Thực tập Luật sư tại Học viện TP (Thảm khảo 2)

MỤC LỤC DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT 15 PHẦN I: 16 CHỨC NĂNG VÀ QUYỀN HẠN CỦA LUẬT SƯ 16 I. Khái niệm và chức năng của luật sư: 16 II. Hoạt động hành nghề của Luật sư 16 III. Dịch vụ pháp lý của Luật sư 17 PHẦN II: 18 KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN HÌNH SỰ SƠ THẨM 18 I. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG KHỞI TỐ VỤ ÁN HÌNH SỰ, KHỞI TỐ BỊ CAN 19 II. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN ĐIỀU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ 20 1. Kỹ năng của Luật sư khi đăng ký bào chữa trong vụ án hình sự 20 2. Kỹ năng của Luật sư khi tham gia lấy lời khai của người bị bắt, bị tạm giữ, khi hỏi cung bị can 21 3. Kỹ năng của Luật sư khi tham gia hoạt động đối chất, nhận dạng, nhận biết giọng nói và hoạt động điều tra khác 21 4. Kỹ năng của Luật sư khi tham gia thu thập, đưa ra chứng cứ, tài liệu, đồ vật, yêu cầu 21 5. Kỹ năng của Luật sư trong việc phát hiện và xử lý những sai phạm của Cơ quan điều tra, Điều tra viên trong giai đoạn điều tra vụ án hình sự 21 III. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN TRUY TỐ 22 1. Kỹ năng gặp, trao đổi với bị can 22 2. Kỹ năng nghiên cứu hồ sơ, xác định vấn đề cần đề nghị với Viện Kiểm sát 22 2.1. Khi phát hiện những căn cứ theo quy định tại Điều 248 BLTTHS, Luật sư cần đề nghị VKS đình chỉ vụ án 22 2.2. Đề nghị Viện Kiểm sát trả hồ sơ để điều tra bổ sung 23 2.3. Khi thấy có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng làm cho kết quả điều tra không chính xác ảnh hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ 23 2.4. Trưng cầu giám định khi có nghi ngờ về năng lực chịu trách nhiệm hình sự của bị can (Luật sư bào chữa cho bị can) 23 2.5. Đề nghị thay đổi hoặc huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn đối với bị can 24 IV. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG THỜI GIAN CHUẨN BỊ XÉT XỬ VỤ ÁN HÌNH SỰ SƠ THẨM 24 1. Kỹ năng kiểm tra hồ sơ, tài liệu vụ án hình sự sơ thẩm 24 2. Nghiên cứu hồ sơ vụ án hình sự 25 2.1. Về mặt tố tụng: 26 2.2. Về mặt nội dung 26 2.3. Kỹ năng nghiên cứu từng loại tài liệu trong hồ sơ 28 3. Kỹ năng gặp, trao đổi với bị can, bị cáo 32 4. Kỹ năng đề xuất với Toà án 32 4.1. Trường hợp cần đề nghị Toà án trả hồ sơ để điều tra bộ sung hoặc yêu cầu Viện kiểm sát bổ sung tài liệu, chứng cứ 32 4.2. Đề nghị tạm đình chỉ hoặc đình chỉ vụ án 33 4.3. Khi cần triệu tập người làm chứng, người tham gia tố tụng khác, 34 4.4. Đề nghị thay đổi hoặc hủy bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế 35 4.5. Đề xuất địa điểm mở phiên toà hoặc xét xử kín 35 5. Kỹ năng chuẩn bị tham gia phiên toà hình sự sơ thẩm 35 5.2. Chuẩn bị luận cứ bào chữa 37 a) Chuẩn bị soạn thảo bản luận cứ bào chữa 37 b) Cơ cấu bản luận cứ bào chữa 38 5.3. Chuẩn bị bản luận cứ bảo vệ 42 - Phần nội dung bản luận cứ bảo vệ: 43 - Phần kết luận 45 5.4. Đọc, rà soát lại bản bào chữa, bản bảo vệ và chuẩn bị tài liệu sử dụng tại phiên tòa 45 V. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ THAM GIA TẠI PHIÊN TÒA HÌNH SỰ SƠ THẨM 46 1. Thủ tục bắt đầu phiên toà 46 2. Tranh tụng tại phiên tòa 48 * Hỏi người tham gia tố tụng khác 53 2.2. Tranh luận tại phiên tòa 54 3. Kỹ năng của Luật sư khi Tòa án tuyên án 58 4. Những việc cần làm sau phiên tòa 58 PHẦN III: 59 CÁC KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN DÂN SỰ SƠ THẨM 59 I. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG TRONG KHỞI KIỆN VỤ ÁN DÂN SỰ 61 1. Kỹ năng tiếp xúc, trao đổi với khách hàng và chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho vụ việc dân sự: 61 1.1. Kỹ năng tiếp xúc, trao đổi với khách hàng 61 1.2. Kỹ năng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện vụ án dân sự 64 1.3. Nộp hồ sơ khởi kiện 70 2. Luật sư tư vấn khiếu nại về việc trả lại đơn khởi kiện 70 II. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG THU THẬP CHỨNG CỨ 71 1. Kỹ năng của Luật sư trong hoạt động thu thập và hướng dẫn đương sự cung cấp cấp, giao nộp chứng cứ 71 2. Hướng dẫn đương sự đề nghị Toà án thu thập chứng cứ 73 3. Xác định nội dung và thủ tục thu thập chứng cứ 73 III. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN DÂN SỰ 74 1. Nghiên cứu hồ sơ do nguyên đơn cung cấp 74 2. Nghiên cứu hồ sơ do bị đơn cung cấp 76 3. Nghiên cứu hồ sơ của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan 77 4. Nghiên cứu hộ sơ do Tòa án thu thập 78 5. Nghiên cứu các quyết định tố tụng của Toà án 79 6. Kỹ năng sử dụng các kết quả nghiên cứu hồ sơ trong hoạt động chứng minh của Luật sư 80 * Xác định căn cứ pháp luật để giải quyết yêu cầu của thân chủ 81 * Đánh giá gía trị chứng minh của chứng cứ, vấn đề thu thập bổ sung chứng cứ, xác định phương án sử dụng chứng cứ 82 Về phương án sử dụng chứng cứ 82 IV. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG HOÀ GIẢI TẠI TOÀ ÁN. 83 1. Xác định vai trò và tư cách tố tụng của Luật sư khi tham gia hoà giải tại Toà án 83 2. Chuẩn bị tài liệu, chứng cứ cho khách hàng trước khi hòa giải 84 3. Thảo luận với khách hàng về các yêu cầu cần đạt được trong hoà giải, những vấn đề cần nhượng bộ 85 4. Đề xuất với Toà án việc tổ chức hoà giải 85 5. Tham dự hòa giải cùng với đương sự 85 V. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ CHUẨN BỊ THAM GIA PHIÊN TÒA DÂN SỰ SƠ THẨM 86 1. Dự thảo bản trình bày tình tiết, sự kiện, yêu cầu khởi kiện và chứng cứ để chứng minh của đương sự tại phiên toà 86 2. Dự thảo kế hoạch hỏi tại phiên toà 86 3. Dự liệu những vấn đề (nội dung) cần tranh luận 87 4. Xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng 88 5. Chuẩn bị bản luận cứ bảo vệ quyền lợi cho khách hàng tại phiên toà xét xử 88 VI. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TẠI PHIÊN TÒA DÂN SỰ SƠ THẨM 89 1. Kỹ năng chuẩn bị trước thời điểm khai mạc phiên tòa 89 2. Kỹ năng của Luật sư trong phần thủ tục bắt đầu phiên tòa 89 3. Kỹ năng trong phần thủ tục tranh tụng tại phiên tòa 91 3.1. Kỹ năng trình bày yêu cầu của đương sự 91 3.2. Kỹ năng hỏi của Luật sư 91 3.3. Tranh luận 92 4. Kỹ năng của Luật sư tại thủ tục nghị án và tuyên án 92 5. Một số kỹ năng của Luật sư sau phiên tòa dân sự sơ thẩm 92 PHẦN IV: 93 I. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG KHỞI KIỆN VÀ THỤ LÝ VỤ ÁN HÀNH CHÍNH 95 1. Kỹ năng đánh giá điều kiện khởi kiện và chuẩn bị hồ sơ khởi kiện của Luật sư 95 1.1. Đánh giá điều kiện khởi kiện vụ án hành chính 95 1.2. Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện 96 2. Khiếu nại việc trả lại hồ sơ khởi kiện 97 II. KỸ NĂNG THU THẬP, ĐÁNH GIÁ, SỬ DỤNG CHỨNG CỨ CỦA LUẬT SƯ 97 1. Kỹ năng thu thập chứng cứ của Luật sư 97 1.1. Thu thập chứng cứ 97 1.2. Xác định người làm chứng và lấy xác nhận của người làm chứng 97 1.3. Yêu cầu Toà án xác minh, thu thập chứng cứ 97 2. Giao nộp tài liệu, chứng cứ 98 III. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN HÀNH CHÍNH 98 1. Các vấn đề nội dung vụ án cần nghiên cứu 98 1.2. Yêu cầu, quan điểm cuả các đương sự và người tham gia tố tụng 98 2. Nghiên cứu hồ sơ phục vụ định hướng bảo vệ 100 3. Dự thảo kế hoạch hỏi 100 4. Dự thảo luận cứ bảo vệ 100 IV. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TẠI PHIÊN TOÀ HÀNH CHÍNH SƠ THẨM 102 1. Chuẩn bị tài liệu hồ sơ vụ án tham gia phiên tòa hành chính 102 2. Trao đổi thông tin với thân chủ trước khi tham gia phiên tòa 103 3. Kỹ năng tranh tụng của Luật sư tại phiên tòa hành chính sơ thẩm 103 3.1. Xử lý tình huống tại phần thủ tục bắt đầu phiên toà hành chính sơ thẩm 103 3.2. Kỹ năng trình bày, hỏi của Luật sư 103 3.3. Kỹ năng tranh luận của Luật sư 105 V. KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG PHẦN TUYÊN ÁN 105 Công việc sau khi tuyên án 105 I. CÁC NGHIỆP VỤ CỦA LUẬT SƯ ĐÃ HỌC TẬP 106 II. CÁC KỸ NĂNG BÀO CHỮA CỦA LUẬT SƯ 107 1. Các hướng bào chữa trong vụ án hình sự 107 2. Các vấn đề cần lưu ý trong vụ án hành chính 108 3. Các vấn đề cần lưu ý trong vụ án dân sự 109 4. Soạn văn bản tư vấn 109 III. NGHIÊN CỨU & TOẠ ĐÀM VỀ NGHỀ LUẬT SƯ 109 i. Nghiên cứu về nghề Luật sư 109 ii. TỌA ĐÀM VỀ NGHỀ LUẬT SƯ 128

Khái niệm và chức năng của luật sư

Luật sư là người có đủ tiêu chuẩn, điều kiện hành nghề theo quy định của Luật này, thực hiện dịch vụ pháp lý theo yêu cầu của cá nhân, cơ quan, tổ chức (sau đây gọi chung là khách hàng) (Điều 2 Luật Luật sư năm 2006, sửa đổi bổ sung năm 2012).

Hoạt động nghề nghiệp của luật sư đóng vai trò bảo vệ công lý, quyền tự do, dân chủ, quyền lợi hợp pháp của các cá nhân, tổ chức Luật sư góp phần thúc đẩy phát triển kinh tế - xã hội, xây dựng Nhà nước pháp quyền Việt Nam xã hội chủ nghĩa, xã hội dân chủ, công bằng, văn minh (Điều 3 Luật Luật sư năm 2006, sửa đổi bổ sung năm 2012).

Khi hành nghề luật, Luật sư phải tuân thủ các nguyên tắc theo quy định tại Điều 5 Luật Luật sư, cụ thể gồm:

+ Tuân thủ Hiến pháp và pháp luật.

+ Tuân theo Quy tắc đạo đức và ứng xử nghề nghiệp Luật sư Việt Nam. + Độc lập, trung thực, tôn trọng sự thật khách quan.

+ Sử dụng các biện pháp hợp pháp để bảo vệ tốt nhất quyền, lợi ích hợp pháp của khách hàng.

+ Chịu trách nhiệm trước pháp luật về hoạt động nghề nghiệp Luật sư

Luật sư Việt Nam hoạt động dưới sự quản lý, giám sát của Liên đoàn Luật sư Việt Nam, Đoàn Luật sư các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương và chính Liên đoàn Luật sư Việt Nam Điều này được quy định tại Điều 6 và Điều 7 của Luật Luật sư.

Hoạt động hành nghề của Luật sư

Luật sư hành nghề Luật sư trong phạm vi được quy định tại Điều 22 Luật Luật sư, cụ thể như sau:

- Tham gia tố tụng với tư cách là người bào chữa cho người bị tạm giữ, bị can, bị cáo hoặc là người bảo vệ quyền lợi của người bị hại, nguyên đơn dân sự, bị đơn dân sự, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trong vụ án hình sự.

- Tham gia tố tụng với tư cách là người đại diện hoặc là người bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trong các vụ án về tranh chấp dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động, hành chính, việc về yêu cầu dân sự, hôn nhân và gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động và các vụ, việc khác theo quy định của pháp luật.

- Thực hiện tư vấn pháp luật.

- Đại diện ngoài tố tụng cho khách hàng để thực hiện các công việc có liên quan đến pháp luật.

- Thực hiện dịch vụ pháp lý khác theo quy định của Luật này.

Luật sư được lựa chọn một trong hai hình thức hành nghề theo quy định tại Điều 23 Luật Luật sư, cụ thể gồm:

- Hành nghề trong tổ chức hành nghề Luật sư được thực hiện bằng việc thành lập hoặc tham gia thành lập tổ chức hành nghề Luật sư; làm việc theo hợp đồng lao động cho tổ chức hành nghề Luật sư.

- Hành nghề với tư cách cá nhân theo quy định tại Điều 49 của Luật này.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG KHỞI TỐ VỤ ÁN HÌNH SỰ, KHỞI TỐ BỊ CAN

ÁN HÌNH SỰ, KHỞI TỐ BỊ CAN

Trong vụ án hình sự, việc xác định tư cách của người tham gia tố tụng có ý nghĩa giúp Luật sư xác định bảo vệ các quyền và lợi ích cho thân chủ trong phạm vi giới hạn Luật sư được xem như là người cận kề, theo sát, tạo cơ hội cho bị can trong việc giải bày tâm sự để biết được nguyên nhân, nguồn gốc của sự việc Từ đó, bị can trình bày rõ sự việc với CQĐT, VKS hay cơ quan tiến hành tố tụng khác, đồng thời Luật sư tìm phương án bảo vệ tốt nhất Do đó, việc trao đổi giữa Luật sư và bị can, người thân của họ là cần thiết và phải diễn ra. Đối với người bị tố giác, người bị kiến nghị khởi tố, người bị nghi thực hiện tội phạm (Điều 57 BLTTHS năm 2015): Luật sư hỏi thân chủ thủ tục được CQĐT yêu cầu thực hiện trong quá trình lấy lời khai, khai báo, nội dung bản tường trình, việc giao nhận những tài liệu và chứng cứ và đồ vật, trình tự ký các biên bản Luật sư cần tìm hiểu, giám sát quá trình và tìm kiếm những tài liệu, chứng cứ có lợi cho khách hàng để loại bỏ hành vi đang bị xét vi phạm. Đối với người bị giữ trong trường hợp khẩn cấp, người bị bắt, người bị tạm giữ (Điều 58, 59 BLTTHS năm 2015): Luật sư cần xác định rõ trường hợp bắt của khách hàng là quả tang, tự thú, truy nã hay trường hợp khác. Luật sư làm rõ lý do bị bắt, thủ tục cơ quan tiến hành lập biên bản bắt người, hành vi thực hiện, nguồn cung cấp tin tố giác tội phạm (nếu có) Ngoài ra, Luật sư cần trao đổi với người thân của họ về các chứng cứ, tài liệu liên quan.

Dựa trên thông tin thu thập được, luật sư sẽ xây dựng phương án bào chữa hoặc biện hộ cho thân chủ nhằm chứng minh thân chủ không đủ yếu tố cấu thành tội phạm, không thực hiện hành vi phạm tội hoặc có các tình tiết miễn trừ trách nhiệm hình sự.

