Luận văn thạc sĩ luật học: Quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn thực hiện tại Công ty cổ phần ô tô Hải Phòng

Trên cơ sở đó, người viết lựa chọn đề tài luận văn: “Quan tri công ty cổphan theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn thực hiện tại Công ty cô phan 6 tôHải Phong” với mục đích làm rõ hơn các

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘITRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT

NGUYEN MẠNH TRUNG

LUẬN VAN THAC SĨ LUAT HOC

(Định hướng ứng dung)

HÀ NỘI - 2023

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘITRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT

NGUYEN MANH TRUNG

Chuyén nganh: Luat Kinh té

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của

riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bat kỳ công trình nào khác Các số liệu, vi dụ và trích dẫn trong

Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã

hoàn thành tat cả các môn học và đã thanh toán tắt cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Trường Đại học Luật - Đại học Quốc

gia Hà Nội.

Vậy tôi viết Lời cam đoan nay dé nghị Trường Dai hoc Luậtxem xét dé tôi có thé bảo vệ Luận văn.

Tôi xin chân thành cam on!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Mạnh Trung

CO PHAN VÀ MÔ HÌNH QUAN TRI CÔNG TY CO PHAN 5

1.1 Những vấn đề lý luận về quan trị công ty cỗ phan 51.1.1 Khái niệm và đặc điểm công ty cổ phần 2- 252 s=s+zszez 51.1.2 Khái niệm quản trị công ty cô phần - 22222 s+zs+zxzse2 II1.1.3 Vai trò của quan trị công ty C6 phần - 2-52 2+s2+s+£s+zsse2 131.2 Pháp luật về quản trị công ty cỗ phầhn 2-5 se =szc5z 15

1.2.2 Nội dung pháp luật về quan trị công ty cổ Phan - 151.3 M6 hình quản trị công ty cỗ phan eeeseseeseeseeeeeeees 161.3.1 Khái niệm mô hình quan trị công ty cỗ phần 1 16 1.3.2 Các mô hình quản trị công ty cô phần điển hình trên thé giới 17Tiểu kết chương 1 2 2® St SE£2E2EE£EEEEEEEEEEEEEEEEEEE1211211 11111 xe 21

CHUONG 2: QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VE QUAN

100 NA" + 22 Đại hội đồng cô đông 2-2 2 S<SE EEEEE 2121122122121 2E re 22Hội đồng quản tị - 2-5 ©5£+S2+E2EE£EE£EEEEEEEEEEEEEEEEEEEEerkrrkerkee 30Giám đốc/Tổng giám đỐc ¿2 2 s+2E+EE££E£EEE2EE2EEEEEerkerxerree 34

2.1.4 Ban kiểm soát cccccccrkrtrtrrrtrtrirrrrrirrrrrirreirrrrie 35 2.2 Quy định của pháp luật về mô hình công ty cỗ phần không có

Ban Ki€m 0 Nha 382.2.1 Tiêu chuẩn, điều kiện làm thành viên độc lập Hội đồng quan trị 392.2.2 Số lượng thành viên độc lập Hội đồng QUAN tTỊ - -«<<-«++ 402.2.3 Quyền và nghĩa vụ của thành viên độc lập Hội đồng quản trỊ 412.2.4 Thù lao cua thành viên độc lập Hội đồng quản tTỊ ‹- 432.2.5 Ủy ban kiểm toán ¿ 2- 2© £+E£+EE+EEEEEEEEEEEEEEEEE121122121 211cc 44 2.3 Thực tiễn thực hiện pháp luật về quản trị công ty tại Công ty

cỗ phần ô tô Hải Phòng - 2-6 + ềEEEEeEEEErEerkerkrreee 412.3.1 Tình hình thực hiện pháp luật về quản trị công ty tại Công ty cô

phan 6 tô Hải Phòng -2- 2 2 ©SSE+EE+EE2E£EESEEEEEEEEEEEEerkrrkrrree 412.3.2 Một số van đề bat cập trong quản tri Công ty cổ phan ô tô Hải Phong 54 Tiểu kết chương 2 2-2 5s+SE+SE2E2EE2112112715717111121121111 111111 xe 58

