Sựkhác nhau về tính hoàn thiên, tính hiệu quả của hệ thống pháp luật là một trong những nhân tố quyết định cho việc bảo đảm thực hiện quyền tự do kinh doanh.. NHUNG VAN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUY
Trang 1Một số uấn đề uề QUYỀN TU DO KINH DOANH TRONG PHAP LUAT KINH TẾ HIEN HANH
0 VIỆT NAM
Trang 2Mã số — 2Ö) 2
_ƠTQG - 2004
Trang 3TS Bùi Ngọc Cường
Một số uấn đề uề
QUYEN TU DO KINH DOANH
TRONG PHAP LUAT
KINH TE HIEN HANH
Trang 4CHÚ DẪN CỦA NHÀ XUẤT BẢN
Trong tiến trình đổi moi đất nước, việc đổi mới cơ chế quản lý
kmh tê là một trong những mục tiêu quan trọng được Đang và
Nhà nước hết sức quan tâm chi đạo thực hiện Nhung thành qua
đạt được trong lĩnh vực kinh tế những năm đổi mới là những minh
chứng thuyết phục về sự năng động, sáng tạo của Đăng ta trong
quá trình lãnh đạo đất nước Nói đến đổi mới cơ chế quản lý kinh
tế không thể không xác định mức độ bao dam việc thực hiện quyền
tự do kinh doanh Thực tế đã chứng minh muốn bao dam quyền tự
do kinh doanh thì hệ thống pháp luật là một trong những nhân tố quyết định.
Đại hội Dang Cộng sản Việt Nam lần thứ VI đã dé ra đường lối đối mới, theo đó, quyền tự do kinh doanh đã chính thức trở
thành quyền được thừa nhận về chính trị - pháp lý - Hiến pháp
năm 1992, quyền tự do kinh doanh đã trở thành quyền hiến định Vi vậy, việc nghiên cứu làm sáng tỏ nội dung, ban chất
của quyền tự do kinh doanh đặc biệt quan trọng trong tình hình hiện nay.
Để giúp bạn đọc hiểu được nội dung, bản chất và hướng hoàn
thiện quyền tự do kinh doanh trong pháp luật kinh tế hiên nay,
Nhà xuất bản Chính trị quốc gia xuất bản cuốn sách M6t số vấn để
về quyền tu do kính doanh trong pháp luật kinh tế hiện hành ở
Trang 5Việt Nam (Sách chuyên khảo) của Tiến sĩ Bùi Ngọc Cường
-Trường Đại học Luật Hà Nội.
Xin giới thiệu cuốn sách và mong nhận ý kiến bổ sung, góp ý
của bạn đọc.
Thang 3 năm 2004
NHÀ XUẤT BẢN CHÍNH TRI QUỐC GIA
Trang 6LỜI NÓI ĐẦU
Trong bat cứ nền kinh tế hang hóa nào cùng ton tại như cầu tự do kinh doanh Tuy nhiên, trong các xã hội khác nhau
và ở trong từng thời kỳ lịch sư cụ thể thì mức độ bảo đảmviệc thực hiện nhu câu tự do kinh doanh cũng khác nhau Điều này phụ thuộc vào rất nhiều yêu tố, trong đó, pháp luật
giữ vai trò đặc biệt quan trọng Lý luận và thực tiễn đã
chứng minh hệ thống phap luật là một trong nhưng nhân tố
quyết định cho việc bảo đảm quyền tự đo kinh doanh Sựkhác nhau về tính hoàn thiên, tính hiệu quả của hệ thống
pháp luật là một trong những nhân tố quyết định cho việc
bảo đảm thực hiện quyền tự do kinh doanh Thông thường,
ở những quốc gia có hệ thông pháp luật đồng bộ thống nhất,
có hiệu quả là những nước có thể khơi dậy nguồn hứng khởi
cho các nhà kinh doanh, thu hút được các nguồn đầu tư cho
sự phát triển kinh tế Ở các nước xã hội chủ nghĩa trước đây,
do áp dụng cơ chế kế hoạch hóa tập trung bao cấp, tự do
kinh doanh đã chưa được pháp luật công nhận và trên thực
tế không tồn tại khái niệm "quyền tự do kinh doanh"
Dai hội Dang Cong sản Việt Nam lần thứ VI đã dé ra
đường lối đổi mới nói chung và cơ chế quản lý kinh tế nói riêng Sau đó,tự do kinh doanh đã chính thức trở thành
quyền pháp định Diều 4 Luật công ty (1990) quy định "trong
Trang 7khuôn khổ pháp luật, công ty có quyền tự do kinh doanh".
Đến Hiến pháp (1992) thì tự do kinh doanh đã trở thành
quyền hiến định: "Công đân có quyền tự do kinh doanh theo
quy định của pháp luật" (Điều 57) Ở nước ta, quyền tự do
kinh doanh là vấn đề còn rất mới mẻ trong khoa học pháp
lý Vì vậy, việc nghiên cứu lam sáng td ban chất, nội dung
của quyển tự do kinh đoanh, trên cơ sở đó thể chế hóa kịp
thời và đầy đủ những yêu cầu mà quyền tự do kinh doanh
đặt ra có ý nghĩa đặc biệt quan trọng Ở phương diện này,pháp luật nói chung và pháp luật kinh tế nói riêng có vai trò
quyết định đối với việc bao dam tự do kinh doanh Do đó,
việc nghiên cửu để tìm ra nhưng luận cứ khoa học, nhưng
định hướng và giải pháp cho việc xây dựng và hoàn thiện
pháp luật kinh tế bảo đảm tự do kinh doanh ở nước ta là đòi
hỏi bức thiết cả về lý luận và thực tiễn Chúng tôi biên soạn
cuốn sách “Môt số van để vềquyển tu do kính doanh trongpháp luật kính tế hiện hành ở Việt Nam" với mong muốn
góp phần nhỏ bé vào việc xây dựng cơ sở lý luận về quyền
tự do kinh đoanh, xác định nội dung của quyền tự do kinh
doanh, vai trò của pháp luật kinh tế trong việc bảo đảm
quyền tự do kinh doanh, thực trạng quyền tự do kinh doanh
theo pháp luật hiện hành ở Việt Nam Trên cơ sở nghiên cứucác văn bản pháp luật kinh tế hiện hành, tác giả cũng đưa ranhững định hướng và giải pháp cho việc hoàn thiện pháp
luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự do kinh doanh
Cuốn sách ra đời sẽ giúp cho các nhà kinh doanh trong
và ngoài nước hiểu được những quyền và nghĩa vụ của họtrong kinh doanh, làm thế nào để thực hiện được những
quyền đó.
Trang 8Ngoài ra cuốn sách cùng de cập đến những van dé lýluận, đê các nha nghiên cứu, giảng day chuyên ngành luật,
sinh viên ngành luật, ngành kinh tế có thể sử dụng cuốn
sạch lam tai hiệu tham khao
Nhân dip cuốn sách được an hành chúng tôi xin chân
thành cam ơn Nhà xuất ban Chính trị quốc gia đã tạo điều
kiện thuận lợi dé cuốn sách sớm ra mat độc giả Tác giả rấtmong nhận được sự góp y cưa bạn đọc.
TÁC GIÁ
Trang 9Phan thứ nhất
QUYỀN TỰ DO KINH DOANH VÀ VAI TRÒ
CỦA PHÁP LUẬT KINH TẾ TRONG VIỆC
BẢO ĐẢM QUYỀN TỰ DO KINH DOANH
I NHUNG VAN ĐỀ LÝ LUẬN
VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH
pháp và biện pháp nhằm tổ chức các hoạt động kinh tế, phản
anh quan hệ giữa người với người trong quá trình sản xuất,
phân phối, trao đổi tiêu dùng của cải vật chất xã hội nhằm
mục đích thu về một giá trị lớn hơn giá trị đã bỏ ra ban đầu
Hoạt động kinh doanh gắn liền với quan hệ sở hữu và bị
quan hệ sở hữu chi phối Trong "Tư bản", C.Mác đã phânbiệt rõ hai loại tư bản: tư ban sở hữu và tu bản chức năng Tư
ban sở hữu là tu bản "chết", năm yên; tư bản chức năng là tư
bản hoạt động, tu bản kinh doanh, lam cho tư bản "chết"
thành tư bản "sống" Tùy thuộc vào tính chất của chế độ sở
hữu sẽ có một chế độ kinh doanh nhất định Mặt khác, quan
Trang 10hệ kinh doanh có tác động trở lại quan hệ sở hữu Quan hệ
sở hữu quyết định ban chất xã hội của quan hệ kinh doanh,
mục đích và xu hướng vận động của nó Nhưng tự nó, quan
hệ sở hữu không tạo ra và không làm tăng thêm sản phẩm
và giá tri Nó chi là diéu kiện cơ ban và tiên quyết của kinhdoanh Muôn làm được điều đó quan hệ sở hữu phải đượcthực hiện thông qua quan hệ kinh doanh Nhờ có quan hệkinh doanh mà quan hệ sở hữu được thực hiện về mặt kinh
tế, kinh đoanh càng có hiệu quả thì mức độ thực hiện sở hữu
về mặt kinh tế càng cao Kinh doanh bao giờ cũng phục vụ
cho chế độ sở hữu, là hành động tiếp theo của sơ hữu Do
đó, kinh doanh đóng vai trò làm cho sở hữu từ chỗ tồn tại vềmặt hình thức trở thành tồn tại hiện thực
Với quan niệm đó, kinh doanh được chia thành nhiều
kiểu, chế độ, lĩnh vực khác nhau, như kinh doanh trong nền
sản xuất hang hóa giản đơn, kinh doanh trong nền kinh tế
thị trường; kinh doanh tu bản chủ nghĩa, kinh doanh xã hội
chủ nghĩa; kinh doanh trong công nghiệp, kinh đoanh trongnông nghiệp, kinh doanh trong thương nghiệp, kinh doanhtrong vận tải Tuy nhiên, dù phân chia như thế nào thì mụcđích cuối cùng của kinh doanh là làm tăng thêm giá trị vật
chất cho xã hội và đối với từng nhà kinh doanh thì đó chính
là lợi nhuận.
