảngtrên toàn cầu, mục tiêu, nhu cầu cơ cấu lại DN để tương hợp với chiến lược KDcủa các NĐT hay việc bước ra khỏi thị trường theo cách "trật tự", do đó DN giảithể ngày càng nhiều

PL về GTDN đã đóng góp mạnh trong việc tạo ra môi trường cho DN bướcra khỏi thị trường một cách đơn giản hơn Nhưng trong tiến trình triển khai, cácvấn đề về GTDN đã toát lên nhiều bất cập, hạn chế, có thể kể: còn có sự bất đồng,thiếu thống nhất giữa LDN và các VBPL khác, một số quy định chưa song hành

với thực tế đây là trở ngại chính cho DN Vì thế, tác giả chọn đề tài “Pháp luật

về giải thể doanh nghiệp”.

NỘI DUNG1 Khái niệm, đặc điểm của GTDN

1.1 Khái niệm GTDN

Về ngôn ngữ, “Từ điển Tiếng Việt”, GT là “không còn hoặc làm cho không

còn tồn tại như một tổ chức, các thành phần, thành viên phân tán đi ” Nếu hiểu

như này thì GTDN có nghĩa là DN kết thúc sự sống, không được thực hiện việckinh doanh.

Xét về pháp lý, trong hệ thống VBPL hiện hành, GTDN chưa được lý giảicụ thể Ở góc độ này, có nhiều cách nhận diện về khái niệm GTDN.

“Từ điển Luật học”, GTDN:“thủ tục chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp,

với tư cách là một chủ thể kinh doanh bằng cách thanh lý tài sản của doanhnghiệp để trả cho các chủ nợ”; “Giáo trình Luật Thương mại” Đại học Luật Hà

NộI giải thích “giải thể doanh nghiệp được nhìn nhận là việc một doanh nghiệp

chấm dứt hoạt động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cáchlà một chủ thể kinh doanh”; “Giáo trình Pháp luật Kinh tế” (Khoa Luật- Đại học

KTQD) cũng giải thích “GTDN được nhìn nhận là việc một DN chấm dứt hoạt

động kinh doanh, không tiếp tục tồn tại trên thị trường với tư cách là một chủ thểkinh doanh”

Tuy nhiên, cần nhìn nhận rằng, GTDN chưa phải là 01 vấn đề mang tínhpháp lý mà là một giai đoạn và phải tuân theo các QĐPL Trong đó, PL ấn địnhtiêu chí GTDN khi DN đảm bảo chi trả hết các khoản nợ và các khoản về tài sảnkhác không trong cả tiến trình GQTC tại Tòa hay trọng tài; người quản lý có liênhệ, DN cùng phải có vai trò về các khoản nợ của DN.

Theo khoản 6 Điều 41 “Nghị định 01/2021/NĐ-CP (ngày 04/01/2021) củaChính Phủ quy định về ĐKDN, giải thể DN” ấn định hiện tượng pháp lý của DNđã làm xong thủ tục GT và được “Phòng đăng ký kinh doanh” xác nhận hiệntượng pháp lý theo Điều 208.8, Điều 209.5 LDN 2020.

Kế thừa các định nghĩa đã được nghiên cứu về giải thể, theo em: GTDN là

01 TTHC, theo đó DN tự tiến hành việc thanh lý DN của mình khi nằm trong

các trường hợp DT theo QĐPL DN được chủ động trong việc làm các TT chitrả và hóa giải các hợp đồng trong tiến trình GT Nhưng pháp luật cũng đưa racác đòi hỏi nhất định về mặt TT, TT để DN tiến hành thanh lý, đặc biệt là trongtrường hợp GT mang tính bắt buộc.

1.2 Đặc điểm GTDN

Một là, thủ tục GTDN là 01 thủ tục về hành chính

Việc GTDN do DN mà cụ thể là CSH DN hoặc đại diện CSH DN thực hiệntheo TT, TT PL ấn định Để kết thúc sự sống thông qua giải thể, DN phải triển khairất nhiều thủ tục, có thể nhắc tới: thủ tục kết thúc về mã số thuế, hồ sơ GT đượcnộp, gạch tên DN trong sổ ĐK DN Đây hoàn toàn là những TT được thi hành tạicơ quan hành chính.