CHUONG 3: CAC GIAI PHAP HOAN THIEN PHAP LUAT VA

THUC HIEN PHAP LUAT VE QUAN TRI CONG TY COPHAN Ở VIỆT NAM HIEN NAY -2- 2 2ccsccscreerceee 593.1 _ Các giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty

cỗ phần ở Việt Nam hiện may 2 - s5 z+EcEerxerxerxez 593.2 Các giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật

về quan trị công ty cỗ phần ở Việt Nam hiện nay 63 Tiểu kết chương 3 2-2 %SE+SE E211 2E12111217171121121121111 11111 cxe 65KET LUAN 007 III 66DANH MỤC TAI LIEU THAM KHẢO 2-22 s2 22cxz+xesred 67

DANH MỤC CÁC CHỮ VIET TAT

BGĐ Ban giám đốc

BKS Ban kiêm soát

CTCP Công ty cô phần

CTTNHH | Công ty trách nhiệm hữu hạn

ĐHĐCĐ | Đại hội đồng cổ đông

MỞ DAU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tàiLuật Doanh nghiệp (LDN) năm 2020 ra đời dựa trên sự kế thừa và pháttriển của LDN năm 2014, đã đánh dấu một sự thay đôi lớn trong pháp luật vềcông ty ở Việt Nam, đồng thời phản ánh được mục tiêu, tư tưởng của LDNnăm 2020 là hình thành một khung pháp lý chung, bình đăng áp dụng thốngnhất cho tất cả các loại hình doanh nghiệp, như công ty trách nhiệm hữu hạn,công ty cổ phần (CTCP), công ty hợp danh Trong đó, so với các loại hìnhdoanh nghiệp khác, loại hình CTCP đã nhanh chóng đáp ứng được nhu cầuhuy động vốn dé mở rộng quy mô kinh doanh Đặc biệt, đối với loại hìnhCTCP, vấn đề quản tri công ty có ý nghĩa quan trọng trong việc tạo nên sự hàihòa các mối quan hệ giữa Hội đồng quản trị (HĐQT), Ban giám đốc (BGD), các cô đông và các bên có quyền lợi liên quan trong công ty Quản trị nội bộ tốt sẽ thúc đây hoạt động và tăng cường khả năng tiếp cận của công ty với cácnguồn vốn bên ngoài, góp phần tích cực vào việc gia tăng giá trị doanhnghiệp, thu hút đầu tư, phát triển bền vững cho doanh nghiệp nói riêng và nền kinh tế nói chung Do vậy, vấn đề quản trị CTCP được xem là mối quan tâm

có tính chất quốc tế hiện nay Tại Việt Nam, dù được ghi nhận từ khá sớm vàsau nhiều lần đổi mới thế nhưng hoạt động quản trị công ty ở Việt Nam vẫncòn nhiều điểm hạn chế và hiệu quả chưa cao

Trên cơ sở đó, người viết lựa chọn đề tài luận văn: “Quan tri công ty cổphan theo pháp luật Việt Nam và thực tiễn thực hiện tại Công ty cô phan 6 tôHải Phong” với mục đích làm rõ hơn các quy định của pháp luật Việt Nam vềquản trị CTCP, đồng thời nghiên cứu thực tiễn thực hiện các quy định này tạiCTCP ô tô Hải Phòng, để từ đó đưa ra được những kiến nghị góp phần hoànthiện nên một mô hình quản trị CTCP phù hợp nhất với điều kiện kinh tế - xã

hội tại nước ta.