Ở nước ta và các nước xã hội chủ nghĩa trước đây, trong
cơ chế kế hoạch hóa tập trung bao cấp trước đây do những
điều kiện trong hoàn cảnh lịch sử cu thể lúc bấy giờ quy
định nên đã có quan niệm không đầy đủ về kinh doanh
Kinh doanh được hiểu theo nghĩa rất hẹp, kinh đoanh được
coi là một phần của quá trình tái sản xuất, cụ thể là chỉ gắn
Trang 11voi hoạt dong lưu thông, trao đối, là buôn bán Thậm chí, có
quan niệm ân tượng tiêu cực với kinh doanh, coi kinh doanh
la con đường dẫn tới bóc lột Do vậy, chỉ có các tô chức kinh
tế xa hội chủ nghĩa (quốc doanh, tập thê) mới được phép
kinh doanh, còn các thành phân kinh tế khác thi bị hạn chế
và câm đoán.
Thực ra, kinh doanh như đã trình bày ở trên luôn gắnvới quan hệ hàng hóa - tiên tệ và quy luật gia trị Trong bat
cứ phương thức sản xuất nao, còn sản xuất hàng hóa va quy
luật giá trị tồn tại khách quan thì còn kinh doanh với tính
cách là phương thức hoạt động kinh tế của con người
O nước ta, khái niệm kinh doanh được định nghĩa trong
Luật công ty (1990) Theo quy định tại Điều 3 của đạo luật
nay thi: "Kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất
ca các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu
thu sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm
mục dich sinh lợi" Khái niệm kinh doanh được khang định
lại trong Luật doanh nghiệp (1999) (khoản 2 Điều 3)
Với khái niệm trên, kinh doanh đã được hiểu một cách
day du, đúng đắn bao gồm tất ca các hoạt động như: đầu tư,
sản xuất, trao đồi, dich vu nếu các hoạt động này nhằm mục
đích sinh lợi Hoạt động này không nhất thiết phải bao gồm
tất cả các công đoạn để đạt đến kết quả cuối cùng mà chỉ cần
một trong các hoạt động nói trên là đủ, miễn sao hoạt động
đó có mục đích sinh lợi Với khái niệm này, kinh doanh có
nội dung rất rộng và ở mức độ khái quát có thể đưa ra
những dấu hiệu đặc trưng sau:
- Kinh doanh là hoạt động mang tính nghề nghiệp Điều
đó có nghĩa là trong xã hội đã có những người, nhóm người,
Trang 12tổ chức mà nghề nghiệp chính của họ là kinh doanh, sông
bằng nghề kinh doanh Kinh doanh mang tính thường
xuyên, liên tục, ổn định va lâu dai
- Kinh doanh là hành vi diễn ra trên thị trường Cụ thể,
hoạt động kinh doanh phản ánh môi quan hệ giữa các nhàkinh doanh với nhau, với xã hội nói chung thông qua các
quan hệ mua bán, trao đổi, tiêu dùng Những quan hệ này
tự nó phan ánh quan hệ hàng hóa - tiền tệ
- Mục đích của kinh doanh là lợi nhuận
Kinh doanh đã trở thành một nghề trong xã hội (và lànghề quan trọng vì nó tạo ra của cải vật chất, tinh thần để xã
hội tồn tại và phát triển), do đó nó có những đòi hỏi riêng về chủ thể cũng như điều kiện để hoạt động kinh doanh.
Một trong những đòi hỏi mang tính quy luật của nền kinh
tế thị trường là phải bảo đảm quyền tự do kinh doanh cho conngười Vấn đề này bắt nguồn từ yêu cầu khách quan của nền
kinh tế thị trường là sự tổn tại những hình thức sở hữu khác
nhau, của quy luật giá trị, quy luật cạnh tranh Đồng thời, nó
cũng phù hợp với xu thế vận động phát triển của xã hội loài
người trong điều kiện của thế giới văn minh hiện đại
1.2 Khái niêm quyền tự do kinh doanh
Quyền tự do kinh doanh là một bộ phận hợp thành
trong hệ thống các quyền tự do của công dân Để có quan
niệm đúng đắn về nó, trước hết cẦn tìm hiểu để nhận thức
day du nội hàm các khái niệm quyền con người, quyền côngđân nói chung dưới góc độ lịch sử, nguồn gốc và bản chất
Quyền con người (nhân quyền), quyền công dân (dân
quyền) luôn là môi quan tâm của nhân loại ở mọi thời kỳ
Trang 13lịch su Môi bước phát triển của lịch su xa hội loài người đềugan liền với cuộc đấu tranh giai cấp, cách mạng xã hội nhằm
giải phóng con người.
Trong lịch sử tư tương nhân loại có các quan niệm khác
nhau về sự ra đời, bản chất của quyền con người
Trước khi học thuyết "pháp luật tự nhiên" ra đời, tronglịch sử nhân loại đã từng có quan niệm (tuy còn ít và rời
rạc) cho rằng, con người mang thuộc tính tự nhiên, conngười ra đời đương nhiên có quyền tự do Quyền tự do của
con người không do ai ban phát Quyển con người xuất hiện trước khi có Nhà nước, pháp luật Trong điều kiện lịch
sử cụ thể đó, quan niệm này thể hiện khát vọng của conngười, khi mà các quyền tự do cua họ bị chà đạp, nhu cầu
về quyền tự do đã trở nên bức xúc dưới các chế độ ngườibóc lệt người Lúc đó, người ta thường tìm đến tính chất tự
nhiên "tạo hóa", "bẩm sinh" các quyền tự do của con người.Nhận xét về quan niệm này, có học giả đã viết: "Quan niệm
nay thé hiện tính triết học nhân bản, nhưng khó tránh khỏi
tính trừu tượng phi lịch sử, khó tránh khỏi tính chất ảo
tưởng khi xác định nội dung các quyền con người, quyềncông dan trong đời sông thực tiễn"'.
Dén thế kỷ XVII, XVIII các nhà tư tưởng, nhà cải cách lỗilạc như Locke, Rousseau, v.v., đã đưa ra học thuyết "pháp
luật tư nhiên nhân" Theo quan niệm của thuyết "pháp luật
tự nhiên nhân" thì quyền con người là đặc quyền tự nhiên,
1.TS Hoàng Văn Hảo và Phạm Khiêm Ích chủ biên: Quyển con người trong thé giới hiện dai, Vien Thông tin khoa học xã hội, Hà Nội 1995,t 13.
Trang 14quyền tự nhiên, "pháp luật tự nhiên" đứng trên, cao hơn
pháp luật Nhà nước Locke cho rằng, các quyền cơ bản, tựnhiên của con nigac bao gồm: quyền sống, quyền được tu
đo và quyền có tài sản Thuyết pháp luật tự nhiên ra đời cónguyên nhân lịch sử của nó Ở thời kỳ đó, xã hội phong kiên
châu Au đang thống trị bởi hai thứ quyển lực là "Vươngquyền" - quyền lực của Nhà nước phong kiến và "Thầnquyền" - quyền lực của Giáo hội Thiên chúa giáo Ở các thế
ky thứ XVII và XVIII, chế độ quân chủ đã được thiết lập ởhầu hết các nước phong kiến châu Âu và đạt đến đỉnh caocủa sự tha hóa, nô dịch Đó cũng là thời kỳ các Vua coi Chúa,
Thánh thần là đồng minh để hợp pháp hóa uy quyền của họ
Sự liên minh quyển lực giữa "Vương quyển" và "Thần
quyền" đã chà đạp thô bạo các quyền con người Vì lẽ đó,thuyết "pháp luật tự nhiên" ra đời nhằm thể hiện nhu cầu tự
đo của con người, khẳng định quyền con người là tự nhiên
vốn có Thuyết pháp luật tự nhiên ra đời để chống lại, phủ
nhận quyền lực, pháp luật của Nhà nước quân chủ phong
kiến (Vương quyền), quyền lực, luật lệ của Nhà thờ thiênchúa giáo (Than quyền)
Xét về mặt lịch sử, thuyết pháp luật tự nhiên mang giátrị nhân bản, nhân đạo về con người Nó đưa ra những tư
tưởng, nguyên tắc để bảo vệ quyền cá nhân con người trước
quyền lực nhà nước Những giá trị đó về sau đã được vậndụng, được tiếp thu trong khoa học chính trị, pháp lý ở các
nước tư sản Tuyên ngôn độc lập của Mỹ năm 1776 coi
quyền con người là quyền sống, quyền tự do và quyền mưu
cầu hạnh phúc Tuyên ngôn về quyền con người của Liên
hợp quốc năm 1948 đã đề ra 30 điều có tính nguyên tắc về
quyền con người Các công ước của Liên hợp quốc khăng
Trang 15| 2451.