1/ Nếu qua lời khai của thân chủ, người thân của họ mà nhận thấy hành vi đó chưa đủ yếu tố cấu thành tội phạm, Luật sư cần định hướng cho người thân của họ về việc làm đơn đề nghị đến cơ quan đang giữ người và VKS thực hiện kiểm sát vụ việc đó khi chưa khởi tố;

2/ Luật sư cần trao đổi với người thân, gia đình của thân chủ về việc xuất trình tài liệu, chứng cứ có lợi cho họ với CQĐT hoặc làm cơ sở cho tài liệu, chứng cứ cho những quá trình tố tụng tiếp theo;

3/ Luật sư trao đổi với CQĐT, VKS về việc đề nghị không xử lý hình sự nếu hành vi không vi phạm pháp luật hay không đủ yếu tố cấu thành tội phạm hoặc người vi phạm thuộc các trường hợp xử lý vi phạm hành chính Nếu chứng minh thân chủ của mình không có thực hiện hành vi phạm tội hoặc thuộc chủ thể đặc biệt được miễn trách nhiệm hoặc hành vi vi phạm thuộc trường hợp miễn trách nhiệm hình sự Trường hợp, thân chủ đã được chứng minh chưa đủ yếu tố cấu thành tội phạm; miễn trách nhiệm hình sự, Luật sư đề nghị huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn đối với người đang bị tạm giữ.

Luật sư cần nắm rõ quy định tại Điều 157 BLTTHS năm 2015 về căn cứ không khởi tố vụ án hình sự để làm cơ sở bảo vệ thân chủ là bị can trong vụ án.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN ĐIỀU TRA VỤ ÁN HÌNH SỰ

Trong giai đoạn điều tra, hoạt động của Luật sư và cơ quan tiến hành tố tụng đều hướng tới mục đích là xác định sự thật của vụ án, bảo đảm các chứng cứ của vụ án được điều tra, thu thập một cách chính xác và khách quan, bảo đảm cho bị can thực hiện các quyền và nghĩa vụ của mình.

1 Kỹ năng của Luật sư khi đăng ký bào chữa trong vụ án hình sự

Người bào chữa (khoản 1 Điều 72 BLTTHS năm 2015) được quyền tham gia ngày từ khi có việc bắt giữ và được người bị buộc tội, người đại diện hoặc người thân thích của họ lựa chọn hoặc cơ quan có thẩm quyền tiến hành tố tụng chỉ định yêu cầu Luật sư tham gia vụ án (Điều 74 BLTTHS năm 2015) Tuy nhiên, Luật sư chỉ trở thành người bào chữa khi việc đăng ký bào chữa hoàn tất (Điều 78 BLTTHS năm 2015), thủ tục theo quy định tại khoản 2 Điều 72 BLTTHS năm 2015.

Trong giai đoạn điều tra, sau khi bị khởi tố, bị can thường thuộc một trong hai trường hợp sau:

- Bị tạm giam theo quy định tại Điều 119 BLTTHS năm 2015.

- Bị cấm đi khởi nơi cư trú theo quy định tại Điều 123 BLTTHS năm 2015.

Trường hợp bị can được tại ngoại, Luật sư dễ dàng tiếp cận với thân chủ để trao đổi sự việc thuận tiện, nhằm giúp việc bảo vệ tốt hơn Trường hợp thân chủ bị tạm giam, tạm giữ, Luật sư thực hiện thủ tục gặp thân chủ theo quy định tại Điều 80 BLTTHS năm 2015.

2 Kỹ năng của Luật sư khi tham gia lấy lời khai của người bị bắt, bị tạm giữ, khi hỏi cung bị can

Luật sư tham dự các buổi lấy lời khai giúp người bị giữ, bị can tự tin hơn, giám sát hành vi tố tụng của cán bộ điều tra, tránh ép cung Sau khi nhận thông báo chỉ định, luật sư nên gửi đề nghị tham gia hỏi cung để nắm thông tin lời khai của thân chủ và giám sát gián tiếp các hành vi tố tụng của cán bộ điều tra, kiểm sát viên (Điều 98, 133, 178, 183, 184 BLTTHS năm 2015).

3 Kỹ năng của Luật sư khi tham gia hoạt động đối chất, nhận dạng, nhận biết giọng nói và hoạt động điều tra khác

Khi tham gia hoạt động đối chất (Điều 189 BLTTHS năm 2015), Luật sư tham gia gần giống với tư cách người làm chứng Luật sư thường tham gia hoạt động khám nghiệm hiện trường (Điều 201), thực nghiệm điều tra (Điều 204), trưng cầu giám định (Điều 205) giúp Luật sư hiểu rõ hơn về toàn bộ vụ án Luật sư cần lưu ý đến thành phần những người tham gia, thủ tục tiến hành điều tra, lập biên bản điều tra có đúng quy định của BLTTHS và pháp luật không (Điều

4 Kỹ năng của Luật sư khi tham gia thu thập, đưa ra chứng cứ, tài liệu, đồ vật, yêu cầu

Luật sư cần lưu ý loại chứng cứ và quá trình thu thập chứng cứ có đảm bảo tuân thủ quy định của BLTTHS hay không (từ Điều 86 đến Điều 108BLTTHS năm 2015) Ngoài ra, Luật sư đóng vai trò tích cực trong việc thu thập chứng cứ nhằm bảo vệ cho thân chủ không bị khởi tố (oan, sai), chứng minh không có hành vi phạm tội, hoặc hành vi không đủ yếu tố cấu thành tội phạm,hoặc để đề nghị xét miễn, giảm nhẹ trách nhiệm hình sự, hoặc giảm nhẹ hình phạt, mức bồi thường (Điều 85 BLTTHS năm 2015) Do vậy, Luật sư cần có kiến thức pháp luật và kỹ năng nhất định để đánh giá chứng cứ, tìm mối quan hệ giữa chúng với nhau.

5 Kỹ năng của Luật sư trong việc phát hiện và xử lý những sai phạm của Cơ quan điều tra, Điều tra viên trong giai đoạn điều tra vụ án hình sự

Việc Luật sư phát hiện các sai phạm, vi phạm nghiêm trọng tố tụng của cơ quan điều tra có ý nghĩa quan trọng trong việc giải quyết vụ án, từ đó đề xuấtHĐXX tuyên trả hồ sơ vụ án để điều tra bổ sung (Điều 245, 280, 358 BLTTHS năm 2015) hoặc không công nhận chứng cứ đó để buộc tội thân chủ.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG GIAI ĐOẠN TRUY TỐ

1 Kỹ năng gặp, trao đổi với bị can

Nếu Luật sư tham gia từ giai đoạn truy tố thì Luật sư cần gặp gỡ, trao đổi, kịp thời nắm bắt thông tin về vụ án, lời khai và nguyện vọng của thân chủ Nếu có thêm người phạm tội khác nên trao đổi trực tiếp hoặc gián tiếp để mở rộng thông tin về vụ án Nếu người phạm tội đã tại ngoại thì Luật sư dễ dàng chủ động và thu thập chứng cứ, tuy nhiên không xúi dục người phạm tội thực hiện những hành vi trái pháp luật khác Nếu người phạm tội bị tạm giam (Điều 80, 119 BLTTHS năm 2015), trong lần gặp gỡ đầu tiên Luật sư nên hỏi thăm sức khoẻ, động viên thân chủ nhằm để thân chủ tự trình bày sự việc, nguyện vọng và truyền đạt một số thông tin từ người thân, gia đình; Luật sư giải thích các quyền và nghĩa vụ để bị can có ý thức tự bảo vệ.

2 Kỹ năng nghiên cứu hồ sơ, xác định vấn đề cần đề nghị với Viện Kiểm sát

Giai đoạn truy tố là giai đoạn quan trọng để Luật sư nghiên cứu toàn bộ hồ sơ vụ án, tổng hợp, đánh giá được đầy đủ các chứng cứ buộc tội và gỡ tội từ đó bảo đảm quyền và lợi ích hợp pháp của khách hàng.

Các nội dung cần nghiên cứu gồm: Vấn đề tố tụng (thẩm quyền, thủ tục tố tụng, lập biên bản, tống đạt biên bản điều tra, thủ tục truy tố…); Thu thập các loại chứng cứ, nguồn chứng cứ; Lời khai của bị can và những người có liên quan đến vụ án; Đặc biệt là nghiên cứu các vấn đề cần phải chứng minh trong vụ án hình sự được quy định tại Điều 85 BLTTHS năm 2015; Nếu có hành vi phạm tội thì cần xác định dấu hiệu tội phạm để từ đó xác định phương hướng chứng minh, bào chữa.

Thông qua việc nghiên cứu hồ sơ vụ án, đánh giá chứng cứ, Luật sư cần xác định các vấn đề cần trao đổi, đề xuất với KSV như sau.

2.1 Khi phát hiện những căn cứ theo quy định tại Điều 248 BLTTHS,Luật sư cần đề nghị VKS đình chỉ vụ án

Trường hợp sau khi nghiên cứu hồ sơ vụ án, Luật sư nhận thấy một trong các căn cứ quy định tại khoản 2 Điều 155 BLTTHS năm 2015 (bị hại rút đơn yêu cầu khởi tố trong trường hợp vụ án được khởi tố theo yêu cầu của bị hại), trường hợp quy định tại Điều 157 BLTTHS năm 2015 (các căn cứ không khởi tố vụ án hình sự), Điều 16 BLHS năm 2015 (trường hợp miễn trách nhiệm do tự ý nửa chừng chấm dứt việc phạm tội), Điều 29 BLHS (các trường hợp miễn trách nhiệm hình sự), khoản 2 Điều 91 BLHS (miễn trách nhiệm hình sự trong trường hợp người dưới 18 tuổi phạm tội), Luật sư cần trao đổi với KSV để thể hiện quan điểm của mình, trường hợp KSV không đồng ý thì kiến nghị Viện trưởng VKS ra quyết định đình chỉ vụ án theo Điều 248 BLTTHS năm 2015.

2.2 Đề nghị Viện Kiểm sát trả hồ sơ để điều tra bổ sung

Căn cứ kết quả nghiên cứu hồ sơ vụ án, nếu có căn cứ theo quy định tại Điều 245 BLTTHS năm 2015, Luật sư đề xuất VKS trả hồ sơ để điều tra bổ sung Cụ thể khi hồ sơ còn thiếu chứng cứ để chứng minh một trong những vấn đề cần phải chứng minh theo quy định tại Điều 85 BLTTHS năm 2015 mà VKS không thể tự mình bổ sung được.

2.3 Khi thấy có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng làm cho kết quả điều tra không chính xác ảnh hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ Để chứng minh tội phạm và người phạm tội, cơ quan tiến hành tố tụng cần thu thập đầy đủ chứng cứ để chứng minh các vấn đề cần phải chứng minh trong vụ án hình sự theo quy định tại Điều 85 BLTTHS năm 2015 Việc thu thập chứng cứ phải theo trình tự, thủ tục quy định trong BLTTHS (Điều 86), những chứng cứ không được thu thập hợp pháp thì không có giá trị chứng minh Các hình thức vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng như:

- Vi phạm việc thu giữ, chuyển giao, niêm phong vật chứng vụ án (Điều

Theo quy định tại Bộ luật Tố tụng hình sự năm 2015, một số hành động điều tra như thực nghiệm điều tra (Điều 204), khám nghiệm hiện trường (Điều 201), lấy lời khai (Điều 91 đến Điều 98) có thể ảnh hưởng đến tính khách quan của vụ án.

Đối với các tội xâm phạm tính mạng, sức khỏe; xâm phạm sở hữu; quản lý kinh tế; xâm phạm trật tự an toàn giao thông, luật sư cần lưu ý đến kết quả giám định thương tật theo quy định tại Điều 100 Bộ luật tố tụng hình sự và kết luận định giá tài sản theo Điều 101 Bộ luật tố tụng hình sự.

2.4 Trưng cầu giám định khi có nghi ngờ về năng lực chịu trách nhiệm hình sự của bị can (Luật sư bào chữa cho bị can)

Theo quy định tại khoản 1 Điều 206 BLTTHS năm 2015, khi có nghi ngờ về năng lực trách nhiệm hình sự của bị can thì cơ quan tiến hành tố tụng bắt buộc phải trưng cầu giám định Nếu phát hiện có biểu hiện bất thường giữa hành vi phạm tội và lời khai của bị can, Luật sư cần tiếp xúc với bị can hoặc người thân để tìm hiểu quá trình sống, tình trạng sức khoẻ, bệnh lý của bị can Luật sư cần thu thập chứng cứ thể hiện bị can bị mất hoặc hạn chế năng lực hành vi dân sự (nếu có), đề nghị VKS quyết định trưng cầu giám định pháp y về năng lực chịu trách nhiệm hình sự của bị can.

2.5 Đề nghị thay đổi hoặc huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn đối với bị can

Nếu thấy việc tạm giam bị can không có căn cứ hoặc khi bị can có điều kiện áp dụng biện pháp ngăn chặn khác như bảo lĩnh (Điều 121), đặt tiền để bảo đảm (Điều 122), cấm đi khỏi nơi cư trú (Điều 123 BLTTHS năm 2015), thì Luật sư viết đơn đề nghị VKS huỷ bỏ, thay thế bằng biện pháp ngăn chặn nhẹ hơn.

Trong quá trình xét duyệt hồ sơ vụ án, nếu phát hiện tội danh truy tố của Viện kiểm sát không chính xác hoặc hình phạt đề nghị quá nghiêm khắc, luật sư nên chủ động trao đổi với Viện kiểm sát đề nghị điều chỉnh để giảm hành vi phạm tội, giảm trách nhiệm hình sự và giảm hình phạt trước khi Viện kiểm sát đưa ra cáo trạng và quyết định truy tố bị can ra tòa xét xử.

IV KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG THỜI GIAN CHUẨN BỊ XÉT XỬ VỤ ÁN HÌNH SỰ SƠ THẨM

1 Kỹ năng kiểm tra hồ sơ, tài liệu vụ án hình sự sơ thẩm

Giai đoạn xét xử sơ thẩm vụ án hình sự bắt đầu từ việc Tòa án nhận hồ sơ và thụ lý vụ án do VKS chuyển sang Toà án sẽ nhận toàn bộ hồ sơ gốc của vụ án hình sự, kèm Quyết định truy tố và bản Cáo trạng.

Thẩm phán xét xử vụ án hình sự trong thời hạn luật định, đảm bảo công bằng theo Điều 277 BLTTHS 2015 Luật sư được tiếp cận hồ sơ vụ án tại Toà án, để phục vụ cho việc cung cấp tài liệu, chứng cứ cho phiên toà, Luật sư xin sao chụp hồ sơ để nghiên cứu đầy đủ.

Các nhóm tài liệu thường gặp trong hồ sơ vụ án bao gồm:

- Các tài liệu về khởi tố vụ án, khởi tố bị can;

- Các văn bản về việc áp dụng, thay đổi, hủy bỏ biện pháp ngăn chặn;

- Các tài liệu về kết quả khám nghiệm hiện trường, khám nghiệm tử thi, thực nghiệm điều tra, khám xét, thu giữ, kê biên tài sản;

- Các tài liệu về giám định, định giá tài sản;

- Các tài liệu về lời khai của những người tham gia tố tụng;

- Các tài liệu về nhân thân bị can, bị hại;

- Các tài liệu về đình chỉ, tạm đình chỉ điều tra; đình chỉ, tạm đình chỉ vụ án;

- Tài liệu kết thúc điều tra (Kết luận điều tra; Biên bản giao nhận Kết luận điều tra cho bị can; Thông báo kết quả điều tra cho đương sự);

- Các tài liệu về truy tố (các tài liệu bổ sung của VKS; Cáo trạng).;

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TƯ VẤN KHÁCH HÀNG TRONG KHỞI KIỆN VỤ ÁN DÂN SỰ

Vấn đề Khởi kiện theo quy định của BLTTDS bao gồm khởi kiện của nguyên đơn, khởi kiện của bị đơn (trong trường hợp có yêu cầu phản tố) và khởi kiện của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan (trong trường hợp có yêu cầu độc lập) Trong vụ án dân sự tư cách mỗi đương sự có khách nhau nhưng nếu có yêu cầu thì đều tương tự như nguyên đơn về trình tự và cách thức, chỉ khác hình thức nộp.