2 Tình hình nghiên cứu đề tàiPháp luật về CTCP nói chung và quản trị CTCP nói riêng là vấn đề đãđược nhiều nhà nghiên cứu quan tâm, trong đó có thể ké đến một số công

trình nghiên cứu sau:

- Luận văn thạc sĩ luật học, “Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về quản trịcông ty cổ phan — Góc nhìn từ kinh nghiệm của Nhật Bản” (2014) của ĐàoThúy Anh Luận văn tập trung làm rõ các vấn đề lý luận về quản trị CTCP,đồng thời tiếp thu được một số kinh nghiệm từ quy định của pháp luật NhậtBản về CTCP và đưa ra kiến nghị hoàn thiện đối với pháp luật Việt Nam

- Luận văn thạc sĩ luật học, “Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về công ty

cổ phan theo kinh nghiệm một số nước” (2013) của Đỗ Thị Khánh Huyền;Luận văn thạc sĩ luật học, “Quản frị nội bộ công ty cổ phan theo Luật Doanhnghiệp 2014” (2015) của Lưu Thị Dung; Luận văn thạc sĩ luật học, “Quản tri

nội bộ công ty cổ phân, những vấn đề lý luận và thực tiễn ” (2004) của Cao

Thi Kim Trinh

- Bài viết: “So sánh cau trúc quản trị công ty điển hình trên thé giới”của TS Pham Văn Tuyết, Tạp chí Khoa học pháp lý số 6/2006; “M6t số sosánh về công ty cổ phần theo Luật Công ty Nhật Bản và Luật Doanh nghiệp

Việt Nam” của Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí Khoa học DHQGHN, Luật

học 25/2009; “Quy chế pháp lí quản trị công ty cổ phan tại Vương quốc Anh,Cộng hòa Liên bang Đức và kinh nghiệm cho Việt Nam” của Truong QuangAnh, Tạp chí Luật học số 2/2019

- Kỷ yếu hội thảo khoa học cấp khoa, “M6 hình quản trị công ty cổphân theo quy định pháp luật một số nước và kinh nghiệm cho Việt Nam ” của

Viện Luật so sánh, Đại học Luật Hà Nội.

Tuy nhiên, các công trình nghiên cứu trên chủ yếu phân tích làm rõmột số khía cạnh pháp lý trong hoạt động quản trị CTCP, chưa đi sâu

nghiên cứu toàn diện những quy định của pháp luật, những hạn chế, bat cậptrên cơ sở so sánh và tiếp thu kinh nghiệm từ nhiều quốc gia trên thế giới

về vấn đề quản trị CTCP

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của đề tài Đối tượng nghiên cứu của dé tài bao gồm các quan điểm khoa học, lý thuyết về quản trị công ty cô phan; các quy định pháp luật về quản trị công ty

cô phan; các số liệu, vụ việc thực tiễn về quản trị công ty cỗ phần ở Việt Nam nói chung và tại Công ty cô phan 6 tô Hải Phòng nói riêng.

Pham vi nghiên cứu của dé tài tập trung vào một số van đề lý luận vàthực tiễn pháp lý về quản trị CTCP theo LDN 2020, cụ thé như ban chất pháp

lý của CTCP, các kiểu mô hình quản trị CTCP trên thế giới, quy định củapháp luật Việt Nam về cơ cấu bộ máy quản trị CTCP cũng như mối quan hệgiữa các cơ quan trong bộ máy đó Ngoài ra, Luận văn còn tìm hiểu được các

ưu, nhược điểm của hệ thống pháp luật các quốc gia trên thế giới về mô hình

quản trị CTCP, cũng như thực tiễn áp dụng các quy định của pháp luật tại

CTCP ô tô Hải Phòng, từ đó rút ra một số kiến nghị giúp hoàn thiện quy định của pháp luật nước ta về van dé này.

4 Phương pháp nghiên cứu đề tàiLuận văn có sự kết hợp sử dụng các phương pháp nghiên cứu như duyvật biện chứng, duy vật lịch sử; phương pháp phân tích và tổng hợp; đặc biệt,Luận văn rất chú trọng đến phương pháp so sánh pháp luật để giải quyết nộidung của đề tài.

5 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của đề tàiMục đích nghiên cứu của dé tài luận văn là làm rõ hơn và hệ thong hóa các vấn đề lý luận về quản trị CTCP, đánh giá thực trạng pháp luật về quản trịcông ty cổ phan qua thực tiễn thực hiện tại CTCP ô tô Hải Phòng để từ đó đềxuất các giải pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam về quản trị công ty cổ phan

Nhiệm vụ nghiên cứu của dé tài dé đạt được mục đích đã mô tả trên đâybao gồm:

- Khái quát một số van dé lý luận về CTCP và quản trị CTCP Trong

đó, chỉ ra được khái niệm, đặc điểm của CTCP, khái niệm và các nội dung cơbản của quản trị CTCP.