định lì và cụ the hóa thêm những nguyên tac đó thành các
quyer trong các lĩnh vực: chính trị, dân su, kinh tế, văn hóa
Va xã 101.
Quan điểm của chu nghĩa Mac - Lênm luôn đặt con
người cũng như quyền con người trong tông hòa các mối
quan 1ê xã hội Quyền tự do của con người là khái niệm
mang tính lịch sử, hình thành và phát triển trong cuộc đấu
tranh giai cấp vì sự tiến bộ xa hội Quyền tự do của con
npười không phải là khái niệm trừu tượng, cũng không chi
là quyền cá nhân con người mang tính tự nhiên bam sinh,
mà lun gan với trình độ phát triển và tiến bộ xã hội, chịu sự
chi phối của chế độ chính trị, chế độ kinh tế Khái niệm
quyér tự do của con người không thé đặt trừu tượng bên
ngoài Nhà nước và pháp luật Quyển tự do cua con người
phan inh môi quan hệ giữa Nhà nước va cá nhân Với quan
niệm 16, quyền con người được xem là gia trị được xã hội
hóa, rghĩa là phải được Nhà nước ghi nhận và bao đảm
bằng ›háp luật thì mới trở thành hiện thực
Một mặt, quyền con người mang tính chất tự nhiên, do
do không phải Nhà nước (hoặc bất cứ ai) là kẻ ban tặng
clo con người cái quyền vốn có của họ Mặt khác, khi
clưa được Nhà nước quy phạm hóa bằng pháp luật thì
cá quyền con người chưa được xã hội thừa nhận, cũng có
nthia là chưa chính thức ra đời Vai trò của Nhà nướcclinh là ở chỗ đáp ứng được nhu cầu về quyển cá nhân
cm người trong xã hội, biết phát hiện nhu cầu hiện thực
cia việc xuất hiện các quyền con người để sớm thể chế
» ? A * a an
hoa va bao vệ bang pháp luật
Trang 16Cũng cân lưu ý là, khái niệm quyền con người và khái
niệm quyền công dân là không đồng nhất, xét về ca haiphương diện chủ thể và nội dung Quyền con người là kháiniệm rộng hơn khái niệm quyền công dân Khái niệm quyền
công dân mang tính xác định gắn lién với môi quốc gia,
được pháp luật của mỗi quốc gia quy định, khái niệm quyền
công dân không chứa đựng hết khái niệm quyền con người.
Về phương diện chủ thể, quyển công dan là cá nhân được
xác định là công dân (có quốc tịch) trong khi đó, chủ thể
quyền con người ngoài những cá nhân là công dan còn bao
gồm cả những người không phải là công dan (người nước
ngoài, người không có quốc tịch, người bị pháp luật tước
quyền công dân) Những người này tuy không được hưởng
quyền công dân nhưng vẫn được hưởng các quyển con
người với tư cách là một thực thể tự nhiên - xã hội
Ở các nước xã hội chủ nghĩa trước đây, quyền con người
ít được nói đến, được mặc nhiên đồng nhất với quyền công
dân Trong các văn bản pháp luật chỉ sử dụng thuật ngữ
quyền công dân Trong quá trình đổi mới do Dang ta déxướng, bên cạnh những truyền thống tốt đẹp của dân tộc,
những thành quả quý báu của quá trình cách mạng Việt
Nam được kế thừa và phát huy, những thành tựu, tinh hoa
văn hoá của nhân loại đã và đang được chúng ta tiếp thu
Điều 50 Hiến pháp (1992) quy định: "Ở nước Cộng hòa xã
hội chủ nghĩa Việt Nam, các guyền con người về chính trị,dân sự, kinh tế, văn hóa và xã hội được tôn trọng, thể hiện ở
các quyền công dân và được quy định trong Hiến pháp và
luật" Như vậy, có thể khẳng định rằng, việc ghi nhận và bảo
đảm thực hiện tốt các quyền công dân cũng chính là đã thực
hiện nội dưng cơ bản của quyền con người
Trang 17Các quyên tự do của công dan rat da dang, liên quan
dén mọi mặt cua đời sống xa hội Trong hệ thống các quyền
tự do do thi quyền tự do kính doanh có ý nghĩa đặc biệtquan trọng Gia trị to lớn của quyền tự do kinh doanh thể
hiện ở chỗ nó là tự do trong hoạt động kinh tế Hoạt động
kinh tê luôn giu vị trí trung tam trong đời sông xã hội, quyết
định các hoạt động khác.
Từ quan niệm chung về quyền tu do của con người, cho
phép chúng ta khang định: Quyền tự do kinh doanh là một
phạm trù pháp lý Dưới góc độ này, quyền tự do kinh doanh
được hiểu theo nghia chu quan và nghĩa khách quan
+ Theo nghĩa chủ quan hay nhìn nhận dưới góc độ
quyền chủ thé: quyền tự do kinh doanh được hiểu là khả
năng hành động một cách có ý thức của cá nhân hay phápnhân trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh Theonghĩa này, quyền tự do kinh doanh bao hàm những khả
năng mà cá nhân hay pháp nhân có thể xử sự như: tự đo đầu
tư tién vốn để thành lập doanh nghiệp, tự do lựa chọn mô
hình tổ chức kinh doanh; tự do lựa chọn đổi tác để thiết lập
các quan hệ kinh tế, tự do cạnh tranh, tự do định đoạt trong
việc giải quyết các tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinhdoanh Những khả năng xu sự này là thuộc tính tự nhiêncủa cá nhân (hay pháp nhân) chứ không phải do Nhà nướcban tặng Song những khả năng xử sự đó muốn trở thành
hiện thực thì phải được Nhà nước thể chế hóa bằng pháp
luật và khi đó nó mới trở thành "thực quyền" Cũng chính vì
vậy, quyền tự do kinh doanh với tư cách là quyền năng chủ
thể cũng có giới hạn nhất định, vì như V.LLénin từng chỉ rõ:
Trang 18"Song trong một xã hội mà lại thoát khỏi xã hội ấy để được
tự do, đó là điều không thể được"'.
+ Theo nghĩa khách quan hoặc được xem xét dưới góc
độ là một chế định pháp luật: quyền tu do kinh doanh là hệ
thống các quy phạm pháp luật và những bao đảm phap lý
do Nhà nước ban hành, nhằm tạo điều kiện cho các cá nhân
hay pháp nhân thực hiện quyền chủ thể nói trên Với quan
niệm đó, quyền tự do kinh doanh - một mặt bao gồm những
quyền mà họ được hưởng; mặt khác, đó là trách nhiệm của
các cơ quan nha nước, công chức nhà nước khi thực hiệnchức năng quản lý của mình phải tôn trọng, bảo vệ những
quyền của chủ thể kinh doanh Hai mặt này tồn tại thống
nhất trong chế định pháp lý tự do kinh doanh Nếu chỉ thừa
nhận những quyền của chủ thể mà không bảo đảm cho nó
những điều kiện để thực hiện thì quyển tự do kinh doanh
cũng chỉ mang tính hình thức
Tóm Iai, có thể nói, quan niệm về quyền tự do kinh doanh
phải được nhìn nhận, xem xét một cách toàn điện trên nhữngkhía cạnh cơ bản sau đây:
Một là, quyền tự do kinh doanh là một phần hợp thành
và đóng vai trò quan trọng trong hệ thống các quyền tự do
của con người Như vậy, quyền tự do kinh doanh phải đượcxem như là một giá trị tự thân của con người mà Nhà nướcthừa nhận và bao vệ
Hai Ia, quyền tự do kinh doanh có trở thành hiện thực và
phát huy tác dụng trong thực tiễn hay không, tùy thuộc vào
1 V.I Lénin: Joan tập, Nxb Tiến bộ, Mátxcơvai, 1979, t.12, tr.127 (tiếng Việt).
Trang 19việc Nhà nược co dap ung được những đòi hỏi mì quyền tự
do kinh doanh đặt ra dé kịp thời thể chế hóa và bao vệ băng
pháp luật.