Sự tham gia của Luật sư trong giai đoạn khởi kiện vụ án dân sự có ý nghĩa quan trọng trong việc giúp khách hàng xác định những thuận lợi, khó khăn khi khởi kiện, từ đó tư vân cho khách hàng quyết định khởi kiện hay không khởi kiện trên cơ sở đánh giá điều kiện khởi kiện vụ án dân sự Trong trường hợp khách hàng quyết định việc khởi kiện, Luật sư hỗ trợ về mặt pháp lý cho họ. Điều này đặt ra yêu cầu Luật sư phải thực hiện tốt các kỹ năng cơ bản sau: tiếp xúc, trao đổi với khách hàng; chuẩn bị hồ sơ khởi kiện; nộp hồ sơ khởi kiện và tư vấn khiếu nại khi Tòa án trả lại đơn khởi kiện.

1 Kỹ năng tiếp xúc, trao đổi với khách hàng và chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho vụ việc dân sự:

1.1 Kỹ năng tiếp xúc, trao đổi với khách hàng

Trong quá trình thụ lý giải quyết tranh chấp dân sự, kỹ năng giao tiếp với khách hàng đóng vai trò quan trọng Ở giai đoạn khởi kiện, luật sư cần lắng nghe cẩn thận trình bày của khách hàng, xác định nhu cầu pháp lý cụ thể và bản chất của tranh chấp Từ đó, luật sư chủ động trao đổi để làm sáng tỏ những tình tiết chưa rõ ràng, mâu thuẫn trong lời kể của khách hàng, cũng như đối chiếu với tài liệu, chứng cứ để xây dựng cơ sở pháp lý vững chắc cho vụ án.

Xác định yêu cầu khởi kiện của khách hàng là nội dung quan trọng trong kỹ năng của Luật sư khi tiếp xúc, trao đổi với họ Ngoài yếu tố là cơ sở để đánh giá Luật sư hoàn thành hay không hoàn thành công việc theo hợp đồng dịch vụ pháp lý với khách hàng, yêu cầu khởi kiện của khách hàng còn là cơ sở để xác định quan hệ pháp luật tranh chấp, thẩm quyền giải quyết của Toà án và tài liệu,chứng cứ để chứng minh cho yêu cầu khởi kiện Vì vậy, Luật sư phải xác định chính xác các yêu cầu khởi kiện của khách hàng dưới góc độ pháp lý. Đồng thời, Luật sư cần trao đổi xác định đầy đủ các tình tiết khác, cần lưu ý xác định các tình tiết liên quan đến bối cảnh của tranh chấp, cũng như mong muốn, nguyện vọng, yêu cầu cụ thể ban đầu của khách hàng Đó là các tình tiết liên quan đến chủ thể tranh chấp, nguyên nhân tranh chấp Nhiều tranh chấp dân sự có chủ thể là người già, trẻ em, phụ nữ; người dân tộc thiểu số, một số ít vụ án dân sự có đương sự là người có nhược điểm về thể chất, tâm thần như người tàn tật, người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, người mất năng lực hành vi dân sự Đây là những khách hàng thuộc nhóm người yếu thế trong xã hội so với chủ thể dân sự khác Điều này đòi hỏi Luật sư có sự tận tâm, chân thành và kỹ năng đặc biệt trong tiếp xúc với các khách hàng thuộc nhóm người yếu thế, tạo niềm tin cho họ.

Tùy thuộc vào từng tranh chấp mà cần xác định tình tiết Trong tranh chấp dân sự, thông thường Luật sư cần xác định:

- Các tình tiết xác định việc xác lập quan hệ pháp luật nội dung phát sinh tranh chấp;

- Các tình tiết xác định việc thực hiện quan hệ pháp luật nội dung;

- Các tình tiết xác định nguyên nhân tranh chấp;

- Các tình tiết xác định người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan (họ tên, nơi cư trú, làm việc, nơi có trụ sở);

- Các tình tiết xác định đối tượng tranh chấp, quá trình giải quyết tranh chấp, thủ tục tiền tố tụng (nếu có);

- Các tình tiết xác định thời hiệu khởi kiện vụ án dân sự Mặc dù thời hiệu khởi kiện không còn là điều kiện thụ lý vụ án dân sự, tuy nhiên, Luật sư vẫn phải xác định để có sự tư vấn phù hợp cho khách hàng. Để xác định được chính xác các tình tiết ban đầu của sự việc, Luật sư cần đối chiếu các tình tiết khách hàng trình bày với các tài liệu, chứng cứ mà khách hàng cung cấp Sau khi xác định được các tình tiết, Luật sư xâu chuỗi các tình tiết, bước đầu đánh giá nội dung tranh chấp, quan hệ pháp luật tranh chấp, thẩm quyền giải quyết của Tòa án, yêu cầu của khách hàng và điều kiện khởi kiện vụ án dân sự Nếu xác định điều kiện thụ lý là trách nhiệm của Tòa án (Thẩm phán) thì xác định điều kiện khởi kiện thuộc trách nhiệm của người khởi kiện Trường hợp xác định điều kiện khởi kiện không chính xác thì hậu quả pháp lý là Toà án trả lại đơn khởi kiện nếu chưa thụ lý vụ án; nếu đã thụ lý thì Toà án ra quyết định đình chỉ giải quyết vụ án và trả lại đơn khởi kiện Vì thế, khi thực hiện kỹ năng khởi kiện một vụ án dân sự, Luật sư cần chú ý phân tích, xác định điều kiện khởi kiện trong từng vụ án cụ thể Từ đó, Luật sư mới tư vấn cho khách hàng việc khởi kiện hay không khởi kiện và nếu khởi kiện thì các thủ tục phải thực hiện, việc lựa chọn quan hệ pháp luật tranh chấp để khởi kiện và đưa ra yêu cầu khởi kiện như thế nào; cung cấp các tài liệu, chứng cứ ra sao cũng như nghĩa vụ nộp tiền tạm ứng án phí của người khởi kiện (trong trường hợp họ phải nộp tiền tạm ứng án phí, Điều 195 BLTTDS năm 2015) và nộp đơn khởi kiện đến Tòa án có thẩm quyền giải quyết nào (từ Điều 26 đến Điều 40; Điều 190 BLTTDS năm 2015).

Nếu có đủ điều kiện khởi kiện, Luật sư phân tích các ưu điểm cũng như phương án giải quyết tranh chấp khác như thương lượng, hòa giải ngoài tố tụng giữa các bên tranh chấp cho khách hàng để họ lựa chọn Trường hợp khách hàng quyết định khởi kiện, trước hết Luật sư phân tích để khách hàng hiểu những điểm lợi thế và bất lợi của việc khởi kiện cũng như quyền lợi của họ theo quy định của pháp luật, các thủ tục họ phải thực hiện và tiền tạm ứng án phí họ phải nộp (trừ trường hợp họ không phải nộp hoặc được miễn nộp tiền tạm ứng án phí) Sau đó, Luật sư tư vấn cho khách hàng về yêu cầu khởi kiện Trong thực tiễn, khách hàng có trình độ, nhận thức pháp lý rất khác nhau Sự hiểu biết, cách trình bày mong muốn, các yêu cầu khởi kiện của khách hàng cũng khác nhau Khách hàng do không hoặc thiếu hiểu biết về pháp luật nên có thể họ đưa ra những yêu cầu không phù hợp với quy định của pháp luật hoặc không đảm bảo được lợi ích của mình Luật sư phân tích cho người khởi kiện biết được họ có quyền yêu cầu như thế nào, khả năng yêu cầu nào được chấp nhận, yêu cầu nào không được chấp nhận hoặc yêu cầu nào được chấp nhận một phần, yêu cầu nào được chấp nhận toàn bộ trên cơ sở bảo đảm được tốt nhất quyền lợi của họ Khi tư vấn cho khách hàng về yêu cầu khởi kiện, Luật sư cần tư vấn cụ thể cho khách hàng cần đưa ra yêu cầu khởi kiện gì (ví dụ: yêu cầu chia di sản thừa kế; yêu câu hủy hợp đồng ); yêu cầu đối với ai? (liên quan đến tư vấn về người bị kiện) và phạm vi của yêu cầu như thế nào Trường hợp xác định có quyết định cá biệt trái pháp luật của cơ quan, tổ chức, người có thẩm quyền xâm phạm quyền, lợi ích hợp pháp của người khởi kiện, Luật sư tư vấn cho họ về yêu câu hủy quyết định cá biệt ngay từ khi khởi kiện.

Thực hiện tốt kỹ năng tư vấn yêu cầu cho khách hàng đảm bảo được quyền lợi của họ, Luật sư phải thông hiểu được các quy định của pháp luật có nội dung liên quan đến quyền dân sự Việc tư vẫn yêu cầu khởi kiện gắn liền với tư vấn cho khách hàng lựa chọn quan hệ pháp luật tranh chấp để khởi kiện;người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cũng như số tiền tạm ứng án phí mà khách hàng phải nộp (trừ trường hợp họ được miễn hoặc không phải nộp tiền tạm ứng án phí) Điều này đòi hỏi Luật sư phải có kỹ năng xác định chính xác quan hệ pháp luật tranh chấp Có hai yếu tố căn bản để xác định quan hệ pháp luật tranh chấp Yếu tố thứ nhất là bản chất của quan hệ pháp luật tồn tại giữa các bên tranh chấp Yếu tố thứ hai là nội dung yêu cầu của khách hàng.

Luật sư tư vấn cho khách hàng xác định thẩm quyền của Tòa án giải quyết tranh chấp, đảm bảo thuận lợi cho người khởi kiện bảo vệ quyền lợi Đối với vụ án dân sự liên quan đến nước ngoài hoặc không xác định được địa chỉ bị đơn, luật sư có thể tư vấn khách hàng đề nghị Tòa án Việt Nam yêu cầu cơ quan nước ngoài xác định địa chỉ, tìm kiếm người vắng mặt hoặc tuyên bố mất tích hoặc tử vong theo quy định pháp luật.

Ngoài ra, Luật sư hướng dẫn khách hàng xác định và thu thập các tài liệu, chứng cứ cần thiết cho việc khởi kiện vụ án dân sự Có những tài liệu, chứng cứ khách hàng không lưu giữ mà đang lưu giữ tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, các cá nhân, tổ chức và khách hàng không thể tự thu thập được Thực hiện tốt kỹ năng trao đổi, tư vấn về yêu cầu, quan hệ pháp luật tranh chấp, Tòa án có thẩm quyền giải quyết là tiền đề để Luật sư thực hiện tốt các kỹ năng tiếp theo trong giai đoạn khởi kiện như soạn thảo đơn khởi kiện, chuẩn bị các tài liệu, chứng cứ nộp kèm theo đơn khởi kiện.

1.2 Kỹ năng chuẩn bị hồ sơ khởi kiện vụ án dân sự

Hồ sơ khởi kiện gồm đơn khởi kiện và các tài liệu, chứng cứ nộp kèm theo Khi chuẩn bị hồ sơ khởi kiện cho khách hàng, Luật sư cần đảm bảo rằng việc khởi kiện của đương sự là có đủ điều kiện khởi kiện và Toà án phải thụ lý vụ việc Luật sư cần chú ý rằng các tài liệu nộp kèm theo đơn khởi kiện phải đảm bảo tính đầy đủ và tính hợp pháp, phù hợp với hình thức và các nội dung,tình tiết, yêu cầu trình bày trong đơn khởi kiện.

Thứ nhất, xem xét tính đầy đủ của tài liệu, chứng cứ trong hồ sơ khởi kiện

Tùy thuộc vào từng loại tranh chấp và từng tranh chấp cụ thể mà yêu cầu về tính đầy đủ của hồ sơ khởi kiện có sự khác nhau Thông thường, hồ sơ khởi kiện vụ án dân sự phải có các tài liệu, chứng cứ sau:

* Đơn khởi kiện vụ án dân sự: Đơn khởi kiện vụ án dân sự phải bảo đảm điều kiện về hình thức và nội dung quy định tại Điều 189 BLTTDS 2015 và theo Biểu mẫu số 23-DS ban hành kèm theo Nghị quyết số 01/2017/NQ-HĐTP Luật sư chú ý khi soạn thảo nội dung đơn khởi kiện cần rõ ràng, chứa đựng phần trình bày về lý do khởi kiện, chi tiết vụ việc, những vấn đề cụ thể yêu cầu Toà án giải quyết đối với bị đơn và các quy định của pháp luật làm căn cứ cho yêu cầu khởi kiện Đối với trường hợp người khởi kiện là doanh nghiệp có nhiều người đại diện theo pháp luật, Luật sư căn cứ vào điều lệ hoạt động; giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp xác định phạm vi đại diện và thẩm quyền ký đơn khởi kiện để từ đó xác định được chính xác người có thẩm quyền ký đơn khởi kiện, bảo đảm tính chính xác về hình thức đơn khởi kiện.

Yêu cầu đặt ra khi soạn thảo nội dung đơn khởi kiện là phải bảo đảm điều kiện về nội dung đơn khởi kiện quy định tại khoản 4 Điều 189 BLTTDS năm

2015 Tại các mục tên, nơi cư trú, làm việc (đối với cá nhân), trụ sở (đối với pháp nhân) của người khởi kiện; người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan (nếu có); người có quyền và lợi ích được bảo vệ (nếu có) Luật sư cần chú ý ghi đầy đủ, cụ thể, đúng tên, địa chỉ của họ phù hợp với các tài liệu nộp kèm theo đơn khởi kiện, là cơ sở để Tòa án thực hiện được việc cấp, tống đạt các văn bản tố tụng cho các đương sự trong quá trình giải quyết vụ án Soạn thảo chính xác nội dung này, đòi hỏi Luật sư có kỹ năng xác định chính xác nơi cư trú, làm việc (đối với cá nhân); nơi có trụ sở (đối với pháp nhân) của người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan Nơi cư trú của cá nhân được xác định theo nguyên tắc được quy định tại Điều 40 BLDS băm 2015 và Điều 12 Luật

Cư trú là nơi người đó thường xuyên sinh sống Trường hợp không xác định được nơi cư trú của cá nhân là nơi thường xuyên sinh sống thì nơi cư trú là nơi người đó đang sinh sống Trường hợp một bên trong quan hệ dân sự thay đổi nơi cư trú gắn với việc thực hiện quyền, nghĩa vụ thì phải thông báo cho bên kia biết về nơi cư trú mới Nơi cư trú của người chưa thành niên; nơi cư trú của người được giám hộ; nơi cư trú của vợ, chồng; nơi cư trú của cán bộ, chiến sĩQuân đội nhân dân và Công an nhân dân, nơi cư trú của người làm nghề lưu động được xác định theo quy định tại Điều 41, 42, 43, 44, 45 BLDS 2015 và Điều 13, 14, 15, 16, 17 Luật Cư trú Trụ sở của pháp nhân được xác định theo Điều 79 BLDS năm 2015 Căn cứ vào quyết định thành lập, giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận doanh nghiệp, Luật sư xác định trụ sở của pháp nhân khởi kiện, bị kiện, có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan Nếu không xác định được nơi cư trú, làm việc, trụ sở của người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan thì Luật sư ghi địa chỉ của người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan là nơi cư trú, làm việc cuối cùng, nơi có trụ sở cuối cùng hoặc nơi người bị kiện có tài sản giải quyết theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 40 BLTTDS năm 2015 Ngoài ra, Điều 189 BLTTDS năm

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG THU THẬP CHỨNG CỨ

1 Kỹ năng của Luật sư trong hoạt động thu thập và hướng dẫn đương sự cung cấp cấp, giao nộp chứng cứ

Người khởi kiện có nghĩa vụ thu thập chứng cứ (khoản 1 Điều 6 BLTTDS năm 2015) Các chứng cứ mà đương sự có thể tự thu thập được bao gồm: Hồ sơ cá nhân mà đương sự thường giữ một bản như các bản hợp đồng, bản di chúc, giấy chứng nhận kết hôn, giấy khai sinh, biên bản bàn giao tài sản, các giấy tờ về quyền sở hữu nhà, các giấy tờ về quyền sở hữu tài sản, các giấy tờ về quyền sử dụng đất Các đương sự cũng có thể thu thập được các chứng cứ khác từ các nguồn khác nhau.

- Cung cấp chứng cứ liên quan đến yêu cầu khởi kiện: chủ thể khởi kiện phải thu thập và đưa ra các chứng cứ để chứng minh cơ sở của việc khởi kiện đó Thiếu những chứng cứ này, Toà án sẽ không có căn cứ để thụ lý vụ việc dân sự Tòa án chỉ có thể giải quyết đúng vụ việc dân sự khi có đủ chứng cứ và các tình tiết của vụ việc dân sự đã được làm sáng tỏ.