Hai là, về cơ sở để DN kết thúc sự sống bằng thủ tục GT:

DN phải thực hiện việc hóa giải về tài sản và đồng kết chi trả tất cả cáckhoản nợ cũng như công việc về mặt tài sản khác của DN, trong tiến trình xử lý bấtđồng tại Tòa án hay trọng tài

Đây là 01 trong những đặc điểm của GT DN DN trước khi thực hiện việckết thúc sự sống của mình trên thị trường phải cam kết việc làm xong toàn bộ chitrả về tài chính, khoản nợ mà bên này thiết lập đối với mỗi bên, các công việc kháccủa HĐ theo cam kết

Ba là, về hậu quả pháp lý:

GTDN gây nên kết thúc sự sống của DN về pháp lý và cả thực tiễn Khi DNlàm xong thủ tục GT thì mọi vấn đề kinh doanh của DN sẽ phải kết thúc, DN phảithực hiện việc chi trả các tài sản, triển khai việc chi trả các khoản nợ cung vấn đềtài sản khác của DN

Hậu quả của việc GTDN đó là DN sẽ bị gạch tên trong sổ ĐK DN Tính từkhi cơ quan ĐKKD ghi vào tình hình pháp lý của DN trên “Cơ sở dữ liệu của đấtnước” về ĐKDN thì DN đó không còn có mặt trong thị trường.

Bốn là, GTDN mang tính “tự nguyện” hay là “bắt buộc”:

Nếu “tự nguyện” GT bắt đầu từ mong muốn của CSH hoặc các CSH của DN

(CSH của DN tư nhân; mọi thành viên của CTHD, HĐTV của Công ty TNHH 02thành viên trở lên, CSH “Công ty TNHH 01 thành viên”, “Đại hội đồng cổ đôngcủa CTCP”

Ngoài ra, nếu những DN không còn thỏa mãn các tiêu chuẩn để triển khaiviệc kinh doanh hay vi phạm các QĐPL như: Vấn đề nêu trong hồ sơ ĐK DN làkhông đúng, DN dừng hoạt động trong 01 năm mà không cho các cơ quan ĐKKDcùng cơ quan thuế biết,… căn cứ Điều 212 LDN năm 2020 thì sẽ bị lấy lại GCNĐKDN Nếu, DN bị GT theo quyết định hành chính của CQNN được giao chứcnăng khi có HVVP, việc GT mang tính chất bắt buộc.

2 Khái quát pháp luật về GTDN

2.1 Khái niệm pháp luật về GTDN

Giống với đất nước khác trên thế giới, nước ta đều lưu tâm đến viêch thiếtlập chế định PL về GTDN nhằm giúp DN bước chân ra khỏi thị trường theo mộttrật tự nhất định, qua đó bảo vệ QLI của từng chủ thể có liên hệ.

PL về GTDN chính là tổng thể các QPPL được NN ban hành, thiết lâoj cácQHXH nảy sinh trong tiến trình xử lý việc GTDN Các QHXH xuất phát từ trongtiến trình xử lý việc GTDN là quan hệ giữa CSH DN và DN, liên hệ giữa DN vàđối tác trong làm ăn, giữa DN và chủ nợ, giữa DN với NLĐ, giữa DN với CQNNcó thẩm quyền.

2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về GTDN

Thứ nhất, quy định các trường hợp, điều kiện GTDN

Khi hết thời gian làm việc đã xác định tại điều lệ (nếu các thành viên khônglàm việc yêu cầu thêm hoạt động) thì công ty rõ ràng phải thực hiện việc GT Đâylà TH toàn thành viên nếu việc gia nhập công ty không mang lại lợi thì họ có thểnhất trí để buộc GT công ty.

TH 2, GT theo ý chí của chủ DN: DN bị GT theo “nghị quyết”, “ý chí củachủ DN đối với DN tư nhân”, của “Hội đồng thành viên” dành cho CTHD, của“Hội đồng thành viên”, CSH công ty đối với CTTNHH, của ĐHĐCĐ đối vớiCTCP Quyết định GT này thể hiện sự đồng ý của CSH đối với DN của mình Việcchủ DN không thể duy trì được DN có thể xuất phát từ những căn cứ không giốngnhau, ví dụ như làm ăn không có lãi, có nội bộ trục trặc, mục đích đặt ra không đạtđược Trong TH này, chủ DN có thể đi đến quyết định GTDN nhằm lấy lại vốnhoặc chuyển sang dạng hình DN khác cùng với chủ thể khác Đây là vấn đề cơ bảnmang “tính tự nguyện” cũng như “chủ động” của chủ DN.