Ba la, quycn tự do kinh doanh của công dân tôn tại như
một như cầu tét vếu cua sự phat triển kinh tế - xa hội Vì vậy,
nó phải là mục tiêu mà Nhà nước hướng tới nếu như muốn
thực hiện địa “i hợp pháp, tính nhân văn tiên bộ trong qua trinh thực hiér quyền quan ly xã hội cua mình.
2 Nội durg của quyền tu do kinh doanh
2.1 Căn c xác định nội dung quyền tu do kinh doanh
Xác định jung dan, day đủ những yếu tố hợp thành
quyền tự do knh doanh có ý nghĩa lý luận và thực tiễn quan
trọng Trước lết, nó giúp chúng ta hiểu biết một cách toàn
diện, có hệ th›ng về những yếu tô hợp thành quyền tự do
kinh doanh, vi trí vai trò của từng yếu tố và môi quan hệ
giữa chúng Tr đó, có căn cứ khoa học để hoàn thiện pháp
luật bao đảm cuyền tự do kinh doanh Việc xác định nay còn
giúp cho các rhà kinh doanh năm được những quyền mà họ
được làm, các: thức thực hiện những quyền đó như thé nào.Đôi với các ccguan nhà nước, công chức nhà nước, khi thực
hiện chức năãrg quản lý? cua mình, có nghĩa vụ tôn trọng và
bảo dam những quyền đó cho nhà kinh doanh Dé bao đảm
tính khách gian, việc xác định nội dung của quyền tự do
kinh doanh cai phải dựa vào hai căn cứ sau:
Thứ nhâ căn cứ vào đặc điểm của nền kinh tế thị
trường để xz định nội dung quyển tự do kinh doanh.
Nhung tính ciất và đặc điểm của nền kinh tế thị trường quy
định nội dun, tính chất của các quan hệ kinh tế, đồng thời,
Trang 20cũng xác định nội dung của hoạt động kinh doanh Dé xácđịnh những nội dung cụ thé của quyền tự do kinh doanh
phải căn cứ vào yêu cầu nội tai cua bản thân quá trình hoạtđộng sản xuất, kinh doanh, tức là những yêu cầu mà hoạt
động sản xuất, kinh doanh đặt ra cho các nhà kinh doanh Ởmức độ khái quát có thể hình dung những việc mà các nhà
kinh doanh phải thực hiện: Trước hết tạo nguồn vốn, tài sản;
tiếp theo lựa chọn ngành nghề kinh doanh; tiến hành thành lập doanh nghiệp, đăng ký kinh doanh Trong quá trình hoạt
động, các nhà kinh doanh phải thực hiện rất nhiều hành vi
khác như: thiết lập các quan hệ kinh doanh (liên doanh, liênkết; mua bán, trao đối, thực hiện các dịch vụ ) Tất cả những
công việc đó, khi đã được pháp luật thừa nhận và được bao
đảm, sẽ trở thành quyền của các nhà kinh doanh, tạo thànhnội dung của quyền tự do kinh doanh
Thứ hai, căn cứ vào những quy định của pháp luật hiện
hành để xác định nội dung của quyền tự do kinh đoanh Như đã
khẳng định, quyền tự do kinh doanh trước hết là quyền chủ
thể, song nó phải được pháp luật thừa nhận và bảo đảm thì
mới trở thành thực quyền Điều này cho thấy nếu chỉ căn cứ
vào yêu cầu nội tại của hoạt động kinh doanh để xác định nội
dung quyển tự do kinh doanh thì sẽ chủ quan và sinh ra tùy
tiện Trong thực tiễn, có những yêu cầu, những đòi hỏi của
hoạt động kinh doanh khi chưa được Nhà nước thể chế hóa
hoặc thừa nhận thì các nhà kinh doanh cũng chưa được phép
tiến hành Chang hạn, như nhu câu tao vốn để kinh doanh
thông qua việc góp vốn thành lập công ty là yêu cầu nội tại của
hoạt động kinh doanh Nếu Nhà nước không ban hành Luật
công ty thì các nhà kinh doanh cũng không thực hiện được
Trang 21quyền gop vốn dé thanh lập công ty Dựa vào căn cứ này ta
thay ro rnức độ hoàn thiện của nội dung quyền tự do kinh
doanh luiôn phụ thuộc vao mức độ hoạn thiện pháp luật.Việc mở rộng hay hạn chế noi dung quyền tu do kinh doanh
do pháp luật guy định phu hợp với điều kiện kinh tê khách
` ? š ~ ry
quan ma ở do quyền tự do kinh doanh tồn tại.
2.2 .Những nôi dung cu thể của quyền tự do kính doanhQuyền tự do kinh doanh được hiểu là hệ thông cácquyền găn với chủ thể kinh doanh, mà chủ yếu và trước
hết là:
- Quyền được bao đảm sở hữu đối với tài san;
- Quyén tu do thanh lap doanh nghiép (trong do bao ham
quyén tu do lua chon nganh nghé kinh doanh, dia diém kinh
doanh, lua chon mô hình doanh nghiệp);
- Quyền tu do hợp đồng;
- Quyền tự do cạnh tranh theo pháp luật;
- Quyền tư định đoạt trong lĩnh vực giải quyết tranh chấp;
Các quyền tự do trên có môi quan hệ hưu cơ tạc thànhthể thống nhất của nội dung quyền tự do kinh doanh Quátrình phát triển của nền kinh tế chắc chắn sẽ làm phong phú
thêm nội dung của quyền tự đo kinh doanh
a) Quyền được bao dam sở hữu đối với tai sản
So hữu là hình thức xã hội của việc chiếm hữu Nó phan
anh mối quan hệ giữa con người với con người trong quá
trình sản xuất về việc chiếm hữu những của cải vật chấttrong xã hội, mà trước hết là tư liệu san xuất Các hình thức
sở hữu được pháp luật ghi nhận trở thành chế độ sở hữu
Trang 22Chế độ sở hữu là vấn đề cơ bản nhất của một chế độ kinh tế
-xã hội.
Đối với quyền tu do kinh doanh thì quyền sở hữu tr liệusản xuất giữ vị trí vai trò quan trọng nhất; nó được coi là nềntang, là tiền dé cho việc hình thành và thực hiện quyền tu dokinh doanh Chỉ khi được sở hữu tư liệu sản xuất thì người ta
mới có thể dùng tài sản đó đầu tư vào hoạt động sản xuất, kinh
doanh Không ai có thể tiến hành đầu tư để kinh doanh nếu
không sở hữu một số tư liệu sản xuất, hàng hóa hay giá trịnhất định Người nắm giữ sở hữu tài sản sẽ nắm quyền quản
lý, quyền phân phối thu nhập Điều này đã được thực tiễn
chứng minh Ở các nước tư bản chủ nghia, sở hữu tư nhân về
tư liệu sản xuất được coi là nguyên tắc "bất khả xâm phạm"
và gắn liển với nó là quyền tự do kinh doanh được coi là lẽ
tự nhiên, là điều "thiêng liêng" mà Nhà nước phải bảo vệ
Ở các quốc gia xã hội chủ nghĩa trước đây, do những
điều kiện của hoàn cảnh lich sử cụ thể, trong thời gian dài ta
đã chỉ thiết lập và duy trì chế độ cống hữu đối với tư liệu sảnxuất trên phạm vi toàn xã hội Sở hữu tư nhân đối với tư liệusản xuất không được thừa nhận, do đó không tồn tại khái
niệm quyển tự do kinh doanh Ở Việt Nam từ khi chứng ta
tiến hành đổi mới mọi mặt trong đời sống kinh tế - xã hội thì
quan niệm về quyền sở hữu đã có sự thay đổi cơ bản Nền
kinh tế nước ta là nền kinh tế thị trường định hướng xã hội
chủ nghĩa, có nhiều thành phần với nhiều hình thức sở hữukhác nhau Sở hữu tư nhân đối với tư liệu sản xuất đã chính
thức được thừa nhận Quyền tự do kinh doanh - quyền co
bản của công dân - đã chính thức trở thành hiện thực trong
đời sống kinh tế xã hội nước ta
Trang 23-Quyên được bao dam so hưu doi voi tai san có tác động
tích cực, mạnh me den các quyền tự do khác, như: tự do
thành lập doanh nghiệp, tự do hợp đồng, tự do cạnh tranh Đối với yuven tự do thành lập doanh nghiệp, dang ký kinhđoanh, quyền so hữu tư liệu sản xuất đóng vai trò quvếtđịnh Không ai có thé thành lập doanh nghiệp - đăng ký kinhdoanh nêu không có trong tay những tư liệu sản xuất, sốvốn nhất định Tư liệu sản xuất, vốn đó phải thuộc quyền
sở hữu của người góp vốn, người thành lập doanh nghiệp,
người đăng ký kinh doanh Khi thành lập doanh nghiệp,
đăng ký kinh doanh, vân đề sở hữu bao giờ cũng nổi lên
hàng dau Chăng hạn, như việc thành lập, đăng ký kinh
doanh đối với công ty thi vấn dé góp vốn, cơ chế góp vốnluôn có ý nghĩa quyết định Theo quan điểm của một tác
giả thì 'việc góp von là cơ sở hình thành sở hữu doanh
nghiệp Bản thân vấn đề góp vốn cũng là vấn đề thuần túymang tinh chất sở hữu”!