Nguyên đơn có thể yêu cầu phản tố đối với bị đơn nếu yêu cầu này nhằm bù trừ nghĩa vụ với yêu cầu của bị đơn; người khác có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cũng có thể yêu cầu phản tố nếu có yêu cầu độc lập Nếu yêu cầu phản tố được chấp nhận, toàn bộ hoặc một phần yêu cầu của bị đơn sẽ bị loại trừ (Điều 200 Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015)

- Cung cấp chứng cứ liên quan đến các yêu cầu khác: Trường hợp đương sự yêu cầu Tòa án thực hiện các biện pháp tố tụng nhằm thu thập chứng cứ thì phải có trách nhiệm chỉ rõ việc tự mình không thập được chứng cứ, cụ thể là đã áp dụng các biện pháp cần thiết là khả năng cho phép nhưng vẫn không thu thập được chứng cứ Khi đưa ra yêu cầu đề nghị Tòa án thu thập chứng cứ, đương sự phải đề xuất biện pháp cụ thể đề nghị Tòa án thu thập chứng cứ, mục đích để chứng minh cho sự kiện gì, giá trị chứng minh đối với vụ việc và tính đến vụ việc.

Trong vụ án thông thường, các chứng cứ là đa dạng và phong phú (Điều 97 BLTTDS năm 2015) Luật sư có vai trò hướng dẫn đương sự nhận biết loại chứng cứ quan trọng ảnh hưởng đến xét xử, giải quyết vụ án Đối với chứng cứ là bản gốc duy nhất, luật sư hướng dẫn đương sự sao chụp và công chứng sau đó nộp Toà án một bản, giữ một bản Tất cả các chứng cứ đương sự thu thập được đều phải sao chụp tối thiểu 03 bản (Điều 109 BLTTDS năm 2015).

BLTTDS năm 2015) Tuy nhiên, việc quy định đương sự có nghĩa vụ gửi cho đương sự khác bản sao tài liệu, chứng cứ tại khoản 9 Điều 70, khoản 5 Điều 96BLTTDS 2015 là nhằm đảm bảo việc tiếp cận chứng cứ để thực hiện quyền tranh tụng của đương sự trong quá trình Toà án giải quyết vụ án Luật sư lưu ý thời điểm giao nộp chứng cứ do Thẩm phán ấn định (Điều 96 BLTTDS năm2015) hoặc thời hạn do luật định, cụ thể:

- Cung cấp chứng cứ trong giai đoạn chuẩn bị xét xử.

- Cung cấp chứng cứ tại phiên họp kiểm tra việc giao nộp, tiếp cận, công khai chứng cứ (từ Điều 208 đến Điều 210 BLTTDS năm 2015).

- Cung cấp chứng cứ tại phiên toà dân sự.

2 Hướng dẫn đương sự đề nghị Toà án thu thập chứng cứ

Nếu đương sự không tự mình thu thập được chứng cứ thì có quyền làm đơn yêu cầu Toà án tiến hành thu thập chứng cứ (khoản 2 Điều 6 BLTTDS năm 2015) Đương sự cần ghi rõ loại chứng cứ, biện pháp thu thập chứng cứ, và giải trình lý do tại sao mình không thu thập được chứng cứ đó.

3 Xác định nội dung và thủ tục thu thập chứng cứ

Hoạt động thu thập chứng cứ phải đảm bảo đúng thủ tục do BLTTDS và pháp luật quy định thì chứng cứ đó mới có giá trị chứng minh Hoạt động thu thập chứng cứ có ý nghĩa quan trọng trong việc chuẩn bị cơ sở pháp lý, chuẩn bị căn cứ để đáp ứng những nhu cầu về đối tượng cần phải chứng minh.

* Xác định quan hệ pháp luật tranh chấp, phạm vi khởi kiện: Đây là yếu tố đầu tiên có ý nghĩa định hướng cho quá trình giải quyết vụ việc dân sự cũng như việc xác định thủ tục tố tụng để giải quyết (từ Điều 26 đến Điều 34 BLTTDS năm 2015) Việc xác định quan hệ pháp luật cần giải quyết dựa trên cơ sở yêu cầu của các đương sự và bản chất của từng loại vụ việc dân sự đó trên cơ sở đối chiếu với các quy định của pháp luật.

* Xác định tư cách của chủ thể tham gia tố tụng (Điều 68 BLTTDS năm 2015): Luật sư cần nghiên cứu các quy định của BLTTDS về cơ quan tiến hành tố tụng, người tiến hành tố tụng và người tham gia tố tụng Trong một vụ việc dân sự có thể xuất hiện nhiều quan hệ pháp luật khác nhau, do vậy cần phải xác định quan hệ pháp luật nào là pháp luật chính, từ đó đặt vị trí tố tụng của nguyên đơn, bị đơn, người có quyền và nghĩa vụ liên quan cho phù hợp.

Việc xác định đúng vị trí tố tụng của các đương sự trong vụ việc dân sự không chỉ có ý nghĩa đảm bảo quyền lợi của các đương sự còn là điều kiện quan trọng để Tòa án có thể giải quyết vụ việc kịp thời, đúng pháp luật và triệt để Ở bất kỳ giai đoạn nào của quá trình giải quyết vụ việc dân sự, Tòa án có quyền xác định một đương sự mới Việc không tập hợp hết đương sự hoặc không đặt họ đúng vị trí tố tụng là vi phạm thủ tục tố tụng và các quyết định, bản án của Tòa án có thể bị hủy, sửa án, làm cho vụ việc dân sự kéo dài không cần thiết.

* Xác định rõ những vấn đề cần phải chứng minh và trọng tâm vấn đề cần phải chứng minh: Luật sư cần xác định không chỉ quan hệ pháp luật chính (quan hệ pháp luật theo yêu cầu của nguyên đơn) mà cả các quan hệ pháp luật phái sinh - các quan hệ pháp luật thuộc yêu cầu phản tố của bị đơn và/hoặc quan hệ đứng về phía người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập, từ đó xác định được đối tượng chứng minh của vụ việc dân sự Luật sư căn cứ vào yêu cầu của đương sự và những mâu thuẫn giữa các đương sự, mâu thuẫn về chứng cứ trong vụ việc dân sự để tìm ra trọng tâm vấn đề phải chứng minh.Với những sự kiện không cần phải chứng minh (Điều 92 BLTTDS năm 2015) thì Tòa án cần đánh giá và công nhận các sự kiện đó để đảm bảo tính thống nhất trong các bản án, quyết định của Tòa án.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN DÂN SỰ

1 Nghiên cứu hồ sơ do nguyên đơn cung cấp

Hồ sơ do nguyên đơn cung cấp bao gồm: Đơn khởi kiện tự nguyên đơn hoặc người khác biên soạn, tài liệu chứng minh quyền và lợi ích hợp pháp của mình bị xâm phạm, tài liệu về tư cách khởi kiện, tài liệu về địa chỉ của bị đơn. Luật sư cần tập trung nghiên cứu đơn khởi kiện của nguyên đơn để xác định cụ thể nguyên đơn yêu cầu Tòa án giải quyết những nội dung gì (phạm vi khởi kiện của nguyên đơn) Nguyên đơn có thể thay đổi, bổ sung yêu cầu khởi kiện (Điều

5 BLTTDS năm 2015) Nếu việc thay đổi, bổ sung yêu cầu khởi kiện không vượt quá phạm vi khởi kiện ban đầu được thể hiện trong đơn khởi kiện, thì ngay tại phiên tòa, nguyên đơn vẫn có quyền thay đổi, bổ sung yêu cầu khởi kiện của mình (Điều 244 BLTTDS năm 2015) Việc nghiên cứu các tài liệu nêu yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn là công việc quan trọng hàng đầu của Luật sư bảo vệ quyền lợi cho bị đơn, cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan để hiểu rõ được thân chủ của mình đang phải đối diện với những vấn đề pháp lý nào, từ đó tìm phương án để xử lý, đồng thời xác định rõ giới hạn phạm vi xét xử của Tòa án khi giải quyết vụ án; đối với Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn thì việc nghiên cứu kỹ đơn khởi kiện sẽ giúp cho Luật sư đánh giá các yêu cầu khởi kiện đã thực sự đầy đủ và hợp lý hay chưa, từ đó có tư vấn phù hợp cho nguyên đơn thay đổi, bổ sung, rút một phần hay toàn bộ yêu cầu khởi kiện của mình.

Dựa trên đơn khởi kiện của nguyên đơn, luật sư sẽ xác định quan hệ pháp luật tranh chấp theo Điều 26 đến Điều 34 của Bộ luật Tố tụng dân sự năm 2015 Tiếp đó, luật sư sẽ tra cứu và lựa chọn để áp dụng chính các quy định của pháp luật điều chỉnh quan hệ pháp luật tranh chấp Các quy định này sẽ trở thành cơ sở pháp lý để xây dựng các luận cứ pháp lý nhằm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ.

Sau khi nắm rõ được yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn, Luật sư tiến hành nghiên cứu hồ sơ khởi kiện của nguyên đơn, đặc biệt là các tài liệu, chứng cứ là cơ sở cho yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn, tài liệu này có thể là hợp đồng thương mại, thỏa thuận dân sự, bản di chúc, giấy chứng nhận quyền sở hữu tài sản, số đăng ký cổ đông, biên bản làm việc, văn bản ghi nhận hiện trạng tài sản đang tranh chấp, giấy đăng ký nhãn hiệu hàng hóa, lời khai của người làm chứng, Đây là những tài liệu, chứng cứ hết sức quan trọng để Luật sư xác định căn cứ của yêu cầu khởi kiện mà nguyên đơn đưa ra, đánh giá khả năng chứng minh những yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn là có căn cứ pháp luật hoặc tìm những điểm bất hợp lý để chứng minh ý kiến phản bác, yêu cầu phản tố của bị đơn, yêu cầu độc lập của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan là có căn cứ pháp luật Thực tế giải quyết các vụ án dân sự cho thấy, nhiều trường hợp tài liệu, chứng cứ do nguyên đơn cung cấp bị sai, bị thiếu sót, tài liệu này không logic và phù hợp với tài liệu khác, thậm chí có những tài liệu gây bất lợi cho chính họ Vì thế, khi nghiên cứu hồ sơ khởi kiện, đặc biệt đối với Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn là người soạn thảo đơn khởi kiện và giúp nguyên đơn chuẩn bị hồ sơ khởi kiện thì cần thoát ly ra khỏi những quan điểm chủ quan ban đầu, lưu ý vận dụng các kỹ năng nghiên cứu hồ sơ một cách độc lập, khách quan, đặt những nội dung này trong cả tổng thể của vụ án như đã trình bày tại phân kỹ năng chung nói trên để tránh những sai lầm trong quá trình nghiên cứu hồ sơ khởi kiện.

Nghiên cứu tài liệu về tư cách khởi kiện của nguyên đơn cũng là một nội dung hết sức quan trọng Trong thực tế, nhiều trường hợp không đủ điều kiện khởi kiện hoặc sai về tư cách khởi kiện Đối với nguyên đơn là cá nhân, Luật sư kiểm tra giấy tờ nhân thân còn hiệu lực pháp luật hay không, tính xác thực và hợp lý của các tài liệu khác chứng minh quyền khởi kiện của cá nhân Đối với nguyên đơn là tổ chức thì Luật sư cần lưu ý nghiên cứu các tài liệu để xác định tổ chức đó thành lập và hoạt động hợp pháp, tính xác thực và hợp lý của các tài liệu khác chứng minh quyền khởi kiện của tổ chức Đồng thời, Luật sư cần nghiên cứu tài liệu về người đại diện ký đơn khởi kiện của tổ chức là người đại diện theo pháp luật hay người đại diện theo ủy quyền hợp pháp.

Khi nghiên cứu hồ sơ do nguyên đơn cung cấp, Luật sư cần xem xét, đánh giá về thẩm quyền thụ lý của Tòa án, xem vụ việc có thuộc thẩm quyền giải quyết của Tòa án hay không Chẳng hạn, tranh chấp về hợp đồng thương mại có điều khoản thỏa thuận hợp pháp về việc lựa chọn trọng tài thương mại để giải quyết tranh chấp; hoặc có thuộc trường hợp thay đổi thẩm quyền xét xử theo quy định của pháp luật tố tụng dân sự và tố tụng hành chính hay không Qua nghiên cứu hồ sơ vụ án, nếu phát hiện ra yếu tố xác thực có thể dẫn đến thay đổi thẩm quyền của Tòa án thì Luật sư cần chủ động kiến nghị Tòa án xem xét chuyển cho Tòa án có thẩm quyền xét xử (Điều 41 BLTTDS năm 2015).

Trong quá trình nghiên cứu hồ sơ vụ án, Luật sư cũng cần lưu ý xem xét, đánh giá các căn cứ để có thể kiến nghị Tòa án ra quyết định đình chỉ, tạm đình chỉ giải quyết vụ án (Điều 214, 217 BLTTDS năm 2015), hoặc ra quyết định tiếp tục giải quyết vụ án nếu điều đó là cần thiết để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho thân chủ của mình (Điều 216 BLTTDS năm 2015).

2 Nghiên cứu hồ sơ do bị đơn cung cấp

Với tư cách là phía đối tụng trong vụ án dân sự, bị đơn sẽ đưa ra các ý kiên phản bác và/hoặc yêu cầu phản tố đối với yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn, bên cạnh đó, bị đơn còn có thể đưa ra yêu cầu độc lập. Đối với người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan nếu yêu cầu độc lập này có liên quan đến việc giải quyết vụ án Kèm theo đó, bị đơn cần cung cấp tài liệu, chứng cứ để chứng minh cho các ý kiến, yêu cầu của mình Đối với Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn hoặc cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập gắn với quyền lợi của nguyên đơn hoặc là người bị bị đơn đưa ra yêu cầu độc lập thì việc nghiên cứu hồ sơ do bị đơn cung cấp là vô cùng quan trọng và là cơ sở để Luật sư xác định phạm vi yêu cầu của bị đơn, xác định những tài liệu, chứng cứ cần thu thập bổ sung, những nội dung cần phải điều chỉnh trong phương án bảo vệ quyền lợi cho thân chủ của mình Ở góc độ Luật sư bảo vệ quyền lợi cho bị đơn hoặc cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập gắn với quyền lợi của bị đơn thì qua quá trình nghiên cứu hồ sơ của nguyên đơn và các hồ sơ vụ án, khi nghiên cứu hồ sơ do bị đơn cung cấp Luật sư sẽ có sự nhận diện chính xác hơn để đưa kế hoạch bổ sung tài liệu, chứng cứ, những biện pháp nhằm giảm thiểu những ảnh hưởng tiêu cực từ những tài liệu, chứng cứ không phù hợp với lợi ích của thân chủ, điều chỉnh phương án bảo vệ quyền lợi cho thân chủ của mình.

Khi nghiên cứu các ý kiến phản bác và tài liệu, chứng cứ chứng minh cho ý kiến này, Luật sư cần đánh giá giá trị chứng minh của chúng, tương quan so sánh với những tài liệu, chứng cứ chứng minh cho yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn Trong một số trường hợp, tài liệu, chứng cứ mà bên bị đơn đưa ra lại không có giá trị chứng minh cho ý kiến phản bác của mình, thậm chí Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn, cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có thể khai thác để củng cố thêm cho yêu cầu hoặc yêu cầu độc lập khởi kiện của thân chủ mình. Đối với các yêu cầu phản tố, yêu cầu độc lập đối với người có quyền lợi, nghĩa vụ có liên quan của bị đơn, Luật sư cần áp dụng kỹ nghiên cứu tương tự như đối với nghiên cứu yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn Trước hết, Luật sư cần kiểm tra kỹ trình tự, thủ tục đã tuân thủ quy định của pháp luật tố tụng dân sự hay chưa Về nội dung và mối quan hệ của yêu cầu phản tố, yêu cầu độc lập của bị đơn đối với phạm vi khởi kiện cũng là yếu tố quan trọng để xác định việc chấp nhận những yêu cầu này có tuân thủ quy định của pháp luật tố tụng không.

