Câu hỏi tình huống: Khách hàng của anh/chị là Bên bán hoặc Bên mua, anh/chị hãy xác định cácphương án đàm phán và cấu trúc giao dịch sao cho phù hợp và bảo vệ tốtnhất quyền lợi của khách
Trang 1HỌC VIỆN TƯ PHÁP
CƠ SỞ TẠI THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH
BÀI THU HOẠCH THỰC TẬP TẠI CHỖ
Môn : Kỹ năng tư vấn pháp luật
Hồ sơ số : LS.TV – 03 (Tình huống 02)
Ngày thực tập
tại chỗ : 19/08/2023 (Buổi 1 – Đàm phán)
Họ và tên Học
viên
: Nguyễn Quang Tiên Yên
Số báo danh : 482
Trang 2Câu hỏi tình huống:
Khách hàng của anh/chị là Bên bán hoặc Bên mua, anh/chị hãy xác định các phương án đàm phán và cấu trúc giao dịch sao cho phù hợp và bảo vệ tốt nhất quyền lợi của khách hàng, nguyện vọng của các bên trên cơ sở dự thảo hợp đồng chuyển nhượng đính kèm
Làm luật sư bảo vệ quyền lợi cho Bên bán/Bên mua trong tình huống này, anh/chị hãy tư vấn tìm phương án và đàm phán để thực hiện việc bán các
cổ phần cho Bên bán/Bên mua theo quy định của pháp luật
A PHẦN CHUẨN BỊ TẠI NHÀ.
I Đối với trường hợp khách hàng là Bên bán.
1 Quan hệ hợp đồng:
Loại hợp đồng dự kiến được xác lập giữa các bên nhằm đáp ứng yêu cầu của Bên bán: Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần
2 Các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh:
Luật Doanh nghiệp số 59/2020/QH14 ngày 17 tháng 6 năm 2020;
Luật Đầu tư số 61/2020/QH14 ngày 17 tháng 6 năm 2020;
Bộ Luật Dân sự số 91/2015/QH13 ngày 24 tháng 11 năm 2015;
Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày 04 tháng 01 năm 2021 về đăng ký doanh nghiệp;
Nghị định số 31/2021/NĐ-CP ngày 26 tháng 3 năm 2021 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư;
Luật Thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14 tháng 6 năm 2005;
Bộ Luật Tố tụng dân sự số 92/2015/QH13 ngày 25 tháng 11 năm 2015;
Luật Thuế thu nhập cá nhân số 26/2012/QH13 ngày 22 tháng 11 năm
2012 sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Thuế thu nhập cá nhân
3
Xây dựng các phương án đàm phán đối với Dự thảo Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần:
3.1 Cấu trúc giao dịch:
Cấu trúc giao dịch tối ưu nhất là mua lại cổ phần để sở hữu toàn bộ tài sản của Công ty Cổ phần Điện Mặt Trời SP (trừ dự án điện mặt trời ở tỉnh Y) Tuy nhiên, do Bên mua là nhà đầu tư nước ngoài do đó:
a Phải đáp ứng các điều kiện theo Luật Đầu Tư 2020;
2
Trang 3b Việc mua lại cổ phần đồng nghĩa với việc Bên mua cũng sẽ chịu trách nhiệm tài chính Vì lý do này, Luật sư đề xuất phương án nên thông qua một công ty con để nhanh chóng thực hiện được Hợp đồng cũng như thể hiện được tinh thần thiện chí hợp tác của Bên bán đối với Bên mua khi loại trừ các rủi ro tài chính cho Bên bán trước khi ký kết Hợp đồng
3.2 Phương án đàm phán:
3.2.1 Đàm phán về số lượng cổ phần chuyển nhượng.