Mặt khác, quyền sở hữu tư liệu sản xuất đã tác động tíchcực lam đa dạng hóa, phong phú thêm các loại hình doanh
nghiệp Trước đây, pháp luật chỉ thừa nhận sở hữu toàn dân và
sở hữu tập thể nên trong nền kinh tế nước ta hau hết tồn tại
doanh nghiệp nhà nước và hợp tác xã Từ khi pháp luật nước
ta thừa nhận nhiều hình thức sở hữu đã xuất hiện nhiều loại
hình doanh nghiệp mới như các loại công ty, doanh nghiệp
-_ tư nhân, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài
1 PGS,TS Lê Hồng Hanh: 86 luật Dan su nhìn dưới góc độ nền
kinh té thị trường có định hướng xã hội chủ nghĩa, Tạp chí Luật học
(số chuyên dé), 1996, tr.21.
Trang 24Đôi với quyền tự do hợp đồng thì vai trò của quyển sohữu tư liệu sản xuất càng có vai trò quan trọng Theo lôgïc
của hợp đồng thì không ai có thể mua bán, trao đổi hàng
hóa, nếu không xác định được sở hữu của người bán đối vớitài sản là đối tượng của hợp đồng Trong quá trình kinh
doanh, các quan hệ kinh tế được thiết lập bởi sự thúc day
của lợi ích Lợi ích chỉ có thể có được khi các quan hệ đó
được hình thành trên cơ sở tự do ý chí Sự tự do ý chí trong
hợp đồng là biểu hiện của việc thực hiện quyền sở hữu của
các chủ thể trong quan hệ hợp đồng Quan hệ hợp đồng
chính là sự vận động tự do của vốn và hàng hóa (hợp đồng
là hình thức của quan hệ hàng hóa - tiển tệ xét dưới góc độ
kinh tế) Suy cho cùng thì bản chất của hợp đồng là sự vận
động của quan hệ sở hữu Thực tiễn hoạt động sản xuất,
kinh doanh ở nước ta hiện nay đã khang định vai trò cua
quyền sở hữu tu liệu sản xuất đối với quyền tu do hợp đồng.Các quan hệ kinh tế hiện nay đã phát triển sống động, đa
dạng (thông qua hợp đồng) trên các lĩnh vực cua nền kinh tếtrong nước cũng như với nước ngoài; giữa các chủ sở hữuthuộc các thành phần kinh tế khác nhau; giữa các nhà kinhdoanh trong nước với các thương gia nước ngoài.
Để thực hiện được quyền sở hữu đối với tư liệu sản xuất
thì các điều kiện sau đây cần phải được đáp ứng:
- Mở rộng các đối tượng có khả năng trở thành chủ sở hữu
tư liệu sản xuất
- Quy định nhiều hình thức sở hữu tư liệu sản xuất; các
hình thức sở hữu phải được đối xử bình dang.
- Tạo cơ sở cho sự phát triển tự giác các hình thức sở hữu
tồn tại với những đặc trưng vốn có cua chúng
Trang 25- Bao đam việc chuyển dịch sơ hữu được thuận lợi,
nhanh chong, an toàn va sinh lợi.
- Mo rộng khách thé của quyền so hữu
- Phải có những biện pháp hữu hiệu để bảo vệ các hình
thức sở hữu khác nhau đối với tư liệu sản xuất Chu sơ hưu
phải có những biện pháp pháp ly để bao vệ quyển sở hữu
? `
Cua mình.
b) Quyền tự do thành lập doanh nghiệp
Quyền tự do thành lập doanh nghiệp là nệi dung cơ
ban, quan trọng trong hệ thống các quyền tự do kinh doanh
Vi trí, vai tro quan trọng đó được thể hiện ở chỗ công dân
muốn trở thành nhà kinh doanh hợp pháp (có tư cách pháp
lý hợp pháp) thì họ phải tiến hành đăng ký kinh doanh tại cơ
quan nhà nước có thẩm quyền Khi đã tiến hành đăng ký
kinh doanh (được công nhận tư cách pháp lý) thì lúc đó họmới có tư cách của nhà kinh doanh và mới được phép tiến
hành các hoạt động kinh doanh như: sản xuất, trao đổi, mua
bán, thực hiện các dịch vụ Như vậy, quyền tự do thành lập
và đăng ký kinh đoanh là cơ sở để cá nhân, pháp nhân được
Nhà nước công nhận là chủ thể kinh doanh hợp pháp, là tiền
đề để họ tiến hành các hoạt động kinh doanh khác Có ý kiến
cho rằng, thú tục thành lập và đăng ký kinh doanh chưa cónội dung kinh tế, nhưng nó là tất yếu, là cần thiết, là tiền đề
để hình thành các quan hệ kinh tế thuần túy - quan hệ sản
xuất kinh doanh đích thực'
1 TS Dương Đăng Huệ: Các biên pháp xử lý vi phạm pháp luật
kink tế và vai trò của các biện pháp hình sự trong việc bao đảm trật tư
guan lý kinh tế Bao cáo khoa học tại Bộ Tư pháp, 1999, tr.3.
Trang 26Nói đên quyền tự do thành lập và đăng ký kinh doanh
chúng ta hiểu rằng đây là quyền của cá nhân hay pháp nhân
trong việc tạo lập tư cách pháp lý thông qua các thu tục
thành lập, đăng ký kinh doanh Không ai có quyền can thiệp,
ngăn can trái phép quyền thành lập và đăng ký kinh doanh
của họ Đồng thời với quyền của cá nhân, pháp nhân là
nghĩa vụ của cơ quan nhà nước phải tạo những điều kiệnbảo đảm cho họ thực hiện quyền của mình Vấn đề đặt ra là:
cá nhân, pháp nhân muốn có tư cách cua nhà kinh doanhhợp pháp lại phải tiến hành thủ tục thành lập và đăng ký
kinh doanh Điều này có vi phạm quyền tự do kinh doanh
hay không? Trước hết, cần khang dinh rang, viéc thanh lap
và dang ký kinh doanh là thu tục hành chính thông thường
nhằm thừa nhận tư cách pháp lý cho các nhà đầu tư và thể
hiện sự quản lý của Nhà nước đối với các hoạt động kinh tế.Khi cá nhân, pháp nhân đã nộp đủ hồ sơ hợp lệ thì cơ quan
nhà nước có thẩm quyền phải cấp giấy đăng ký kinh doanh
cho họ Việc cấp giây đăng ký kinh doanh là góp phần tích
cực vào hoạt động quản lý nhà nước, đồng thời cũng chính
là bao vệ lợi ích cho bản thân nhà kinh doanh
Gắn liền với quyền thành lập va đăng ký kinh doanh 1a
quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh; hình thức tổ chức trong kinh doanh và địa điểm kinh doanh Khi thực
hiện quyền tự do thành lập và đăng ký kinh doanh, các chú
thể kinh doanh đã quyết định lựa chọn ngành nghề kinh
doanh cho mình Việc lựa chọn ngành nghề kinh doanh hoàn
toàn phụ thuộc vào ý muốn, điều kiện và khả năng của các
nhà kinh doanh, dựa trên cơ sở tìm hiểu như cầu thị trường.
Sự lựa chọn này có tác dụng rất lớn đến sự nghiệp kinh
Trang 27doanh của nha doanh nghiệp trên thương trường Không ai
có quyền can thiệp trái phép vào quyền nay của họ; bởi lẽ,
ngươi chịu trách nhiệm về những kết quả kinh doanh chính
là các chủ doanh nghiệp Quyền tự do lựa chọn ngành nghềkinh doanh theo quy định của pháp luật, tạo ra khả năngrộng lớn cho nhà kinh đoanh trong việc tìm hiểu nhu cầu thịtrường Ngành nghề kinh doanh rất đa dạng, phong phú, cóthể là trong công nghiệp, nông nghiệp, ngân hàng, dịch vụ
Trong từng lĩnh vực đó lại chia thành những lĩnh vực nhỏhơn tạo nên sự đa dang muôn mau muôn ve của đời sống
kinh doanh, đáp ứng như cầu phát triển kinh tế - xã hội của
đất nước Quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh
cũng bị giới hạn bởi một số lĩnh vực có liên quan đến an
ninh quốc phòng, trật tự an toàn xã hội Trên cơ sở lựa chọn
ngành nghề kinh doanh, các nha đầu tư có quyền tu do lựa
chọn hình thức tổ chức kinh doanh phù hợp với điều kiện
của mình Các nhà đầu tư có thể thành lập và đăng ký kinh
doanh theo mô hình công ty cổ phần, công ty trách nhiệm
hưu hạn hoặc doanh nghiệp tư nhân
Một quyển tự do không kém phần quan trọng của các
nhà đầu tư là lựa chọn địa điểm kinh doanh Địa điểm kinh
doanh là nơi mà họ tiến hành các hoạt động kinh doanh, nó
không chỉ phan ánh tính không gian của hoạt động kinhdoanh mà tự nó còn có y nghĩa pháp ly quan trọng.