Khi nghiên cứu yêu cầu phản tố, yêu cầu độc lập của bị đơn và hồ sơ chứng minh căn cứ phản tố, căn cứ yêu cầu độc lập, Luật sư cần đánh giá được yêu cầu phản tố có nhằm loại trừ việc cho nhận một phần hoặc toàn bộ yêu cầu của nguyên đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập, hoặc có nhằm bù trừ với nghĩa vụ của bị đơn theo yêu cầu khởi kiện của nguyên đơn, yêu cầu độc lập của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan hay không, giữa yêu cầu phản tố và yêu cầu của nguyên đơn, người có quyền lợi và nghĩa vụ có yêu cầu độc lập có sự liên quan với nhau và nếu được giải quyết trong cùng một vụ án thì làm cho việc giải quyết vụ án được chính xác và nhanh hơn hay không; yêu cầu độc lập có liên quan đến việc giải quyết vụ án hay không (Điều 200, 201 BLTTDS năm 2015) Trong trường hợp xác định không thực sự liên quan thì cần có biện pháp xử lý phù hợp tùy theo Luật sư bảo vệ quyền lợi cho đương sự nào. Đồng thời, Luật sư cần kiểm tra xem bị đơn yêu cầu phản tố, yêu cầu độc lập đã nộp tiền tạm ứng án phí để Tòa án thụ lý giải quyết các yêu cầu của họ hay chưa.

Một trong những lưu ý đối với Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn, cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có yêu cầu độc lập đối với bị đơn là việc xem xét đề nghị Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời (từ Điều 111 đến Điều 114 BLTTDS năm 2015) Ngoài việc xác định nhu cầu và căn cứ ngay từ phía thân chủ của mình thì khi nghiên cứu hồ sơ vụ án do bị đơn cung cấp, Luật sư bảo vệ quyền lợi cho nguyên đơn, cho người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cần lưu ý đánh giá các tình tiết, diễn biến của tranh chấp, các tài liệu, chứng cứ liên quan để xác định có căn cứ đề xuất Tòa án áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời hay không.

Bên cạnh các hoạt động đã đề cập, luật sư còn có trách nhiệm nghiên cứu hồ sơ do nguyên đơn cung cấp Từ đó, luật sư có thể đề xuất các quyết định tố tụng trong trường hợp phát sinh tình huống tương tự với nguyên đơn.

3 Nghiên cứu hồ sơ của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan

Người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan bao gồm 3 diện: liên quan theo quyền lợi của nguyên đơn, liên quan theo quyền lợi của bị đơn và liên quan có yêu cầu độc lập.

Người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có quyền đưa ra yêu cầu họ có liên quan đến vụ án đang được giải quyết và/hoặc yêu câu độc lập của họ được giải quyết trong cùng một vụ án làm cho việc giải quyết vụ án được chính xác và nhanh hơn (Điều 201 BLTTDS năm 2015) Khi có yêu câu độc lập, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan là một bên đương sự sẽ cấp tài liệu, chứng cứ chứng minh cho yêu câu độc lập của mình Khi nghiên cứu văn bản ghi yêu cầu độc lập của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan và hồ sơ chứng minh căn cứ yêu cầu, Luật sư cần đánh giá được yêu cầu độc lập này có liên quan đến việc giải quyết vụ án hay không Về trình tự, thủ tục đưa ra yêu cầu độc lập của người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan, Luật sư cần kiểm tra xem yêu cầu này có được đưa ra hợp lệ trước thời điểm mở phiên họp kiểm tra việc giao nộp, tiếp cận, công khai chứng cứ và hòa giải hay không Trong nghiên cứu hồ sơ do người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cung cấp, Luật sư cần đặc biệt chú ý phân tích kỹ lời khai của họ, đối chiếu với lời khai của các đương sự khác và với chứng cứ trong hồ sơ vụ án để xác định những vấn đề có mâu thuẫn hoặc còn chưa rõ ràng, từ đó có phương án giải quyết phù hợp.

Bên cạnh đó, qua nghiên cứu hồ sơ do người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan cung cấp, Luật sư có thể đề xuất các quyết định tố tụng nếu phát sinh tương tự như đối với nguyên đơn như đã trình bày ở trên.

4 Nghiên cứu hộ sơ do Tòa án thu thập

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG HOẠT ĐỘNG HOÀ GIẢI TẠI TOÀ ÁN

1 Xác định vai trò và tư cách tố tụng của Luật sư khi tham gia hoà giải tại Toà án

Luật sư tham gia phiên hoà giải có thể với tư cách là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho đương sự; hoặc với tư cách là người đại diện hợp pháp cho đương sự.

Khi tham gia tố tụng, Luật sư cần tư vấn và giải thích cho khách hàng của mình hiểu được về trình tự, thủ tục hòa giải, hệ quả pháp lý, giá trị pháp lý của các trường hợp hòa giải thành, hòa giải không thành hoặc không hoà giải để đương sự lựa chọn quyết định Ba yếu tố căn bản xác định bản chất của hoà giải trong tố tụng dân sự là: phải có tranh chấp giữa các bên; có sự thống nhất ý chí giữa các bên để giải quyết tranh chấp; trong quá trình hòa giải có sự tham gia của chủ thể độc lập, nhân danh quyền lực nhà nước chủ trì phiên hoà giải để hướng cho các bên thoả thuận giải quyết tranh chấp bằng con đường hoà giải. Luật sư cần có sự phân tích để khách hàng hiểu rõ ý nghĩa và giá trị của việc hòa giải đem lại lợi ích cho các khách hàng của mình.

Hòa giải thành giúp các đương sự giải quyết triệt để nội dung tranh chấp. Khi các bên thỏa thuận được những vấn đề giải quyết trong vụ án các bên tiết kiệm thời gian tham gia tranh tụng Luật sư cần lưu ý cho khách hàng thực tiễn xét xử nhiều vụ án phải xét xử đi, xét xử lại nhiều lần do các đương sự không thể tìm được tiếng nói chung trong hòa giải Hòa giải thành còn giúp giảm thiệt hại thông qua giảm án phí và các chi phí khác mang lại lợi ích tối đa cho khách hàng Bên cạnh đó, giúp các đương sự duy trì quan hệ tốt đẹp, là cầu nối thông cảm giữa các đương sự Việc hòa giải thành trên cơ sở tự nguyện giữa các bên giúp quá trình thi hành án có cơ sở thuận lợi để thực hiện, cơ quan có thẩm quyền không phải sử dụng các biện pháp cưỡng chế để thi hành thoả thuận đó.

Thực tế hiện nay tồn tại hai hình thức: hòa giải ngoài tố tụng tư pháp và hòa giải trong tố tụng tư pháp Hòa giải trong tố tụng là hòa giải được tiến hành tại Tòa án theo các trình tự, thủ tục luật định khi Tòa án thụ lý giải quyết tranh chấp theo yêu cầu của các bên Hình thức hòa giải ngoài tố tụng là hòa giải trung gian, thường được các bên tiến hành trước khi đưa vụ tranh chấp ra cơ quan tư pháp, hoặc khi bước vào quy trình tố tụng nhưng các bên sử dụng những quy trình, thủ tục do các bên tự chọn hoặc tự xây dựng.

Khi lựa chọn hình thức giải quyết tranh chấp bằng hòa giải ngoài tố tụng tư pháp, Luật sư cần tư vấn cho khách hàng các giải pháp tố tụng trong trường hợp đạt được thỏa thuận hòa giải thành như:

(1) Rút đơn khởi kiện đề nghị Tòa án đình chỉ giải quyết tại Điều 217 BLTTDS năm 2015 Khi rút đơn khởi kiện trong trường hợp này các đương sự vẫn được quyền khởi kiện lại, tiền tạm ứng đương đã nộp sẽ được trả lại cho đương sự theo quy định tại Điều 218 BLTTDS 2015 về hậu quả của việc đình chỉ giải quyết vụ án dân sự; Đề nghị Tòa án tiến hành hòa giải trong tố tụng và ra quyết định công nhận sự thỏa thuận của các đương sự theo quy định tại Điều

(2) Trường hợp các đương sự thỏa thuận ngoài tố tụng tư pháp, rút đơn khởi kiện Tòa án đình chỉ giải quyết vụ án, Luật sư có thể tư vấn cho khách hàng tiến hành theo thủ tục công nhận kết quả hòa giải thành ngoài Tòa án khi đáp ứng được các điều kiện để Tòa án công nhận kết quả hòa giải ngoài Tòa án.

2 Chuẩn bị tài liệu, chứng cứ cho khách hàng trước khi hòa giải

Hoà giải, trước hết phải do chính các đương sự thực hiện bằng ý chí và sự tự nguyện của mình Luật sư phải luôn xác định hòa giải là một bước quan trọng không thể thiếu được trong quá trình giải quyết vụ án dân sự, là một thủ tục bắt buộc và phải tiến hành trước khi mở phiên tòa sơ thẩm, trừ những vụ án Tòa án không được hòa giải (khoản 2 Điều 203 BLTTDS năm 2015).

Muốn đạt được thỏa thuận hòa giải thì Luật sư phải có sự chuẩn bị chu đáo nội dung hoà giải cho khách hàng trước khi tham dự phiên họp Trước tiên, Luật sư cần tìm hiểu nguyên nhân xảy ra tranh chấp, xác định quan hệ pháp luật tranh chấp, yêu cầu và phạm vi yêu cầu của các bên đương sự, những điểm đương sự có sự thống nhất và những điểm còn mâu thuẫn Quá trình nghiên cứu hồ sơ,

Luật sư đánh giá khách quan, toàn diện, đầy đủ các chứng cứ giúp cho Luật sư nắm vững những vấn đề cơ bản và cần thiết của vụ án, giải thích, viện dẫn chính xác các văn bản pháp luật, chính sách có liên quan đến vụ kiện, đồng thời giải quyết những vướng mắc trong tâm tư, tình cảm của khách hàng Khi chuẩn bị và đề xuất phương án hòa giải, Luật sư cần phải có thái độ khách quan, không thiên vị nhằm hướng các bên đương sự bàn bạc, thương lượng các vấn đề cần giải quyết đúng quy định của pháp luật Việc hiểu rõ nội dung vụ án sẽ giúp Luật sư có những phương án để giải quyết vụ án, trên cơ sở đó có những phương án hòa giải phù hợp với nội dung vụ án và pháp luật.

3 Thảo luận với khách hàng về các yêu cầu cần đạt được trong hoà giải, những vấn đề cần nhượng bộ Đây là chiến lược thương lượng và hoà giải, nội dung nào quan trọng thì ưu tiên, và nhượng bộ những vấn đề thứ yếu để đạt được thỏa thuận mà vẫn đạt được mục đich Luật sư phân tíchh cho thân chủ biết điểm mạnh, điểm yếu của từng vấn đề hoà giải trên cơ sở phân tích chứng cứ, lập luận và quy định của pháp luật và đề xuất một số phương hướng hoà giải Cuối cùng, Luật sư và thân chủ cần thống nhất trước phương án hoà giải.

4 Đề xuất với Toà án việc tổ chức hoà giải

Nếu đương sự thật sự muốn hoà giải, Luật sư cần chủ động thảo luận với thân chủ, chuẩn bị các nội dung và đề nghị Toà án tổ chức hoà giải tại thời điểm hợp lý Việc hoà giải có thể do các đương sự tự hoà giải hoặc do Thẩm phán tiến hành Tuỳ tình hình thực tế, Luật sư sẽ tư vấn cho thân chủ cách thức hợp lý nhất.

5 Tham dự hòa giải cùng với đương sự Để tham gia hoà giải với đương sự (Điều 209 BLTTDS năm 2015) trước tiên Luật sư phải đăng ký với Toà án là người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự (khoản 4 Điều 75 BLTTDS năm 2015); hoặc Luật sư cũng có thể tham gia với tư cách là người đại diện hợp pháp cho thân chủ để tham gia hoà giải.

Nếu các bên đương sự thống nhất về toàn bộ các vấn đề cần giải quyết trong vụ án, Luật sư cũng nên tư vấn cho thân chủ hoà giải về án phí để Toà án lập Biên bản công nhận hoà giải thành (Điề 211 BLTTDS năm 2015).

Căn cứ vào khoản 1 Điều 212 BLTTDS năm 2015 thì hết thời hạn 07 ngày kể từ ngày lập Biên bản hòa giải thành mà không có đương sự nào thay đổi ý kiến về sự thỏa thuận đó thì Thẩm phán ra Quyết định công nhận sự thỏa thuận của các đương sự.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ CHUẨN BỊ THAM GIA PHIÊN TÒA DÂN SỰ SƠ THẨM

1 Dự thảo bản trình bày tình tiết, sự kiện, yêu cầu khởi kiện và chứng cứ để chứng minh của đương sự tại phiên toà

Bài trình bày nội dung vụ tranh chấp và yêu cầu khởi kiện cần chuẩn bị ngắn gọn, rõ ràng, trong đó tập trung nhấn mạnh các tình tiết quan trọng về diễn biến vụ tranh chấp: tranh chấp về vấn đề gì, ai là các bên đương sự, tranh chấp xảy ra khi nào, ảnh hưởng đến quyền và lợi ích hợp pháp của mình như thế nào, kết quả giải quyết và thương lượng giữa các bên ra sao; và cuối cùng là trình bày các yêu cầu khởi kiện và căn cứ chứng minh cho các yêu cầu khởi kiện là có cơ sở để HĐXX chấp nhận.

2 Dự thảo kế hoạch hỏi tại phiên toà

Trong vụ án dân sự, luật sư xây dựng kế hoạch hỏi nhằm làm sáng tỏ các vấn đề cần chứng minh, cũng như những điểm mâu thuẫn, bất đồng giữa các bên Đối với những tình tiết được quy định không cần chứng minh theo Điều 92 BLTTDS năm 2015, luật sư chỉ cần khẳng định lại để đảm bảo đúng quy định pháp luật, tránh hỏi những câu hỏi không cần thiết.

Tuỳ từng trường hợp cụ thể, Luật sư có thể sử dụng các loại câu hỏi:

- Câu hỏi bổ sung lời khai: Mục đích nhằm làm rõ hơn về các tình tiết sự kiện của vụ án đã được người tham gia tố tụng khai báo tại phiên toà nhưng chưa rõ.

- Câu hỏi gợi mở: mục đích của câu hỏi này để phục hồi trí nhớ khơi dậy trong trí nhớ của người được hỏi mối liên tưởng về thời gian, sự việc nhờ đó họ có thể khai báo được chính xác tình tiết, sự kiện của vụ án Luật sư dùng câu hỏi này để hỏi người làm chứng hoặc đương sự, giúp họ có điều kiện nhớ lại thời gian, địa điểm, sự việc liên quan đến vụ án nhưng bị lãng quên.

- Câu hỏi chỉ rõ sự mâu thuẫn: Câu hỏi này nhằm mục đích chỉ ra sự mâu thuẫn, không logic, hợp lý trong lời khai của những người có quyền lợi đối lập với thân chủ của mình hoặc của người làm chứng Câu hỏi này thường có hai phần Phần một nêu những chứng cứ, tình tiết, sự kiện đã được kiểm tra và xác định là đúng Phần hai nêu nội dung lời khai của người được hỏi có mâu thuẫn với các chứng cứ, tình tiết, sự kiện đã đưa ra ở phần một và yêu cầu người này giải thích về sự mâu thuẫn đó. Đối với thân chủ, Luật sư không nên đặt câu hỏi khó, phức tạp mà cần thống nhất với đương sự trước.

- Câu hỏi đánh giá: là loại câu hỏi thường nhằm đánh giá suy nghĩ, thái độ của người trả lời: Ví dụ, “Anh (chị) cho biết tại sao anh (chị) nuôi con lại tốt hơn?”.

- Câu hỏi yêu cầu: Người hỏi yêu cầu người trả lời hướng đúng vào vấn đề mà người hỏi quan tâm Ví dụ, “Yêu cầu anh (chị) nói rõ lý do vì sao anh (chị) có thái độ đối với vợ (chồng) của anh (chị) như vậy?”.

- Câu hỏi đóng: Dạng câu hỏi trả lời có hoặc không Ví dụ, “Như vậy, anh (chị) có thừa nhận là mình có thái độ cư xử quá mức không?”

- Câu hỏi tác động suy nghĩ (kiểu Socrates): Dạng câu hỏi để người được hỏi tự suy nghĩ Ví dụ, “Với thời gian hai mươi năm sống hạnh phúc với nhau, anh (chị) suy nghĩ thế nào chỉ vì một mâu thuẫn nhỏ mà đánh đổi tất cả chuỗi ngày hạnh phúc mà anh (chị) đã có?”.