PL cũng xác định rất cụ thể và chĩnh xác các “chủ thể có thẩm quyền” đượclàm GTDN.

TH 3: công ty do không có đủ “số lượng thành viên” ít nhất theo QĐPLtrong mốc 06 tháng mà không làm TT thay đổi loại hình DN:

Đáp ứng đủ “số lượng thành viên” ít nhất là 01 trong tiêu chí pháp lý đểcông ty sống và làm việc, QĐPL về số lượng thành viên ít nhất cho từng loại hìnhDN là không giống nhau (“Số lượng thành viên” ít nhất đối với CTCP là 03, con sốnày là 02 đối với CTTNHH 02 thành viên trở lên Đối với CTHD, QĐPL thấp nhất02 cá nhân là thành viên trong CTHD) Nếu không có đủ số lượng thành viên ítnhất, để tiếp tục sống, công ty thêm các thành viên đáp ứng số ít nhất Thời gian đểcông ty triển khai việc có thêm thành viên là 6 tháng nếu chưa thực hiện thì phảilàm thủ tục GTDN.

TH 4, công ty bị lấy GCN ĐK DN, không tính trường hợp “Luật Quản lýthuế” có quy định khác GCNĐKKD là nền tảng pháp lý không thể thiếu cho sựsống của các DN Nếu công ty KD vi phạm các QĐPL và bị lấy GCNĐKKD thìcông ty chưa thể liên tục duy trì.

* Điều kiện GTDN

Các QĐPL về GTDN là nền tảng pháp lý để kết thúc sự sống của DN, màđiển hình hơn là còn giúp quyền lợi cùng chủ thể có liên hệ được bảo vệ, nổi bật làquyền lợi của chủ nợ và NLĐ khi DN kết thúc sự sống Vì thế, việc tìm rõ cơ sở đểlàm GTDN là hết sức cấp thiết

Vấn đề cơ bản trong GTDN là xử lý những khoản nợ cùng HĐ mà DN đã kýkết trước khi kết thúc Được xử lý dưới các giải pháp như: DN triển khai việc chitrả toàn bộ các khoản nợ và làm được toàn thể các nghĩa vụ của HĐ; chuyển giaonghĩa vụ chi trả nợ và nghĩa vụ HĐ cho chủ thể khác theo sự đồng ý của họ.

DN chỉ được GT nếu bảo đảm chi trả được toàn bộ các khoản nợ và côngviệc về tài sản khác và DN trong tiến trình xử lý bất đồng tại Tòa án hay trọng tài.

Thứ hai, TT, TT GTDN

Để việc GTDN được triển khai một cách khoa học, PL quy định về TT, TTGTDN trong các tình huống cụ thể, trừ việc GT do bị lấy lại GCNĐKDN theotrình tự như sau:

- Thông qua nghị quyết, “quyết định” GTDN.- Tổ chức chi trả và trả các khoản nợ của công ty.- Thông báo công khai nghị quyết, quyết định GT.- Nộp hồ sơ GT.

- Xác nhận vấn đề pháp lý của DN trong “Cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng kýDN”.

Thứ ba, ấn định việc cơ quan có chức năng được triển hai các công việctrong GTDN

Đối với PL Việt Nam quy định các cơ quan có năng lực trong việc GTDN:“Cơ quan đăng ký kinh doanh” (có thẩm quyền thu hồi GCNĐKKD và yêu cầuDN làm TT GT theo QĐPL); “Tòa án” (có thẩm quyền q QĐ tuyên bố đình chỉhoạt động của DN, QĐ kết thúc hoạt động của dự án ĐT theo quy định của LĐT);Cơ quan quản lý thuế (nếu DN bị cưỡng chế thi hành QĐHC về thuế).

Thứ tư, quy định các hoạt động không đượcc làm khi GTDN

PL Việt Nam ấn định tính từ khi có quyết định GTDN, DN cùng ngườiđược quản lý không được phép triển khai các vấn đề cất giấu, phi tang tài sản;chấm dứt vệc đòi nợ; “chuyển khoản nợ từ không có bảo đảm thành các khoảnnợ có bảo đảm bằng tài sản của DN”; “ký kết hợp đồng mới trừ trường hợpđể thực hiện GTDN”; ,…”huy động vốn dưới mọi hình thức”; “dựa vào tínhchất và mức độ vi phạm, cá nhân có HVVP có thể bị xử phạt” VPHC hoặc truycứu TNHS; phải bồi thường nếu gây ra tai họa.