Lựa chọn ngành nghề kinh doanh, hình thức tổ chức
trong kinh doanh, địa điểm kinh doanh là những quyết định
đầu tiên của nha kinh doanh Thừa nhận quyền tự do này
chính là tôn trọng quyền định đoạt của chu sở hữu và tạo rakh¿ năng thuận lợi ban đầu cho sự nghiệp kinh doanh của
Trang 28họ; đồng thời cũng giúp họ trả lời ba câu hỏi cơ bản mà mọi
nền kinh tế thị trường đặt ra Do là "sản xuất cái gi?", "sanxuất như thế nào?" và "sản xuất cho ai?" Lựa chọn ngành
nghề kinh doanh và địa điểm kinh doanh chính là việc nhà
kinh doanh trả lời câu hỏi "sản xuất cái gì" và "sản xuất choai" Lựa chọn hình thức kinh doanh, nhà kinh doanh sẽ giải
đáp được câu hỏi "sản xuất như thế nao, bằng cach gì"
Tôn trọng quyền tự do kinh doanh xét cho cùng chính là
tôn trọng những quy luật trong mọi nền kinh tế thị trường.
Để bảo đảm quyền tự do thành lập và đăng ký kinh
doanh, quyền tự do lựa chọn ngành nghề kinh doanh, địađiểm kinh doanh thì các điều kiện sau đây cần được đáp ứng:
- Phải mở rộng đối tượng được phép kinh doanh
- Phải có nhiều mô hình tổ chức kinh doanh để nhà đầu
tư lựa chọn.
- Thủ tục thành lập và đăng ký kinh doanh phải đơngiản, thuận tiện
- Nhà nước phải quy định một cách minh bạch những
ngành nghề kinh doanh nào bị cấm; những ngành nghề kinh
doanh nào đòi hồi phải có điều kiện, điều kiện đó là gì?
Ở nước ta hiện nay, trong điều kiện kinh tế thị trường
định hướng xã hội chủ nghĩa, kể từ khi Nhà nước ban hành
Luật doanh nghiệp năm 1999, thì về cơ bản những điều kiệntrên đã được đáp ứng.
c) Quyền tự do hợp đồng
"Buôn có bạn, bán có phường" là yêu cầu khách quan đối
với các nhà kinh doanh Để tồn tại và phát triển, các nhà
kinh doanh phải thiết lập các quan hệ kinh tế với nhau để
Trang 29trao đôi sản phẩm, hang hóa, dich vụ Các quan hệ kính tế
đó rat đa dang và phong phú, nó xuất hiện ở tất ca các
khâu cua qua trình kinh doanh Việc thiết lập các quan hệkinh tế được thực hiện thông qua hợp dong Hợp đồng
phan anh môi quan hệ kinh tế giữa các nhà kinh doanh Do
la mới quan hệ ý chi được xác lập một cách tự nguyện, bình
đẳng, cùng có lợi Với ý nghĩa đó, tự do hợp đồng là một
trong những nội dung quan trọng của quyền tự de kinh
đoanh Nó biểu hiện cu thé, sinh déng gia tri hién thuc cuaquyền sở hữu, quyền tự do thành lập va đăng ky kinh
doanh, tự do cạnh tranh
Các quyển sở hữu tư liệu sản xuất, tự do thành lập và
đăng ký kinh doanh sé mất ý nghĩa nếu như không có tự dohợp đồng Hợp đồng biểu hiện những hành vi kinh doanh
cụ thể Mọi hành vi kinh doanh như: góp vốn thành lập
doanh nghiệp, su dung lao động, mua sắm máy móc thiết bị,
xây dựng, liên doanh liên kết, vay vốn, trao đổi hàng hóa,
thực hiện các dịch vụ, v.v., đều thông qua hợp đồng Chính
vì vậy, "hợp đồng có mặt trong bất cứ lĩnh vực nào nếu ở đó
"Do đó, bao đảm quyền tự do hợp
CÓ Sự chuyển dịch lợi ích
đồng chính là điều kiện để thực hiện tốt các quyển tự do
khác trong hệ thống các quyền tự do kinh doanh
Tóm lại, tự do hợp đồng là quyền của các chủ thể kinh
đoarh, được thể hiện ở bôn khía cạnh sau đây:
- Mot là, ký kết hợp đồng là quyền của các nhà kinh
doanh, không ai có quyền áp đặt, can thiệp vào quyền này.
-, PGS,TS Lê Hồng Hạnh: Độ /uật Dân sự nhìn dưới góc độ nền kinh tế thị trường có định hướng xã hội chủ nghĩa, Tạp chí Luật hoc (số chuyên đề), 1996, tr 25.
Trang 30- Hai là, các chủ thể kinh doanh có quyền tự do lựa chọn
đối tác để thiết lập các quan hệ kinh doanh.
- Ba Ia, các chủ thể kinh doanh có quyền thỏa thuận để
áp dụng các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng
- Bốn Ia, các chủ thể kinh doanh có quyền tự do thỏa
thuận thay đổi một số nội dung trong quá trình thực hiện
hợp đồng
d) Quyền tự do cạnh tranh lành mạnh
Cạnh tranh là một trong những quy luật của mọi nền
kinh tế thị trường Nó có vai trò quan trọng không nhữngvới tư cách là động lực của sự phát triển, mà còn với tư cách
là yếu tố quan trọng làm lành mạnh các quan hệ kinh doanh.Trong cơ chế thị trường, nếu lợi nhuận thúc đẩy các nhà
kinh doanh thì cạnh tranh bắt buộc họ phải điều hành hoạtđộng sản xuất kinh doanh, sử đụng các nguồn lực (vốn, lao
động, kỹ thuật ) có hiệu quả nhất nhằm duy trì sự tồn tại và
phát triển sự nghiệp kinh doanh của mình Trong kinh tế thị
trường, người tiêu dùng và các nhà kinh doanh có quan hệ
tác động qua lại lẫn nhau, trong đó người tiêu dùng được coi
là "thượng đế! và vì vậy, luôn là đôi tượng hướng tới của tất
cả các nhà kinh doanh Cạnh tranh có vai trò quan trọng
không chỉ đối với bản thân từng nhà kinh doanh mà còn có ý
nghĩa đối với cả nền kinh tế nói chung Có ý kiến cho rằng,
cạnh tranh mang lại những lợi ich sau’:
- Thứ nhất, đáp ứng thị hiếu và nhu cầu người tiêu dùng
1 TS Nguyễn Như Phát: Quyển tự chủ về vốn và tài sản của doanh nghiệp nhà nước, Tạp chí Nhà nước và pháp luật, số 3, 1999, tr.21.
Trang 31- (hư hai, người tiêu dung nhận được cai họ muôn voi
gia re
- Thư ba, khuyên khích ap dung công nghệ mới.
- Thư tư, tạo sức ép buộc phải sử dụng có hiệu quả các
nguồn lực
- Thư năm, tạo su đổi mới nói chung, thường xuyên và
liên tục vi vậy mang lại tăng trưởng kinh tế cao
Cạnh tranh có nhiều hình thức và được phân ra ở nhiều
cap độ khác nhau như: cạnh tranh hoàn hảo; cạnh tranh
không hoàn hao; cạnh tranh mang tính chất độc quyền; cạnh
tranh larh mạnh; cạnh tranh không lành mạnh' Ở đâu có kinhtếthị trường thì ở đó có cạnh tranh Tuy nhiên, không phải ở
mọi nơi, mọi giai đoạn phát triển thì hình thức, mức độ cạnh
tranh đéu giống nhau Mặt khác, quan niệm về cạnh tranhcòn phụ thuộc vào đặc điểm truyền thống kinh doanh và
pháp luat của mỗi quốc gia Có nhiều định nghĩa khác nhau
về cạnh tranh, song nhìn chung cạnh tranh được định nghĩa
như sau "Đó là sự ganh đua, sự kinh địch giữa các nhà kinh
doanh tên thị trường nhằm tranh giành cùng một loại tàinguyên sản xuất hoặc cùng một loại khách hàng về phíaminh"
Dini nghĩa trên cho thấy, cạnh tranh là thuộc tinh tự
nhiên cta các nhà kinh doanh Vì vậy, nó cần được pháp luật
bảo hộ zới tư cách là quyền của các nhà kinh doanh và trở
1 Lrong Xuân Quy: Cơ chế thi trường và vai trò của Nhà nước trong nên kinh tế Việt Nam, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1994, tr.20.