Căn cứ theo mong muốn Dự án điện mặt trời tại tỉnh Y không tính vào giá chuyển nhượng cổ phần, Luật sư để xuất Bên bán đàm phán với Bên mua
về vấn đề Bên bán sẽ thực hiện thủ tục tách Công ty Cổ phần Điện Mặt Trời
SP thành 02 (hai) Công ty, cụ thể như sau:
a Công ty Cổ phần Điện Mặt Trời SP (Công ty bị tách): giảm vốn điều lệ xuống, giữ nguyên Dự án điện mặt trời tại tỉnh Y Sau khi tách, công ty được tách sẽ được Bên bán nắm giữ toàn bộ cổ phần nhận chuyển nhượng từ Bên bán
b Công ty được tách: Bên mua (cổ đông nắm giữ toàn bộ cổ phần của Công ty được tách lúc này) được chuyển sang cùng Dự án điện mặt trời tại tỉnh X
Do việc tách Công ty sẽ dẫn đến số cổ phần bị giảm (vì vốn điều lệ công ty
bị tách sẽ giảm khi thực hiện), do đó, Luật sư đề xuất Bên bán đàm phán chỉnh sửa lại số cổ phần để chuyển nhượng cho phù hợp Lưu ý rằng việc điều chỉnh số lượng cổ phần không ảnh hưởng đến quyền và nghĩa vụ của Bên mua đối với Bên bán
Việc điều chỉnh số lượng cổ phần là bắt buộc và trên thực tế là hợp thức hóa giao dịch, do đó Bên mua chắc chắn phải đàm phán điều chỉnh lại với Bên mua
3.2.2 Đàm phán về vấn đề thanh toán.
Căn cứ vào Dự thảo Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần (Dự thảo), Luật sư đề xuất sửa đổi Điều 3 quy định về Lịch trình, Phương thức thanh toán và Bảo lãnh thanh toán cụ thể:
a Lịch trình thanh toán: Bên mua phải thanh toán toàn bộ giá chuyển nhượng cổ phần là 1.384.511.539 VNĐ (Một tỷ ba trăm tám mươi tư triệu năm trăm mười một nghìn năm trăm ba mươi chín đồng) ngay sau khi Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần được ký kết
3
Trang 4b Bảo lãnh thanh toán: Bên mua phải cung cấp cho Bên bán một chứng thư bảo lãnh thanh toán nhằm đảm bảo việc thực hiện thanh toán cho Bên bán diễn ra đúng thời hạn và đầy đủ
Trong trường hợp Bên mua không có khả năng thanh toán một lần thì Bên bán có thể xem xét việc yêu cầu có chứng thư bảo lãnh thanh toán đã là điểm thuận lợi cho việc thực hiện giao dịch Bên bán có thể đàm phán lại một lịch trình phân chia thanh toán thành từng đợt để tạo điều kiện cho Bên mua
II Đối với trường hợp khách hàng là Bên mua.
1 Quan hệ hợp đồng:
Loại hợp đồng dự kiến được xác lập giữa các bên nhắm đáp ứng yêu cầu của Bên bán: Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần
2 Các văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh:
Luật Doanh nghiệp số 59/2020/QH14 ngày 17 tháng 6 năm 2020;
Luật Đầu tư số 61/2020/QH14 ngày 17 tháng 6 năm 2020;
Bộ Luật Dân sự số 91/2015/QH13 ngày 24 tháng 11 năm 2015;
Nghị định số 01/2021/NĐ-CP ngày 04 tháng 01 năm 2021 về đăng ký doanh nghiệp;
Nghị định số 31/2021/NĐ-CP ngày 26 tháng 3 năm 2021 quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư;
Luật Thương mại số 36/2005/QH11 ngày 14 tháng 6 năm 2005;
Bộ Luật Tố tụng dân sự số 92/2015/QH13 ngày 25 tháng 11 năm 2015;
Luật Thuế thu nhập cá nhân số 26/2012/QH13 ngày 22 tháng 11 năm
2012 sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Thuế thu nhập cá nhân
Các cam kết WTO
3
Xây dựng các phương án đàm phán đối với Dự thảo Hợp đồng chuyển nhượng cổ phần :
3.1 Cấu trúc giao dịch:
Tối ưu nhất là mua lại cổ phần để sở hữu toàn bộ tài sản của Công ty Cổ phần Điện Mặt Trời SP (trừ dự án điện mặt trời ở tỉnh Y)
Tuy nhiên, do Bên bán là nhà đầu tư nước ngoài do đó:
a Phải đáp ứng các điều kiện theo Luật Đầu Tư 2020;
4
Trang 5b Việc mua lại cổ phần đồng nghĩa với việc Bên mua cũng sẽ chịu trách nhiệm tài chính Vì lý do này, Luật sư đề xuất phương án nên thông qua một công ty con để nhanh chóng thực hiện được Hợp đồng cũng như thể hiện được tinh thần thiện chí hợp tác của Bên bán đối với Bên mua khi loại trừ các rủi ro tài chính cho Bên bán trước khi ký kết Hợp đồng
3.2 Phương án đàm phán:
3.2.1 Đàm phán về Bảo lãnh thực hiện Hợp đồng.