3 Dự liệu những vấn đề (nội dung) cần tranh luận

Trong một vụ kiện thường có nhiều vấn đề được đặt ra Tuy nhiên không phải nội dung nào cũng cần phải phân tích kỹ hoặc cần phải tranh luận Việc tập trung phân tích nội dung nào phụ thuộc vào tích những nội dung mà các bên đương sự trong vụ kiện đang tranh chấp, vì đó chính là những nội dung cần tranh luận nhiều Không dành quá nhiều công sức vào việc phân tích những nội dung mà các bên đã thống nhất được với nhau về cách giải quyết.

Trong quá trình tranh tụng, trọng tâm thường xoay quanh việc thẩm định chứng cứ, giải thích luật và tham khảo các nguồn bổ sung như tập quán, tiền lệ Sau khi xác định các nội dung tranh luận, luật sư cần chuẩn bị tài liệu, chứng cứ liên quan, cũng như lập luận và cơ sở pháp lý để chứng minh đề xuất của mình.

4 Xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng

Trước khi phiên toà diễn ra, Luật sư cần phải dự liệu các tình huống, tính toán điều kiện để chuẩn bị các phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng. Phương án tối ưu sẽ được ưu tiên lựa chọn Phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng khác với phương án giải quyết vụ án Ngoài việc dựa trên cơ sở quy định pháp luật, tình tiết, sự kiện của vụ việc để xác định phương án giải quyết vụ án, Luật sư cần cân nhắc tính toán với đặc điểm tính cách của phía đối phương, với khả năng thi hành án, năng lực thực hiện nghĩa vụ của các bên để xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng một cách tốt nhất.

Phương án bảo vệ quyền lợi cho khách hàng có thể là phương án về mặt tố tụng và phương án về mặt nội dung giải quyết vụ án Đó có thể là phương án hoà giải, phương án rút đơn kiện hoặc rút bớt yêu cầu khởi kiện hoặc nhượng bộ một phần yêu cầu của nguyên đơn, hoặc nhượng bộ về án phí hay chấp thuận để Toà án giải quyết vụ án theo quy định của pháp luật trên cơ sở tình tiết, sự kiện, các tài liệu, chứng cứ đã được kiểm tra, xem xét tại phiên toà. Để có thể xây dựng phương án bảo vệ quyền lợi của khách, phải nắm được các tình tiết vụ án, diễn biến, nội dung tranh chấp, nguyên nhân phát sinh tranh chấp, yêu cầu của các đương sự và các quy định của pháp luật về vấn đề đang có tranh chấp, cách giải quyết tranh chấp theo quan điểm của mỗi bên và mức độ thiện chí giữa họ.

5 Chuẩn bị bản luận cứ bảo vệ quyền lợi cho khách hàng tại phiên toà xét xử

Bản luận cứ bảo vệ quyền lợi cho đương sự đóng vai trò trọng yếu trong vụ kiện, thể hiện quan điểm của luật sư, nguyện vọng của thân chủ và phác họa khả năng của luật sư trong quá trình xử lý vụ án Luận cứ không chỉ phản ánh lập trường của đương sự mà còn là cơ sở để Hội đồng xét xử xem xét và đánh giá các yêu cầu của đương sự, cũng như năng lực chuyên môn của luật sư trong việc khai thác hồ sơ, phân tích chứng cứ và biện luận.

Bản luận cứ gồm 03 phần: Phần mở đầu, phần nội dung và phần kết luận.

- Phần mở đầu: Luật sư giới thiệu họ tên, đơn vị công tác và Đoàn Luật sư nơi tham gia; tư cách tham gia tố tụng.

- Phần nội dung: Luật sư tóm tắt ngắn gọn diễn biến vụ tranh chấp, các tình tiết chính có lợi cho thân chủ; lập luận kết hợp với chứng cứ và quy định của pháp luật để làm sáng tỏ các vấn đề cần chứng minh trong vụ án dân sự.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG KHỞI KIỆN VÀ THỤ LÝ VỤ ÁN HÀNH CHÍNH

1 Kỹ năng đánh giá điều kiện khởi kiện và chuẩn bị hồ sơ khởi kiện của Luật sư

Quyền khởi kiện vụ án hành chính được quy định tại Điều 115 Luật TTHC năm 2015 Theo đó, cá nhân, tổ chức có quyền khiếu kiện quyết định hành chính hoặc hành vi hành chính,quyết định kỷ luật buộc thôi việc, quyết định giải quyết khiếu nại về quyết định xử lý vụ việc cạnh tranh, quyết định giải quyết khiếu nại trong hoạt động kiểm toán nhà nước, danh sách cử tri trước Toà án (Điều 30 Luật TTHC năm 2015).

Luật sư có thể tham gia vụ khiếu kiện hành chính với tư cách là người bảo vệ hoặc người đại diện hợp pháp cho đương sự.

1.1 Đánh giá điều kiện khởi kiện vụ án hành chính a) Chủ thể khởi kiện và quyền khởi kiện

Luật sư căn cứ quy định tại khoản 8 Điều 3, Điều 5, Điều 115 Luật TTHC năm 2015 để xác định chủ thể khởi kiện và quyền khởi kiện Luật sư cần xác định: Ai là người khởi kiện, có năng lực hành vi dân sự hay không, có cần người đại diện theo pháp luật của họ tham gia không; Đối tượng khởi kiện (Quyết định hoặc hành vi hành chính) tác động đến quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ như thế nào; Xác định yêu cầu khởi kiện của thân chủ là gì; Yêu cầu bồi thường thiệt hại, nếu có (Điều 7 Luật TTHC năm 2015). b) Người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan

Trong vụ án hành chính, việc xác định người bị kiện và người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan gặp rất nhiều khó khăn, đòi hỏi Luật sư phải nắm vững quy định pháp luật về thẩm quyền ban hành văn bản hành chính hoặc hành vi hành chính bị kiện được quy định tại Luật Xử phạt vi phạm hành chính và cácLuật nội dung Ngoài ra, Luật sư cần phân biệt người bị kiện là cơ quan, đơn vị hay thủ trưởng cơ quan, đơn vị để làm đơn khởi kiện đúng quy định. c) Thẩm quyền của Toà án

Xác định thẩm quyền của Toà án theo vụ việc được nêu tại Điều 30 Luật TTHC năm 2015; xác định thẩm quyền của Toà án theo cấp Toà án căn cứ Điều

31 và Điều 32 Luật TTHC năm 2015. d) Thời hiệu khởi kiện

Thời hiệu khởi kiện đối với từng trường hợp được quy định khác nhau, cụ thể:

+ 01 năm kể từ ngày nhận được hoặc biết được quyết định hành chính, hành vi hành chính, quyết định kỷ luật buộc thôi việc;

+ 30 ngày kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại về quyết định xử lý vụ việc cạnh tranh;

+ Từ ngày nhận được thông báo kết quả giải quyết khiếu nại của cơ quan lập danh sách cử tri hoặc kết thúc thời hạn giải quyết khiếu nại mà không nhận được thông báo kết quả giải quyết khiếu nại của cơ quan lập danh sách cử tri đến trước ngày bầu cử 05 ngày.

Luật sư cần xác định thời điểm bắt đầu thời hiệu khởi kiện tính từ khi nhận được quyết định hành chính, hoặc biết được hành vi hành chính Trong nhiều trường hợp, quyết định hành chính tác động trực tiếp đến quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ đã hết hiệu lực, Luật sư cần tư vấn thân chủ làm đơn khiếu nại để kéo dài thời hiệu, vì theo quy định tại Điều 6 Luật TTHC năm

2015, trong quá trình giải quyết vụ án hành chính, Tòa án có quyền xem xét về tính hợp pháp của toàn bộ văn bản hành chính, hành vi hành chính có liên quan đến quyết định hành chính, hành vi hành chính bị kiện dù đã hết thời hiệu khởi kiện chính văn bản đó.

1.2 Chuẩn bị hồ sơ khởi kiện

Hồ sơ khởi kiện vụ án hành chính thông thường bào gồm: Đơn khởi kiện; Các tài liệu làm cơ sở chứng minh yêu cầu khởi kiện; Tài liệu về tư cách của chủ thể, nhân thân; Chứng cứ; Tài liệu của người bị kiện (nếu có); Văn bản pháp luật liên quan; Giấy tờ chứng minh thiệt hại để yêu cầu bồi thường; Văn bản, tài liệu giải quyết khiếu nại của cơ quan, người có thẩm quyền. Đơn khởi kiện bao gồm các nội dung được quy định tại Điều 118 Luật TTHC năm 2015; sử dụng Biểu mẫu số 01-HC ban hành kèm theo Nghị quyết số 02/2017/NQ-HĐTP Luật sư hướng dẫn thân chủ nộp đơn khởi kiện theo Điều 119 Luật TTHC năm 2015, và nộp tiền tạm ứng án phí theo Điều 125 LuậtTTHC năm 2015; ngoài ra Luật s ư cũng cần xem thân chủ có thuộc trường hợp được miễn tạm ứng án phí, lệ phí, miễn nộp tiền án phí và lệ phí Toà án hay không căn cứ Nghị quyết số 326/2016/UBNTVQH14 quy định về án phí và lệ phí Toà án Trong trường hợp Toà án yêu cầu bổ sung, điều chỉnh đơn khởi kiện thì Luật sư hỗ trợ thân chủ thực hiện trong thời hạn 10 ngày theo Điều 122 Luật TTHC năm

2015; tránh quá hạn hoặc không thực hiện thì Đơn khởi kiện sẽ bị trả lại căn cứ Điều 123 Luật TTHC năm 2015.

- Vào sổ thụ lý vụ án, thông báo về việc thụ lý vụ án: Thực hiện theo Điều

125, Điều 126 Luật TTHC năm 2015 Thông báo thụ lý vụ án hành chính sơ thẩm thực hiện theo Biểu mẫu số 06-HC ban hành kèm theo Nghị quyết số 02/2017/NQ- HĐTP của TANDTC.

Toà án đảm bảo cho người bị kiện, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan thực hiện quyền ghi chép, sao chụp đơn khởi kiện và tài liệu, chứng cứ kèm theo đơn khởi kiện, trừ tài liệu quy định tại khoản 2 Điều 96 Luật TTHC năm 2015.

2 Khiếu nại việc trả lại hồ sơ khởi kiện

Nếu đơn khởi kiện bị Toà án trả lại, Luật sư cần xem xét và đánh giá xem có sai sót gì không để hướng dẫn thân chủ nộp đơn khiếu nại theo quy định tại Điều 124 Luật TTHC năm 2015.

KỸ NĂNG THU THẬP, ĐÁNH GIÁ, SỬ DỤNG CHỨNG CỨ CỦA LUẬT SƯ

1 Kỹ năng thu thập chứng cứ của Luật sư

1.1 Thu thập chứng cứ Đương sự giao nộp chứng cứ theo Điều 83 Luật TTHC năm 2015 Trường hợp đương sự không thể thu thập được tài liệu và có yêu cầu hoặc xét thấy cần thiết thì Luật sư tư vấn cho thân chủ làm đơn đề nghị Toà án tiến hành xác minh, thu thập tài liệu và chứng cứ (khoản 4 Điều 83).

Tuỳ từng vụ án cụ thể, Luật sư hỗ trợ thân chủ thu thập các loại chứng cứ khác nhau theo quy định tại Điều 81 Luật TTHC năm 2015, có thể là tài liệu đọc được, nghe được, nhìn được, dữ liệu điện tử; Vật chứng; Lời khai.

1.2 Xác định người làm chứng và lấy xác nhận của người làm chứng

Nếu vụ việc có người làm chứng có lợi cho thân chủ, Luật sư cần chủ động xác định người làm chứng và đề nghị Toà án đưa họ vào tham gia tố tung, tiến hành lấy lời khai của họ, góp phần làm sáng tỏ vụ việc.

1.3 Yêu cầu Toà án xác minh, thu thập chứng cứ

Theo Điều 84 Luật TTHC năm 2015, Luật sư có thể tư vấn cho đương sự làm đơn đề nghị Toà án áp dụng các biện pháp thu thập tài liệu, chứng cứ gồm: Lấy lời khai của đương sự, lấy lời khai của người làm chứng, đối chất giữa các đương sự với nhau, giữa các đương sự với người làm chứng; xem xét, thẩm định tại chỗ; trưng cầu giám định; quyết định định giá tài sản; ủy thác thu thập, xác minh tài liệu, chứng cứ; yêu cầu cá nhân, cơ quan, tổ chức cung cấp tài liệu đọc được, nghe được, nhìn được hoặc hiện vật khác liên quan đến việc giải quyết vụ án; các biện pháp khác theo quy định của Luật TTHC (từ Điều 85 đến Điều 93 Luật TTHC năm 2015).

2 Giao nộp tài liệu, chứng cứ

Việc giao nộp tài liệu và chứng cứ được thực hiện theo Điều 83 Luật TTHC năm 2015.

Để khởi kiện, nguyên đơn có nghĩa vụ nộp bản sao các đối tượng bị khiếu kiện gồm: Quyết định hành chính, Quyết định kỷ luật buộc thôi việc đối với công chức, Quyết định giải quyết khiếu nại về Quyết định xử lý vụ việc cạnh tranh, Quyết định giải quyết khiếu nại trong hoạt động kiểm toán nhà nước, bản sao Quyết định giải quyết khiếu nại.

- Người bị kiện có nghĩa vụ giao nộp cho Toà án bản sao các văn bản, tài liệu mà căn cứ vào đó để ra Quyết định hành chính bị khiếu kiện; hồ sơ giải quyết khiếu nại (nếu có).

- Người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có nghĩa vụ giao nộp chứng cứ để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình.

Thời gian giao nộp tài liệu và chứng cứ do Thẩm phán ấn định theo Điều

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VIỆC NGHIÊN CỨU HỒ SƠ VỤ ÁN HÀNH CHÍNH.98 1 Các vấn đề nội dung vụ án cần nghiên cứu

Trước khi nghiên cứu hồ sơ của một vụ án hành chính, luật sư sẽ kiểm tra bảng kê danh mục hồ sơ, sau đó đối chiếu với các tài liệu liên quan để đảm bảo hồ sơ đầy đủ và chính xác.

1 Các vấn đề nội dung vụ án cần nghiên cứu

1.1 Quan hệ pháp luật nội dung trong khiếu kiện hành chính

Vụ án hành chính liên quan đến một hoặc một số quan hệ pháp luật nội dung nhất định, đó là các quan hệ pháp luật về quản lý nhà nước Việc xác định đúng quan hệ pháp luật có ý nghĩa đối với việc xác định và áp dụng văn bản pháp luật nội dung đúng.

1.2 Yêu cầu, quan điểm cuả các đương sự và người tham gia tố tụng a) Xác định yêu cầu khởi kiện và phạm vi giải quyết yêu cầu của người khởi kiện

Chủ yếu tập trung các yêu cầu sau: 1/ Yêu cầu Toà án tuyên huỷ toàn bộ hoặc một phần quyết định hành chính bị kiện hoặc tuyên hành vi hành chính bị kiện là trái pháp luật; 2/ Yêu cầu người bị kiện bồi thường thiệt hại. b) Quan điểm của người bị kiện về yêu cầu khởi kiện; người bị kiện; người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan.

Thông thường là Văn bản giải quyết khiếu nại, văn bản trả lời trên cơ sở áp dụng quy định pháp luật trong lĩnh vực khiếu kiện. c) Các văn bản quy phạm pháp luật cần áp dụng để giải quyết

Thông thường là các căn cứ pháp luật mà Cơ quan quản lý hành chính nhà nước, hoặc tổ chức được giao thực hiện việc quản lý nhà nước áp dụng để ban hành quyết định hành chính, thực hiện hành vi hành chính, giải quyết khiếu nại. d) Các vấn đề cần chứng minh trong nội dung vụ án hành chính

- Về mặt tố tụng: Tư cách đương sự và những người tham gia tố tụng; Quan hệ pháp luật trong việc khiếu kiện; Việc đáp ứng các điều kiện khởi kiện.

- Về mặt nội dung: Tính hợp pháp của quyết định hành chính, hành vi hành chính là đối tượng xét xử; Thiệt hại và mức độ thiệt hại (nếu có).