2 Nguồn: USA Business Prentice Hand International, Edition 993.
Trang 32thành nội dung không thể thiếu của quyền tư do kinh
đoanh Cũng có thể khẳng định răng, quyền tự do cạnh
tranh của các nhà kinh doanh là cạnh tranh lành mạnh D6 là
"hình thức cạnh tranh đẹp, trong sáng và giải thoát được
khỏi các thói hư tật xấu trong cuộc sống đời thường Nó đối
lập với cạnh tranh không lành mạnh"' Trong môi quan hệ
với các quyền tự do kinh doanh khác, quyền tự do cạnh
tranh có ý nghĩa quan trọng Nó chính la động lực thúc day
việc thực hiện các quyền sở hữu tư liệu sản xuất, tự do hợp
đồng Ngày nay, hầu như tất cả các quốc gia trên thế giớiđều thừa nhận cạnh tranh và đưa ra những bảo đảm pháp lý
nhằm thúc đẩy tự do cạnh tranh lành mạnh Để bảo đảm quyền tự do cạnh tranh lành mạnh cho các chủ thể kinh
doanh thì các yêu cầu sau đây phải được đảm bảo:
- Phải có hệ thống pháp luật về cạnh tranh hoàn thiện
- Nhà nước phải có cơ chế kiểm soát giá cả.
- Phải kiểm soát được độc quyền và hạn chế hậu quả sự
độc quyền, dù đó là độc quyền nhà nước
- Phải có chế tài nghiêm ngặt đối với các hành vi cạnh
tranh không lành mạnh, cạnh tranh bất hợp pháp vả các mặt
tiêu cực khác của cạnh tranh
- Phải bảo đảm sự bình dang cho các thành phan kinh tế e) Quyền tự do lựa chọn hình thức và ph ương thức giải
quyết tranh chấp
Một nước khi chuyển sang nền kinh tế thị trường, các
1 Lương Xuân Quỳ: Cơ chế thị trường và vai trò của Nhà mước trong nền kinh tế Việt Nam, Nxb Thống kê, Hà Nội, 1994, tr.24.
Trang 33quan he kinh tê ngay cang phat triển Su song động, da dang,
phức tap cua các quan hệ kinh tế, sự thôi thúc của lợi nhuận,
của cạnh tranh làm cho các tranh chap kinh tế càng trợ nênphức tạp hơn Tranh chấp kinh tê có những đặc thu khác với những tranh chấp trong dân sự Nhung đặc thu đó là:
- Linh vực phát sinh tranh chap là lĩnh vực kinh doanh.
- Giá trị ranh chấp thường lớn.
- Tranh chap trong kinh doanh thông thường mang tính
phản ứng "dây chuyền"
- Mức độ ảnh hưởng của tranh chấp là rất lớn, nó tác động
xâu dén quá trình kinh doanh, đến trật tu kinh tế nói chung.
Những đặc thù trên đòi hoi việc giải quyết tranh chap
phải nhằm phúc đáp tối đa yêu cầu cho các nhà kinh doanh.Những yêu cầu đó là:
- Phải bao đảm quyền tự định đoạt ở mức độ cao cho các
nhà kirh doanh trong việc giải quyết tranh chấp
- Việc giải quyết tranh chấp phải được tiến hành nhanhchóng, thuận lợi; hạn chế tới mức tối đa sự gián đoạn củaquá trình kinh doanh.
- Beo dam dân chủ trong quá trình giải quyết tranh chấp
- Bao vệ uy tín, bí mật cho các nhà kinh doanh.
- Đạt hiệu quả thi hành các quyết định của cơ quan tài
phán, bảo vệ tốt quyên và lợi ich hợp pháp của các bên
tranh chấp.
Treng kinh tế thị trường, hoạt động kinh doanh luôn
luôn ti3m ẩn phát sinh các tranh chấp, gắn liền với tranh
chấp Do đó, về mặt khách quan phải bảo đảm quyền tự dolựa chcn hình thức, phương thức giải quyết tranh chấp cho
các nh: kinh doanh Về mặt lý luận, phải coi đây là công việc
Trang 34"riêng tư" của các nhà kinh doanh; boi lẽ, việc giải quyết
tranh chấp trước hết là bảo vệ lợi ích của họ và do đó, họ cóquyền tự định đoạt Cơ chế thị trường luôn gắn liền với sự tự
do thỏa thuận và tự chịu trách nhiệm, Nhà nước chỉ can
thiệp khi họ yêu cầu Vì vậy, quyền tự do lựa chọn hình thức
và phương thức giải quyết tranh chấp kinh tế là một bộ phận
trong tổng thể quyền tự do kinh doanh Quyền này thể hiện
ở chỗ, khi có tranh chấp xảy ra, các bên có quyền quyết định
đưa vụ tranh chấp đó ra trước cơ quan có thẩm quyền dé
giải quyết hay không cũng như lựa chọn cơ quan nao và giảiquyết theo thủ tục nao
Như vậy, khi có tranh chấp xảy ra, các bên có thể tu
thương lượng, hòa giải để giải quyết tranh chấp hoặc có thể
đưa ra Tòa án hay trọng tài để giải quyết vụ việc, nếu thấy
thuận lợi cho mình Trong điều kiện kinh tế thị trường định
hướng xã hội chủ nghĩa ở nước ta, với sự tồn tại và phát
triển đa dạng các hình thức tổ chức kinh doanh thuộc nhiều
thành phần kinh tế thì tính chất của các tranh chấp đã có sự
thay đối Đây không còn là tranh chấp giữa các "chiến hữu"
với nhau mà là tranh chấp giữa các chủ sở hữu khác nhauvới những lợi ích khác nhau Do vậy, phải tôn trọng quyền
tự do cho các nhà kinh doanh trong việc giải quyết tranh
chấp, cũng chính là biện pháp bao đảm quyền sở hữu tài
sản, quyền tự do hợp đồng, tự do cạnh tranh lành mạnh va
cũng là biện pháp hữu hiệu bảo đảm quyển tự do kính
doanh Để thực hiện được quyền tự do này, ngoài việc phải
tôn trọng quyền tự định đoạt của các nhà kinh doanh cần có
nhiều hình thức, phương thức giải quyết phù hợp, khắc phục
tình trạng hình sự hóa các tranh chấp kinh tế, dân sự
Trang 353 Những yếu tố chi phối quyển tu do kinh dvanh
Qua nghiên cứu ở mức khai quát có thê nhận thấy,quyền tw do kinh doanh nói riêng và quyền tu do của conngười nói chúng phụ thuộc vao nhiều yếu tố, trong đó chủ
yêu và trước hết là:
3.1 Chế độ chính trị
"Chế độ chính trị là tong thê những phương pháp và thu
đoạn ma các cơ quan nha nước sử dung để thực hiện quyền
lực nha nước"!
Trong lịch su, từ khi xuất hiện Nhà nước đến nay, các giai
cấp thống trị đã sử dụng nhiều phương pháp và thủ đoạn để
thực hiện quyền lực nhà nước Những phương pháp và thủđoạn đó trước hết xuất phát từ bản chất của Nhà nước, đồngthời phụ thuộc vào nhiều yếu tố của môi giai đoạn, trong mỗi
nước cu thể Những phương pháp va thủ đoạn này có thé
được phân chia thành hai loại chính là: những phương phápdân chủ và những phương pháp phan dan chú
Đương nhiên, do những giới han lịch sử khách quan,
mỗi giai cấp thống trị ở mỗi thời kỳ lịch sử chỉ có thể đáp
ưng và bao đảm được quyền con người, quyền công dân ở
một mức độ, một nấc thang nhất định Lịch sử xã hội loài
người đã chứng minh điều đó Trong chế độ chiếm hữu nô lệ
và chế độ phong kiến, giai cấp nô lệ, giai cấp nông dân hoàn
toàn phụ thuộc vào giai cấp chú nô, địa chủ về chính trị, tưtưởng, kinh tế Do đó, "nô lệ không có quyền gi cả và van là
1 Nguồn: Trường Dai học Luật Hà Nội: Giáo trình lý luận nha
nước va pháp luật, Hà Nội, 1994, tr 51.
Trang 36một giai cấp bị áp bức, họ không được coi là người Dia vi
của nông dân chỉ khác rất ít địa vị của nô lệ trong xã hội
“`” 2 , ^ ? Nà
"! Các quyền tự do cá nhân của con ngườichiếm hữu nô lệ
trong chế độ chiếm hưu nô lệ, chế độ phong kiến không
được thừa nhận như một giá tri.
Nhà nước tư sản với thể chế dân chủ là một tiến bộ lớn
trong lịch sử so với chế độ phong kiến: Chính thể dân chủ tư sản đã từng có vai trò lịch sử thúc đẩy sự phát triển của văn
minh nhân loại Các quyền tự do của cá nhân đã chính thức
được ghi nhận trong Hiến pháp và pháp luật Tuyên ngôn
độc lập của Mỹ (năm 1776) khẳng định: "Mọi người sinh ra
đều bình đắng, tạo hóa cho họ những quyền không ai có thể
xâm phạm được, trong những quyền ấy có quyền được sống,quyền được tự do và quyền được mưu câu hạnh phúc"?