Bên bán phải cung cấp cho Bên mua một chứng thư bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ chuyển nhượng cổ phần cho Bên mua diễn ra đúng thời hạn và đầy đủ các nghĩa vụ thực hiện các thủ tục sau khi hoàn tất chuyển nhượng Trường hợp Bên mua không muốn cung cấp chứng thư bảo lãnh thực hiện hợp đồng, Bên mua nên đàm phán lại về thời hạn thanh toán Hợp đồng, nếu Bên bán không cung cấp thì Bên mua phải được thanh toán theo từng đợt, không phải thanh toán một lần ngay sau khi ký kết Hợp đồng
3.2.2 Đàm phán về việc phân định rõ các nghĩa vụ tài chính sau khi hoàn tất thủ tục chuyển nhượng và nghĩa vụ thực hiện các thủ tục thay đổi, tách công ty.
a Bên bán phải cam kết với Bên mua chịu toàn bộ trách nhiệm về các nghĩa vụ tài chính bao gồm nhưng không giới hạn các nghĩa vụ phát sinh trước khi Bên mua thực hiện việc nhận chuyển nhượng cổ phần Các khoản nợ mà Bên bán đã có trước đó Bên mua không có nghĩa vụ liên đới chịu trách nhiệm
b Bên bán sẽ thay Bên mua thực hiện các thủ tục về phê duyệt chủ trương tại cơ quan đăng ký đầu tư và nộp hồ sơ đăng ký giao dịch để được cấp giấy chứng nhận đầu tư (hoặc sửa đổi ghi nhận giao dịch mua cổ phần trên)
c Chuyển giao và cùng phối hợp với Bên mua trong việc bàn giao Dự án điện mặt trời tại tỉnh X cho Bên mua sau khi hoàn tất thủ tục chuyển nhượng cổ phần
Do các nghĩa vụ trên là bắt buộc đối với Bên bán, Bên mua sẽ đàm phán để đạt được các yêu cầu trên nhằm đảm bảo việc tuân thủ thực hiện hợp đồng, tách bạch rõ ràng về quyền và nghĩa vụ của mỗi bên sau khi giao dịch chuyển nhượng hoàn tất
3.2.3 Đàm phán về việc thực hiện soát xét pháp lý trước khi ký kết hợp đồng chuyển nhượng.
5
Trang 6Mặc dù công ty mục tiêu mà Bên bán sau khi hoàn tất chuyển nhượng là công ty được tách, tuy nhiên, để đảm bảo tính pháp lý và quản lý rủi ro khi thực hiện chuyển nhượng, Bên mua nên đàm phán về việc đề nghị Bên bán cùng phối hợp thực hiện việc soát xét pháp lý
Các vấn đề mà Bên mua nên đàm phán với Bên bán liên quan đến thực hiện thủ tục soát xét pháp lý:
a Phạm vi của việc soát xét pháp lý:
(i) Vốn và cơ cấu vốn;
(ii) Điều lệ;
(iii) Hồ sơ Năng lực dự án;
(iv) Các hợp đồng quan trọng;
(v) Các nghĩa vụ tài chính;
(vi) Tranh chấp và kiện tụng;
(vii) Mức độ tuân thủ pháp luật;
b Soát xét trực tiếp các hoạt động thực tế của công ty mục tiêu;
c Yêu cầu/đề nghị Bên bán thực hiện khắc phục các hạn chế phát sinh bất lợi cho Bên bán khi thực hiện chuyển nhượng cổ phần
Việc thực hiện soát xét pháp lý là cần thiết đối với Bên mua, mặt khác, việc phối hợp với Bên mua để thực hiện thủ tục này không gây ảnh hưởng đến lợi ích của Bên bán, do đó, Bên mua sẽ đàm phán để đạt được thỏa thuận này
B PHẦN NHẬN XÉT TẠI BUỔI THỰC TẬP TẠI CHỖ.
I Đối với các cá nhân đóng vai Bên bán:
(Các) Luật sư:
1 Tác phong luật sư
6
Trang 7
2 Việc áp dụng và thể hiện phương pháp đàm phán
3 Các nội dung đàm phán
7
Trang 8
II Đối với các cá nhân đóng vai Bên mua: (Các) Luật sư:
1 Tác phong luật sư
2 Việc áp dụng và thể hiện phương pháp đàm phán
8
Trang 9
3 Các nội dung đàm phán
9
Trang 10(Các) Khách hàng:
Các nội dung đàm phán
10
Trang 11
11
Trang 12
12