Xem xét và đưa ra phán quyết về tính hợp pháp của quyết định hành chính, hành vi hành chính bị kiện (đối tượng xét xử) là nhiệm vụ trọng tâm, mấu chốt của vụ án hành chính Việc xác định tính hợp pháp của quyết định hành chính, hành vi hành chính và tính có căn cứ của yêu cầu khởi kiện phải dựa vào các tình tiết khách quan của vụ việc (căn cứ thực tế) và các quy định pháp luật (căn cứ pháp lý) Đối chiếu các tình tiết khách quan của vụ việc với quy định pháp luật, cần xác định cụ thể những vấn đề sau: i) Việc ban hành quyết định hành chính hoặc thực hiện hành vi hành chính bị kiện có đúng thẩm quyền theo quy định của pháp luật không. ii) Trình tự, thủ tục (gồm cả thể thức văn bản) ban hành quyết định hành chính hoặc thực hiện hành vi hành chính bị kiện có đúng quy định không, nếu sai thì sai ở những điểm nào. iii) Quyết định hành chính hoặc hành vi hành chính bị kiện được căn cứ vào những cơ sở pháp lý (văn bản quy phạm pháp luật) nào; việc căn cứ như vậy đúng hay sai, đủ hay thiếu. iv) Nội dung giải quyết vụ việc trong quyết định hành chính hoặc hành vi hành chính bị kiện dựa trên những căn cứ thực tế (các tình tiết khách quan) nào; đối chiếu với căn cứ pháp lý trên đây thì việc giải quyết như vậy đúng hay sai, đảm bảo hợp pháp hay là trái pháp luật (một phần hay toàn bộ nội dung). v) Quyết định hành chính hoặc hành vi hành chính bị kiện trong trường hợp có căn cứ trái pháp luật thì có trực tiếp gây ra thiệt hại cho người khởi kiện và các đối tượng khác có liên quan không, mức độ thiệt hại cụ thể như thế nào.

2 Nghiên cứu hồ sơ phục vụ định hướng bảo vệ

Sự kiện có ý nghĩa cho việc bảo vệ cho thân chủ gồm: Các tình tiết, sự kiện không phải chứng minh và các tình tiết phải chứng minh do các bên đương sự còn có điểm mâu thuẫn lẫn nhau.

Luật sư đánh giá chứng cứ trong hồ sơ vụ án nhằm định hướng bảo vệ cho thân chủ, tập trung vào các nội dung: 1/ Tính đầy đủ và hợp pháp của chứng cứ; 2/ Giá trị chứng minh của chứng cứ; 3/ Các vấn đề cần tiếp tục làm rõ và chứng cứ cần thu thập, bổ sung để làm rõ các vấn đề đó.

3 Dự thảo kế hoạch hỏi

Trên cơ sở xác định các vấn đề phải chứng minh trong vụ án hành chính, Luật sư xác lập hệ thống các câu hỏi dành cho các đương sự và những người tham gia tố tụng khác (nếu có) trong vụ án, đảm bảo nguyên tắc chỉ hỏi về những vấn đề mà các đương sự, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của họ trình bày chưa rõ, có mâu thuẫn với nhau hoặc mâu thuẫn với lời khai của họ trước đó, mâu thuẫn với lời trình bày của các đương sự khác, với lời trình bày của người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho các đương sự khác.

Trong các vụ án hành chính nói chung, các vấn đề phải chứng minh có thể bao gồm các vấn đề về tố tụng và các vấn đề về nội dung của vụ án Trong đó, các vấn đề phải chứng minh về tố tụng chủ yếu là chứng minh người khởi kiện đủ hay không đủ các điều kiện khởi kiện, đủ hay không đủ điều kiện để Tòa án thụ lý vụ án; các vấn đề phải chứng minh về nội dung của vụ án sẽ tương ứng với các yêu cầu khởi kiện trong từng vụ án hành chính, tức là gắn với các dấu hiệu để khẳng

4 Dự thảo luận cứ bảo vệ

* Trước khi soạn thảo bản luận cứ bảo vệ, Luật sư cần thực hiện các công việc sau:

- Qua hoạt động nghiên cứu hồ sơ vụ án, Luật sư thu thập, nghiên cứu các thông tin cần thiết về vụ án như đối tượng khởi kiện, yêu cầu khởi kiện, tình tiết, diễn biến sự việc, căn cứ mà các bên đưa ra để chứng minh cho yêu cầu, quan điểm của mình Khi thu thập, nghiên cứu các thông tin của vụ án, Luật sư cần lưu ý những tình huống phát sinh có thể ảnh hưởng đến phạm vi xét xử của Tòa án, đến nghĩa vụ chứng minh của các bên đương sự đối với yêu cầu khởi kiện và định hướng giải quyết vụ án, như: người khởi kiện bổ sung, rút, thay đổi yêu cầu khởi kiện hoặc người bị kiện sửa đổi quyết định hành chính bị kiện.

- Lựa chọn văn bản pháp luật làm căn cứ pháp lý cho các luận cứ bảo vệ: Luật sư cần tuân thủ nguyên tắc áp dụng văn bản quy phạm pháp luật quy định trong Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật để xác định các văn bản pháp luật cần sử dụng Đối với việc xác định các văn bản pháp luật về nội dung, Luật sư cần căn cứ vào lĩnh vực quản lý nhà nước có quan hệ pháp luật làm phát sinh quyết định hành chính, hành vi hành chính, căn cứ vào thời điểm diễn ra sự việc và đánh giá sự phù hợp hay không phù hợp của các văn bản pháp luật mà cơ quan hành chính, người có thẩm quyền trong cơ quan hành chính đã sử dụng làm căn cứ pháp lý để ban hành quyết định hành chính, thực hiện hành vi hành chính để từ đó lựa chọn chính xác các văn bản pháp luật.

- Định hướng bảo vệ cho khách hàng tuỳ theo tình tiết của vụ án và vị trí của Luật sư trong vụ án:

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TẠI PHIÊN TOÀ HÀNH CHÍNH SƠ THẨM

1 Chuẩn bị tài liệu hồ sơ vụ án tham gia phiên tòa hành chính

Luật sư cần chuẩn bị tốt tài liệu, sắp xếp tài liệu khoa học để sẵn sàng tham gia phiên toà hành chính.

Trong quá trình tố tụng, việc xác định rõ ràng các tình tiết, sự kiện còn tranh chấp của vụ án là vô cùng quan trọng Những tình tiết và sự kiện này sẽ được đưa ra trình bày và chứng minh tại phiên tòa, góp phần làm sáng tỏ vụ án Ngoài ra, việc ban hành các quyết định tố tụng giúp giải quyết tranh chấp cũng là một yếu tố không thể thiếu, đảm bảo cho quá trình xét xử diễn ra công bằng và đúng pháp luật.

- Kế hoạch hỏi tại phiên toà.

- Bản luận cứ bảo vệ cho thân chủ.

- Chuẩn bị hệ thống văn bản quy phạm pháp luật.

- Nghiên cứu các vấn đề tố tụng: Quyền khởi kiện, thời hiệu khởi kiện, thẩm quyền giải quyết vụ khiếu kiện, đối tượng khởi kiện, người bị kiện.

- Nghiên cứu các vấn đề về nội dung: Xác định yêu cầu khởi kiện, phạm vi khởi kiện, căn cứ bảo vệ cho các yêu cầu khởi kiện, hệ thống tài liệu và chứng cứ.

2 Trao đổi thông tin với thân chủ trước khi tham gia phiên tòa

Luật sư cần gặp mặt và tư vấn cho thân chủ trước khi tham gia phiên toà, dự kiến các tình huống có thể xảy ra tại phiên toà như rút, thay đổi, bổ sung yêu cầu khởi kiện, thoả thuận giải quyết, hoãn phiên toà; tư vấn cho đương sự cách trình bày; thống nhất các câu hỏi và cách trả lời.

3 Kỹ năng tranh tụng của Luật sư tại phiên tòa hành chính sơ thẩm

Phiên toà hành chính sơ thẩm diễn ra theo một trật tự nhất định theo quy định tại các điều từ Điều 169 đến Điều 195 Luật TTHC năm 2015.

3.1 Xử lý tình huống tại phần thủ tục bắt đầu phiên toà hành chính sơ thẩm

Trong thủ tục bắt đầu phiên tòa, theo Điều 55 đến Điều 58 của Luật TTHC năm 2015, luật sư có quyền đề xuất và yêu cầu thực hiện quyền và nghĩa vụ của thân chủ, bao gồm:

- Quyền yêu cầu hoãn phiên toà;

- Quyền yêu cầu triệu tập thêm đương sự, người tham gia tố tụng khác, đặc biệt là người làm chứng;

- Quyền yêu cầu thay đổi người tiến hành tố tụng;

- Quyền tạm ngừng phiên toà để đối thoại;

- Quyền bổ sung tài liệu, chứng cứ tại phiên toà (thực hiện theo khoản 2 Điều 133 Luật TTHC năm 2015).

3.2 Kỹ năng trình bày, hỏi của Luật sư

Các bước trong phần trình bày được thực hiện theo Điều 176 Luật TTHC năm 2015 Luật sư thay mặt cho thân chủ trình bày các vấn đề còn mâu thuẫn,chưa thống nhất với phía đối tụng, và các chứng cứ chứng minh cho yêu cầu khởi kiện của thân chủ.

Thứ tự hỏi được thực hiện theo Điều 177 Luật TTHC năm 2015 Đối tượng hỏi gồm:

- Việc hỏi người khởi kiện: Thực hiện theo Điều 178 Luật TTHC năm 2015.

- Việc hỏi người bị kiện: Thực hiện theo Điều 179 Luật TTHC năm 2015.

- Việc hỏi người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan: Thực hiện theo Điều

- Việc hỏi người làm chứng: Thực hiện theo Điều 181 Luật TTHC năm 2015.

2015 - Việc hỏi người giám định: Thực hiện theo Điều 185 Luật TTHC năm

Nội dung hỏi trong vụ án hành chính cần nhóm câu hỏi vào vấn đề tố tụng; nhóm câu hỏi chứng minh tính bất hợp pháp, hoặc hợp pháp của đối tượng khởi kiện, như:

+ Nhóm câu hỏi làm rõ về thẩm quyền;

+ Nhóm câu hỏi làm rõ về trình tự, thủ tục;

+ Nhóm câu hỏi làm rõ vấn đề về nội dung.

3.3 Kỹ năng tranh luận của Luật sư

Thứ tự tranh luận thực hiện theo quy định tại Điều 188 và Điều 189 Luật TTHC năm 2015.

Khi phát biểu về đánh giá chứng cứ, đề xuất quan điểm của mình về việc giải quyết vụ án, Luật sư phải căn cứ vào tài liệu, chứng cứ đã thu thập được và đã được xem xét, kiểm tra tại phiên tòa cũng như kết quả việc hỏi tại phiên tòa.Luật sư có quyền đáp lại ý kiến của người khác (Điều 189 Luật TTHC năm2015) Luật sư tranh luận với phía đối tụng trên từng vấn đề cần phải chứng minh, còn mâu thuẫn.

KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG PHẦN TUYÊN ÁN

Việc tuyên án thực hiện theo quy định tại Điều 195 Luật TTHC năm 2015 Hội đồng xét xử tuyên đọc bản án có mặt các đương sự. Trường hợp đương sự có mặt tại phiên tòa nhưng vắng mặt khi tuyên án hoặc vắng mặt theo quy định tại khoản 5 Điều 191 Luật TTHC năm 2015 thì Hội đồng xét xử vẫn tuyên đọc bản án Luật sư cần tập trung lắng nghe và ghi chú nội dung bản án, đặc biệt là phần nhận định, quyết định của bản án Bản án phải căn cứ vào kết quả tranh tụng, các chứng cứ đã được xem xét tại phiên tòa để phân tích, đánh giá, nhận định đầy đủ, khách quan về các tình tiết của vụ án, những căn cứ pháp luật, án lệ (nếu có) mà Tòa án áp dụng để chấp nhận hoặc không chấp nhận yêu cầu, đề nghị của đương sự, người bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của đương sự và giải quyết các vấn đề khác có liên quan.

Phần quyết định phải ghi rõ các căn cứ pháp luật, quyết định của Hội đồng xét xử về từng vấn đề phải giải quyết trong vụ án, về áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, về án phí, chi phí tố tụng và quyền kháng cáo đối với bản án; trường hợp có quyết định phải thi hành ngay thì phải ghi rõ quyết định đó.

Công việc sau khi tuyên án

Sau khi kết thúc phiên toà hành chính sơ thẩm, Luật sư có thể thực hiện các công việc sau:

- Yêu cầu Toà án sửa chữa, bổ sung biên bản phiên toà nếu phát hiện có sai sót.

- Căn cứ Điều 196 Luật TTHC năm 2015, trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày kết thúc phiên tòa, các đương sự được Tòa án cấp trích lục bản án. Trong thời hạn 07 ngày kể từ ngày tuyên án, Tòa án phải cấp, gửi bản án cho các đương sự Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hết thời hạn kháng cáo, kháng nghị mà không có kháng cáo, kháng nghị, Tòa án cấp, gửi bản án đã có hiệu lực pháp luật cho đương sự.

- Tư vấn thi hành án cho thân chủ nếu bản án, quyết định của Toà án là đúng pháp luật, phù hợp với yêu cầu của thân chủ và thân chủ tự nguện chấp hành bản án, quyết định của Toà án.

- Trường hợp bản án tuyên bất lợi cho thân chủ, có sai sót thì Luật sư tư vấn cho thân chủ làm đơn kháng cáo (Điều 204, 205, 206 Luật TTHC năm 2015).

- Thi hành bản án: Nếu bản án có hiệu lực thi hành, trường hợp người phải thi hành án không tuân chủ, trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận bản án, quyết định của Toà án thì Luật sư viết đơn hoặc hướng dẫn khách hàng viết đơn yêu cầu thi hành án.

KẾT QUẢ THU HOẠCH VỀ HOẠT ĐỘNG NGHỀ NGHIỆP CỦA LUẬT SƯ TRONG THỜI GIAN THỰC TẬP TẠI HỌC VIỆN

CÁC NGHIỆP VỤ CỦA LUẬT SƯ ĐÃ HỌC TẬP

Trong khuôn khổ chương trình thực tập hoạt động nghề nghiệp của Luật sư tại Học viện tư pháp, em đã được các Giảng viên của học viện tư pháp, Thẩm phán đang công tác tại Toà án, Luật sư hướng dẫn một số nghiệp vụ như:

- Nghề luật sư - Thách thức, cơ hội và trách nhiệm nghề nghiệp của luật sư được thầy Trần Cao Phú giảng dạy

- Quản lý công việc của luật sư và quản trị tổ chức hành nghề luật sư được thầy Trần Cao Phú giảng dạy.

- Những vi phạm về đạo đức và ứng xử nghề nghiệp trong quá trình hành nghề luật sư được thầy Trần Cao Phú giảng dạy.

- Kinh nghiệm soạn thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý của Luật sư được thầy Trần Cao Phú giảng dạy.

-Hoạt động truyền thông của Luật sư và văn phòng/ công ty luật được thầy Trần Cao Phú giảng dạy.

-Tập sự hành nghề luật sư ở Việt Nam được thầy Trần Cao Phú giảng dạy.

CÁC KỸ NĂNG BÀO CHỮA CỦA LUẬT SƯ

Thông qua các buổi toạ đàm kỹ năng Luật sư với các Giảng viên, Thẩm phán và Luật sư, học viên xin trình bày một số kỹ năng như sau:

1 Các hướng bào chữa trong vụ án hình sự

Có 03 hướng bào chữa cho thân chủ là bị cáo, bao gồm:

(1) Bào chữa theo hướng thân chủ không phạm tội: Luật sư bào chữa theo

2 hướng: Không có sự việc phạm tội hoặc hành vi của thân chủ không cấu thành tội phạm (áp dụng Điều 157 BLTTHS năm 2015); bị hại không có yêu cầu khởi tố đối với một số loại tội phạm bắt buộc phải theo yêu cầu khởi tố của bị hại (Điều 155 BLHS năm 2015).

(2) Bào chữa theo hướng giảm nhẹ trách nhiệm hình sự

Bào chữa cho bị cáo theo hướng chuyển sang tội danh nhẹ hơn, giữa hai tội phạm có dấu hiệu gần giống nhau.

Các luật sư biện hộ sẽ đưa ra lý lẽ nhằm giảm nhẹ hình phạt cho thân chủ bằng cách chứng minh rằng thân chủ không tích cực tham gia vào hành vi phạm tội, không phải là người chủ mưu hoặc xúi giục, mà chỉ đóng vai trò hỗ trợ.