Chủ nghĩa xã hội là kiểu chế độ chính trị dân chủ cao
nhất trong lịch sử xã hội loài người Ở đó có những tiền dé,
điều kiện để giải phóng con người gắn liền với sự thay đổi
quan hệ sở hữu, sự thiết lập chế độ chính trị mà bản chất là
tất ca các quyền lực thuộc về nhân dan Trên thực tế, chủnghĩa xã hội hiện thực đã có những thành tựu nhất định về phương diện thực hiện quyền con người, quyền công dân.
Hiến pháp các nước xã hội chủ nghĩa đều quy định rộng rãi
các quyển công dân Một số quyền đã thể hiện tính ưu việtnhư quyền bầu cứ, quyền tham gia quan lý nhà nước Tuy
1 V.I Lênin: 7oản tập, Nxb Tiến bộ, Mátxcơva, 1979, t.39, tr.87.
2 TS Hoàng Văn Hao và Phạm Ích Khiêm (chủ biên): Quyển con người trong thế giới hiện dai, Viện thông tin khoa hoc và xã hội, Hà
Nội, 1995, tr.13.
Trang 37nhiên, do nhiều nguyên nhân, trước hết là cơ chế quan lý
kinh tế theo mô hình kế hoạch hoa tập trung quan liêu bao
cap bị duy tri qua lâu, quyền tu do kinh doanh chưa được
xác lập và bao dam Vi vậy, trong khoa học pháp ly cùng
như trong thực tiễn trước đây chưa hình thành đây đủ các
điều kiện đê có khái niêm quyền tự do kinh doanh Ở nước
ta, bat đầu từ quá trình đối mới được Đại hội Dang VI khởi
xướng (năm 1986), khái niệm về quyền tự do kinh doanh
x & F )
-ngày cảng được hiệu đây du hơn.
3.2 Cơ chế quản lý kinh tê
"Cơ chế quản lý kinh tế là khái niệm ding để chỉ phương
thức mà qua đó Nhà nước tác động vào nền kinh tế để định
hướng nền kinh tế tự vận động đến các mục tiêu đã định".Khái niệm trên cho thấy:
- Cơ chế kinh tế là phương thức vận động của nền kinh
tẻ, nó mang tính khách quan
- Cơ chế quản lý kinh tế là phương thức tác động của
Nhà nước do đó nó mang tính chủ quan
- Nhà nước tác động vào nền kinh tế thông qua cơ chế
kinh tế chứ không trực tiếp tác động vào nền kinh tế
Quan niệm như vậy đưa đến nhận thức chung là mỗi
nền kinh tế đều có một cơ chế đặc trưng của nó Dựa vào đó,người ta phân loại các nền kinh tế thành:
- Kinh tế thị trường vận hành theo cơ chế thị trường
1 Lương Xuân Quỳ: Cơ chế thị trường và vai trò của Nhà nước
trong nền kính tế Việt Nam, Nxb Thông kê, Hà Nội, 1994, tr.8.
Trang 38- Kinh tế chỉ huy, vận hành theo cơ chế kế hoạch hóatập trung.
- Kinh tế hỗn hợp vận hành theo cơ chế thị trường có sự
quản lý của Nhà nước
Trong nền kinh tế thị trường, các quan hệ kinh tế giữa
các nhà kinh doanh đều thông qua quan hệ mua bán hàng
hóa, dịch vụ trên thị trường Thái độ cư xử của từng nhàkinh doanh là theo sự dẫn dắt cua thị trường hay "Bàn tay
vô hình" (Adam Smith) Vì vậy, cơ chế thị trường luôn gắnliền với tu do, vả tu do kinh doanh là nguyên tắc của cơ chếthị trường.
Cơ chế thị trường có những ưu điểm và khuyết tật của
nó; cho nên ngày nay, hầu hết các quốc gia đều đề cao vai trò
của Nhà nước trong nền kinh tế Sự tác động của Nhà nước
là nhằm hạn chế những khuyết tật của cơ chế thị trường,nghĩa là cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước (kinh
tế hỗn hợp)
Các nước xã hội chủ nghĩa trước đây theo mô hình kinh tếchỉ huy Do đó, vấn đề chủ yếu của cơ chế quản lý kinh tế xãhội chu nghĩa là: kế hoạch tập trung được coi là công cụ số một
có tính pháp lệnh bắt buộc đối với toàn xã hội Các công cụkhác đều được xếp sau công cụ kế hoạch Nhà nước trở thành
"Ông chủ" của một "doanh nghiệp" khổng 16 Thông qua công
cụ kế hoạch, Nhà nước trực tiếp can thiệp và quyết định tất
cả các vấn đề liên quan đến hoạt động sản xuất, kinh doanh
Cơ chế này có những đặc trưng cơ bản là:
- Cơ sở kinh tế được thiết lập trên nền tảng của chế độ
công hữu về tư liệu sản xuất; Nhà nước thiết lập thành phầnkinh tế xã hội chủ nghĩa với hai hình thức sở hữu: toàn dân
Trang 39va tập thể So hữu tư nhân về tu liệu sản xuất chưa được coi
trọng và thưa nhận.
- Nha nước quan ly nền kinh tế thông qua hệ thống cácchi tiêu kế hoạch chỉ tiết với chế độ cấp phát và giao nộptheo quan hệ hiện vật Nha nước can thiệp qua sâu, qua cụ
thể vào các hoạt động san xuất, kinh doanh, dan đến các đơn
vị kinh tế thực sự chưa có quyền tự chủ trong kinh doanh
- Quy luật giá trị hau như chưa được tính tới day du,tiền tệ là một trong những công cụ năng động nhất chưa thật
su được coi trong.
- Các gia trị như đất dai, tư liệu san xuất, sức lao động v.v.,chưa được coi là hang hóa.
Cơ chế quan lý kinh tế kế hoạch hóa tập trung, quan liêubao cấp, tất vếu dẫn đến hậu quả là các quyền của công dân
trong hoạt động sản xuất, kinh doanh không được coi trọng và
tât nhiên không có khái niệm quyền tự do kinh doanh Nhận
xét về vấn để này, có ý kiến cho rằng: "Cơ chế quản lý tập
trung quan liêu, bao cấp kéo dai đã làm nghèo đi nhưng nội
dung, phương thức quan lý một cách dan chủ theo những
trình tu thủ tục thông thường"" Ở nước ta, công cuộc đổi
mới do Đảng ta khởi xướng đã đem lại những thành tựu
quan trọng, đặc biệt là trong lĩnh vực kinh tế Quyền tự dokinh doanh của công dan chính thức được thừa nhận Điều 3
Luật doanh nghiệp tư nhân (năm 1990) quy định: "Trong
1 TS Trần Dinh Hao: Nhà nước pháp quyền và kinh tế thị trường
ơ Việt Vam, Báo cáo khoa học tại hội thao khoa học Nhà nước pháp
quyền trong bối cảnh Việt Nam do Viện Nhà nước và pháp luật tổ
chức 11-9-2000 tại Hà Nội, tr.1.
Trang 40khuôn khổ pháp luật, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tự
do kinh doanh" Với Hiến pháp năm 1992, quyền tu do kinhdoanh đã trở thành nguyên tắc Hiến định Điều 57 Hiếnpháp năm 1992 quy định "Công dân có quyền tự do kinh
doanh theo quy định của pháp luật"
Su trình bày khái quát trên cho thấy cơ chế quan lý kinh
tế là nhân tô ảnh hương trực tiếp đến việc bảo đảm quyền tự
do kinh doanh.
4 Ý nghĩa cua quyển tu do kinh doanh
Quyền tự do kinh doanh - quyển của con người trong
lĩnh vực kinh tế, có ý nghĩa quan trọng, thiết thân nhất vì nó
gắn bó với mỗi con người và toàn xã hội Giá trị to lớn của
nó thể hiện ở chỗ chúng tạo điều kiện và bảo đảm cho các
thành viên trong xã hội những cơ hội mưu cầu hạnh phúc
riêng, sự phồn thịnh riêng, cơ hội để thỏa mãn các nhu cầu
kinh tế, cơ hội cho tiến thân theo những con đường khác
nhau: con đường công danh, con đường kinh doanh, con
đường sáng tạo nghiệp vụ Một xã hội phát triển nhanh hay
chậm, tiến bộ hay lạc hậu phụ thuộc chủ yếu vào việc cácquyền tự do nói chung, quyền tự do kinh doanh nói riêng có
được bảo đảm không
Vì vậy, việc thừa nhận và bảo đảm thực hiện quyền tự
do kinh doanh có ý nghĩa đặc biệt quan trọng.
4.1 Ý nghĩa về chính trị pháp lý
Xét dưới góc độ chính trị thì tự do kính doanh la một
trong những biểu hiện của chế độ tự do, dân chủ, bình đẳng
-những khái niệm được coi là nền tang triết ly cua mọi xã hội