DN chỉ được GT nếu bảo đảm chi trả hết các khoản nợ và nghĩa vụ khácvà DN phải thực hiện khi xử lý bất đồng tại Tòa án hay cơ quan khác Ngườiđược quản lý phải cùng chịu trách nhiệm.

3 Thực tiễn thực hiện pháp luật GTDN

3.1 Những kết quả đạt được

Năm 2021, có gần 49 nghìn DN đang làm thủ tục GT, tăng 28%; 16,7 nghìnDN hoàn tất GT.

Năm 2022, gần 50,5 nghìn DN chờ làm thủ tục GT Bình quân một tháng có11,8 nghìn DN ra khỏi thị trường.

Năm 2023, số DN GT là 135,1 nghìn DN.

Trong thực hiện thủ tục GTDN có thể nhận thấy:

Thứ nhất, ý thức của DN đã chấp hành đúng các quy định về GTDN.

Thứ hai, về cơ bản các cơ quan làm đầy đủ các quy trình, thủ tục để các DN

rút khỏi thị trường nhanh chóng và đúng quy định Trong nhiều TH, đã có việchướng dẫn, hỗ trợ, tạo cơ hội cho DN hoàn thành kịp thời các thủ tục về hànhchính đi kèm theo quy trình GT tại 01 số CQQL NN tại địa phương và nghĩa vụ vềthuế được hoàn xong

3.2 Những khó khăn, bất cập

Thứ nhất, GTDN là thủ tục CSH kết thúc sự sống của DN một cách thuận

tiện và dựa trên cơ sở là đã hoàn thiện xong mọi công việc theo quy định vớiCQNN, NLĐ và các bên thứ 3 khác.

Về cơ bản, xét về hình thức thì các TT GT DN đã được xác định rõ ràng đơn

giản, thoáng đãng và không quá khó Nhưng hạn chế cơ bản chính là khiến DN“chết” nhưng không “chôn” lại chính lại là vấn đề, nghĩa là thủ tục xử lý các tiêuchí về GT.

Chỉ tính riêng về cơ sở để GT thì DN phải làm xong tất cả mọi nghĩa vụ vớiNN trước khi GT Nhưng thời gian để các CQNN có thẩm quyền có thể tìm rađược chuẩn xác việc DN đã làm xong toàn bộ nghĩa vụ hay chưa thì chưa thể làmđược như nguyện vọng của DN.

Chính điều này làm thời gian GT DN có thể bị dài hơn về mặt thời gian Dovậy, vướng trong quá trình GT của DN không phải là việc GT mà nằm chính làviệc xác minh điều kiện để GT.

Nổi bật hơn là cơ quan về thuế sẽ bị mất rất nhiều thời giờ để tìm hiểu vàkhẳng định được chuẩn xác việc DN đã làm xong nghĩa vụ về thuế theo “LuậtQuản lý thuế”; từ đây dễ tìm ra chính xác DN đã có tiêu chí để GT DN, theoQĐPL.

Thứ hai, hiện nay có rất nhiều DN không có mặt trên thực tế nhưng chưa

chịu làm thủ tục GT gủi “cơ quan đăng ký kinh doanh”, điều này biển hiện cácDN đã “chết lâm sàng” mà chưa được làm thủ tục GT

Một số DN không thực hiện thủ tục GT Bởi các QĐPL về GT rất ít, đơngiản và khó nhất là về phần thuế, đây là khó khăn chính trong tiến trình GT DN.Theo LDN thì khi: “DN đưa ra quyết định GT thì với mốc 07 ngày làm việc tính từkhi trải qua quyết định GT phải đưa tới cơ quan ĐKKD, cơ quan thuế, NLĐ trongDN, ban bố quyết định GT trên cổng thông tin quốc gia về ĐKDN và phải đượcgắn công khai tại trụ sở chính của DN” Cơ quan ĐKKD phải ban bố vấn đề DNđang làm TT GT trên “cổng thông tin quốc gia về ĐKDN” nếu nhận được quyếtđịnh GT của DN

Nếu đã chi trả tất cả các khoản nợ và chi phí GT DN, “sau thời hạn 180 ngàytính từ khi nhận được quyết định GT mà cơ quan ĐKKD không nhận được ý kiếnvề việc GT từ DN” hoặc sự không đồng ý của bên có liên hệ bằng văn bản thì cơquan ĐKKD ghi vấn đề pháp lý của DN trên “Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN”.