Bào chữa theo hướng bị cáo có nhiều tình tiết giảm nhẹ (Điều 51 BLHS năm 2015), đề xuất áp dụng mức hình phạt thấp trong khung hình phạt, hoặc áp dụng hình phạt dưới mức thấp nhất của khung hình phạt liền kề nhẹ hơn hoặc đề nghị chuyển sang loại hình phạt khác nhẹ hơn (Điều 54 BLHS năm 2015) Nếu đánh giá việc quyết định hình phạt của Tòa án đối với bị cáo không quá 03 năm tù và có từ trên 02 tình tiết giảm nhẹ, Luật sư đề xuất cho bị cáo được hưởng án treo.

(3) Bào chữa theo hướng yêu cầu điều tra bổ sung: Do hồ sơ có vi phạm nghiêm trọng thủ tục tố tụng, chứng cứ không đủ buộc tội bị cáo, hoặc những bị cáo chính chưa được khởi tố làm rõ.

* Cơ cấu bản luận cứ bào chữa phúc thẩm

+ Mở đầu: giới thiệu họ tên Luật sư, nơi công tác, đoàn Luật sư; tư cách tham gia tố tụng; mục đích

“Bị cáo bị xét xử bởi bản án”

+ Phần nội dung: Nêu quyết định án sơ thẩm Lập luận để bác bỏ kháng cáo kháng nghị, bất lợi Khẳng định kháng cáo của bị cáo có cơ sở để chấp nhận.

+Phần kết luận: Đề nghị HĐXX bác kháng cáo, kháng nghị bất lợi, chấp nhận kháng cáo, kháng nghị có lợi. Áp dụng pháp luật phúc thẩm để huỷ án sửa án

2 Các vấn đề cần lưu ý trong vụ án hành chính

Theo Điều 3 Luật thủ tục hành chính năm 2015, hành vi hành chính được coi là quyết định hành chính khi gây ra quyền và nghĩa vụ trực tiếp đối với người khởi kiện, đây chính là đối tượng bị kiện trong vụ kiện hành chính.

Xác Người bị kiện: Là đơn vị, cơ quan, hay thủ trưởng đơn vị cần căn cứ vào đối tượng khởi kiện và quy định của Luật nội dung để xác định thẩm quyền ban hành quyết định hành chính hoặc chỉ đạo thực hiện hành vi hành chính. Tham khảo Nghị quyết 02/2004/NQ-HĐTP để biết thêm.

Xác định khởi kiện vụ án hành chính hay khởi kiện vụ án dân sự sao cho có lợi nhất.

Khiếu kiện hành chính luôn áp dụng thời hiệu Tuy nhiên, trong quá trình giải quyết vụ án hành chính, Toà án sẽ xem xét lại toàn bộ các văn bản hành chín có liên quan để giải quyết triệt để vụ án dù văn bản này đã hết thời hiệu khởi kiện (Điều 6 Luật TTHC năm 2015).

Thẩm quyền xét xử của Toà án căn cứ Điều 193 Luật TTHC, HĐXX tuyên xử theo các nội dung được quy định; không quyết định các vấn đề thuộc thẩm quyền của cơ quan, tổ chức khác (ví dụ tính toán số tiền phải thu, phải hoàn trả…).

Chọn Luật áp dụng: Căn cứ Luật ban hành Văn bản pháp luật Luật nội dung của tố tụng hành chính chủ yếu được quy định trong các Nghị định xử phạt vi phạm hành chính (nguyên tắc chung – hành vi vi phạm – thẩm quyền xử phạt

– các hình thức xử phạt).

Trong hành chính: Không có quy định “áp dụng luật có lợi” như hình sự, mà bản chất là áp dụng quy tắt chuyển tiếp được quy định trong Luật hành chính trong từng ngành cụ thể Không có quy tắc “áp dụng luật chuyên ngành” trong Luật ban hành VBPL, mà trong Luật chuyên ngành thường ghi “ưu tiên áp dụng luật này, nếu không thì áp dụng BLDS”.

Pháp luật tố tụng: Phần chuyển tiếp được quy định trong Nghị quyết của Quốc hội hướng dẫn Luật tố tụng Sau đó, HĐTP của TANDTC ban hành Nghị quyết để hướng dẫn Nghị quyết của Quốc hội.

3 Các vấn đề cần lưu ý trong vụ án dân sự

Vụ án vay tín dụng: tính toán nghĩa vụ trả nợ trong hạn vay, ngoài hạn vay nhưng còn trong thời hiệu khởi kiện (02 năm đối với Hợp đồng thương mại, 03 năm đối với giao dịch dân sự), hết thời hạn khởi kiện.

NGHIÊN CỨU & TOẠ ĐÀM VỀ NGHỀ LUẬT SƯ

i Nghiên cứu về nghề Luật sư

1 Nghiên cứu tài liệu về vấn đề quản lý công việc của luật sư và quản trị tôt chức hành nghề luật sư

QUẢN TRỊ TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ

Quản trị tổ chức hành nghề luật sư là các hoạt động quản lý, phối hợp giữa các yếu tố về tổ chức, nhân sự, thông tin, tài chính, cơ sở vật chất của tổ chức hành nghề luật sư thông qua tiến trình hoạch định, tổ chức, lãnh đạo và kiểm tra quá trình hoạt động của các khâu, bộ phận trong quan hệ đối nội, đối ngoại của tổ chức hành nghề nhằm cung cấp dịch vụ pháp lý cho khách hàng đảm bảo tổ chức và hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư phát triển đúng hướng, hiệu quả và bền vững.

Luật Luật sư quy định theo hướng phân định rõ giữa trách nhiệm quản lý của nhà nước đối với luật sư, hành nghề luật sư và trách nhiệm của luật sư, tổ chức hành nghề luật sư, tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sư thực hiện nguyên tắc tự quản. Đồng thời, kết hợp giữa quản lý của nhà nước và tự quản của tổ chức xã hội - nghề nghiệp của luật sư.

I- ĐẶC ĐIỂM CỦA QUẢN TRỊ TỔ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ

Quản trị tổ chức hành nghề luật sư có nét tương đồng với quản trị doanh nghiệp về mặt khuôn khổ pháp lý Tuy nhiên, vẫn có sự khác biệt cơ bản trong quản trị giữa hai loại tổ chức này Thứ nhất, tổ chức hành nghề luật sư phải đảm bảo tuân thủ đạo đức và ứng xử nghề nghiệp của luật sư, không chỉ hướng đến mục tiêu lợi nhuận mà còn thực hiện chức năng xã hội - nghề nghiệp của luật sư Thứ hai, tổ chức hành nghề luật sư có trách nhiệm thực hiện các mục tiêu xã hội - nghề nghiệp, bao gồm cả trợ giúp pháp lý và bào chữa theo chỉ định Thứ ba, họ phải tuân thủ giá trần dịch vụ pháp lý do Chính phủ quy định trong vụ án hình sự để đảm bảo quyền được bào chữa của công dân.

II- YÊU CẦU ĐỐI VỚI QUẢN TRỊ TỐ CHỨC HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ Đối với luật sư và hành nghề luật sư, Luật Luật sư quy định theo hướng phân định rõ giữa trách nhiệm quản lý của nhà nước đối với luật sư, hành nghề luật sư và trách nhiệm của luật sư, tổ chức hành nghề luật sư, tổ chức xã hội - nghề nghiệp luật sư thực hiện nguyên tắc tự quản Đồng thời, kết hợp giữa quản lý của nhà nước và tự quản của tổ chức xã hội - nghề nghiệp của luật sư.

Trong hoạt động quản trị tổ chức luật sư, Luật Luật sư không thiết lập yêu cầu cụ thể về quản lý nội bộ, mà trao quyền cho các tổ chức này chủ động thực hiện theo nguyên tắc quản trị nội bộ Các tổ chức luật sư có thể áp dụng những cách thức quản trị phù hợp với đặc điểm của mình, miễn là tuân thủ quy định pháp luật và đạo đức nghề luật sư.

Quản tổ chức hành nghề luật sư là một khoa học và nghệ thuật, đòi hỏi người quản lý phải biết áp dụng các công cụ, điều kiện, tuân theo những nguyên tắc, phương pháp quản lý nhất định Để quản trị tổ chức hành nghề luật sư đạt hiệu quả, phải đáp ứng các yêu cầu cơ bản sau đây:

1- Yêu cầu khuôn khổ pháp lý quản trị tổ chức hành nghề luật sư: Để quản trị tổ chức hành nghề luật sư, trước hết chủ thể quản lý tạo ra và phải có được một khuôn khổ pháp lý Khuôn khổ pháp lý quản trị tổ chức hành nghề luật sư là hệ thống các quy định có tính pháp lý, quy định,ràng buộc trách nhiệm và xác định các quyền, nghĩa vụ của các chủ thể trong tổ chức hành nghề luật sư Yêu cầu này đặt ra sự cần thiết xây dựng một hệ thống quy định pháp lý quản lý nội bộ phù hợp và thông thoáng nhưng rõ ràng và chặt chẽ để các thành viên của tổ chức hành nghề luật sư tham gia thị trường dịch vụ pháp lý có thể phát huy được tối đa thế mạnh của từng cá nhân đưa lại hiệu quả hoạt động cao nhất cho tổ chức hành nghề luật sư và phát triển động lực của cá nhân mỗi thành viên Dựa vào khuôn khổ này, tổ chức hành nghề luật sư thiết lập các quan hệ hợp đồng, hợp tác và phát triển nghề nghiệp bền vững của mỗi cá nhân luật sư thành viên dù là luật sư chủ đầu tư, luật sư cộng sự hay luật sư làm việc theo hợp đồng lao động hay người lao động cho tổ chức hành nghề luật sư.

Khuôn khổ quản trị tổ chức hành nghề luật sư thường bao gồm các văn bản như Điều lệ, Nội quy, Quy chế, Thỏa ước tự điều tiết, Cam kết tự nguyện và các Hợp đồng cộng sự, Hợp đồng cộng tác, Hợp đồng lao động, Hợp đồng dịch vụ pháp lý, là kết quả của tình hình cụ thể, quá trình lịch sử và theo truyền thống của mỗi văn phòng, công ty luật Yêu cầu chung đặt ra của các quy định pháp lý quản trị là phải được xây dựng theo đúng quy định pháp luật, trong đó có các văn bản cần thiết phải được đăng ký tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, nội dung không trái quy định pháp luật có liên quan, phù hợp với quy tắc đạo đức ứng xử của luật sư Mặt khác, khuôn khổ pháp lý quản trị phải thông thoáng, không cản trở sự năng động, sáng tạo trong hoạt động của từng luật sư, đồng thời phải chặt chẽ để ngăn ngừa sự tùy tiện, lạm dụng, vi phạm Khuôn khổ pháp lý quản trị nội bộ phải rõ ràng trong trách nhiệm đối với từng cá nhân luật sư, người lao động trong tổ chức, đối với từng loại vụ, việc trong từng công việc cụ thể Đòi hỏi nhà quản trị phải có đầu tư và có tư duy hệ thống trong xây dựng từ Điều lệ chung xác định chiến lược đến Nội quy, Quy chế làm việc, Thỏa ước tự điều tiết và các hợp đồng, quy chế phân phối thù lao, thành quả hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư và mỗi cá nhân luật sư trong tổ chức hành nghề luật sư.

Trong các văn bản nội bộ tạo ra khuôn khổ pháp lý của tổ chức hành nghề luật sư thì Quy định hoặc Quy chế về đàm phán, ký kết và thực hiện Hợp đồng dịch vụ pháp lý có vai trò rất quan trọng bởi đây là khâu then chốt quyết định và chi phối nhiều khâu khác trong tổ chức và hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư Hợp đồng dịch vụ pháp lý là loại hợp đồng dân sự chuyên biệt trong lĩnh vực pháp luật và tư pháp Theo Luật Luật sư, khi cung cấp dịch vụ pháp lý, luật sư phải ký kết và thực hiện dịch vụ pháp lý theo hợp đồng dịch vụ pháp lý, trừ trường hợp luật sư tham gia tố tụng theo yêu cầu của cơ quan tiến hành tố tụng và luật sư hành nghề với tư cách cá nhân làm việc theo hợp đồng lao động cho cơ quan, tổ chức.

Hợp đồng dịch vụ pháp lý phải được làm thành văn bản và có những nội dung chính sau đây: "(a) Tên, địa chỉ của khách hàng hoặc người đại diện của khách hàng, đại diện của tổ chức hành nghề luật sư hoặc luật sư hành nghề với tư cách cá nhân; (b) Nội dung dịch vụ; thời hạn thực hiện hợp đồng; (c) Quyền, nghĩa vụ của các bên; (d) Phương thức tính và mức thù lao cụ thể; các khoản chi phí (nếu có); (đ) Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; (e) Phương thức giải quyết tranh chấp”'.

Tổ chức hành nghề luật sư phải xây dựng được Quy chế về đàm phán, ký kết và thực hiện hợp đồng dịch vụ pháp lý với sự tham gia đông dǎo các luật sư và trong tổ chức hành nghề, thậm chí cần tham khảo kinh nghiệm của các tổ chức hành nghề luật sư đã có kinh nghiệm thành công đi trước về Quy chế này Quy chế về đàm phán, ký kết và thực hiện Hợp đồng dịch vụ pháp lý phải ngắn gọn, dễ hiểu, dễ nhớ và dễ thực hiện Các luật sư có thể lấy đó làm tiêu chí để quảng bá dịch vụ, thu hút khách hàng, trực tiếp hoặc tham gia đàm phán để ký kết và xác định đúng trách nhiệm của mình khi thực hiện dịch vụ pháp lý Phụ lục Quy chế này ban hành kèm theo các Dự thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý trên các lĩnh vực hoạt động của tổ chức hành nghề luật sư.Nội dung dự thảo Hợp đồng dịch vụ pháp lý dùng để đàm phán phải đảm bảo các điều khoản chính theo quy định của Luật Luật sư, tuy nhiên, để tránh sự hiểu lầm,tranh chấp với khách hàng, dự thảo Hợp đồng dịch vụ pháp lý cần đáp ứng các tiêu chí sau đây:

- Về mặt pháp lý: Dự thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý phải đảm bảo tính hợp pháp, dựa trên và không trái với các quy định của pháp luật Có đủ cơ sở đánh giá khi được ký kết nó sẽ có hiệu lực pháp lý.

Kỹ thuật soạn thảo hiệu quả đòi hỏi Dự thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý được cụ thể hóa, chi tiết, rõ ràng, đầy đủ, minh bạch, thậm chí bao gồm các điều khoản giải thích thuật ngữ pháp lý và nội dung dễ hiểu nhằm đảm bảo hợp đồng dễ đọc, dễ hiểu, dễ nhớ nhưng vẫn chặt chẽ về ngôn ngữ để tránh hiểu lầm Nhờ đó, khi ký kết, cả hai bên sẽ nắm rõ quyền và nghĩa vụ của mình, thực hiện đúng các điều khoản đã ký kết, tạo cơ sở đánh giá đầy đủ hiệu lực pháp lý của hợp đồng.

- Về đạo đức nghề nghiệp, Dự thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý đảm bảo tuân theo đúng các quy tắc đạo đức và ứng xử nghề nghiệp luật sư Có dù cơ sở đánh giá khi được ký kết, nó sẽ không có vân dè gì về đạo đức hay ứng xử nghề nghiệp luật sư, cồn trở việc thực hiện hợp đồng.

-Về hiệu quả pháp lý - kinh tế, sau khi đã xem xét tất cả các tiêu chí trên,hieu qua kinh te là yêu cầu cốt yếu đặt ra đối với hợp đồng dịch vụ pháp lý Bởi Dự thảo hợp đồng dịch vụ pháp lý không dành cho lĩnh vực trợ giúp pháp lý,không dành cho án chỉ định theo yêu cầu của cơ quan tiến hành tố tụng mà phải dành cho việc kinh doanh dịch vụ pháp lý, do vậy, phải đảm bảo hiệu quả kinh tế cao nhất có thể.

2- Quản lý tài chính tổ chức hành nghề luật sư:

Tiêu đề	Thực tập Luật sư tại Học viện Tư pháp
Tác giả	A
Người hướng dẫn	Trần Cao Phú, GV
Trường học	Học viện Tư pháp
Chuyên ngành	Luật sư
Thể loại	Báo cáo thực tập
Năm xuất bản	2023
Thành phố	Thành phố Hồ Chí Minh

Định dạng
Số trang	140
Dung lượng	32,72 MB