- Trình bày khái quát các kiêu mô hình quan trị CTCP trên thế giới

- Phân tích, bình luận thực trạng các quy định của pháp luật Việt

Nam về quản trị CTCP, các loại mô hình quản trị CTCP tại Việt Nam, cơcấu bộ máy hoạt động cũng như mối liên hệ giữa các co quan trong mỗiloại mô hình đó.

- Phân tích, đánh giá một số ưu điểm, hạn chế từ thực tiễn tại CTCP ô

tô Hải Phòng và đề ra những phương hướng xây dựng mô hình quản trị CTCPphù hợp nhất với điều kiện của nước ta

6 Kết cấu của Luận văn Ngoài các phần lời mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, Luận văn có kết cấu chia thành ba chương sau đây:

Chương 1: Những van đề lý luận về quản trị công ty cổ phan và môhình quản trị công ty cổ phan

Chương 2: Quy định của pháp luật Việt Nam về quản trị công ty cỗphan và thực tiễn thực hiện tại Công ty cổ phan ô tô Hải Phòng

Chương 3: Phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trịcông ty cô phan ở Việt Nam hiện nay.

CHƯƠNG 1

NHUNG VAN ĐÈ LÝ LUẬN VE QUAN TRI CÔNG TY CO PHAN VÀ

MO HINH QUAN TRI CONG TY CO PHAN

1.1 Những van đề lý luận về quan trị công ty cổ phần1.1.1 Khái niệm và đặc diém công ty cỗ phan

Sự ra đời, tồn tại và phát triển của CTCP gắn liền với nền kinh tế thị trường Với tính chất là một hiện tượng kinh tế - xã hội, khái niệm CTCP nóiriêng cũng như các loại hình công ty nói chung có thé được hiểu trên nhiềunghĩa khi tiếp cận từ các góc độ khác nhau, thể hiện ở cả thuật ngữ và nội

dung pháp lý.

- Trong cuốn Dai từ điển kinh tế thị trường của nước Cộng hòa nhân

dân Trung Hoa, CTCP được định nghĩa như sau:

CTCP (gọi là công ty hữu hạn cổ phần) là một loại hình công ty mà toàn bộ vốn chia thành các cô phần có mức băng nhau, cỗ phần pháthành công khai theo pháp luật bằng hình thức cổ phiếu va tự dochuyển nhượng Trong công ty hữu hạn cô phần, số cô đông rất nhiều, tài sản cá nhân tách riêng khỏi tài sản công ty, trách nhiệmđối với các món nợ của công ty hạn chế ở mức bỏ vốn của từng

người [13, tr.1947].

Từ điển bách khoa Việt Nam lại định nghĩa:

CTCP là những công ty được hình thành trên cơ sở liên hợp tư bản cá

nhân băng cách phát hành và bán cổ phan và lợi nhuận của công tyđược phân phối giữa các cô đông theo số lượng cô phan [10, tr.593]

Định nghĩa này nhấn mạnh chủ yếu khía cạnh kinh tế, cụ thể là tínhchất của việc phân phối lợi nhuận, tính chất hợp vốn của công ty Từ điển giải

thích thuật ngữ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội đưa ra một định nghĩa

khá rõ ràng và cụ thể, theo đó thì CTCP là:

Công ty trong đó vén điều lệ được chia thành những phan nhỏ nhất

và băng nhau gọi là cổ phần Người sở hữu cổ phan của công ty đượcgọi là cô đông Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm trước nghĩa vu củacông ty đến hết giá trị cé phần mà họ năm giữ Công ty có quyềnphát hành chứng khoán dé công khai huy động vốn [1 1, tr.32].

Ngoài ra, khái niệm CTCP được Giáo sư tiến sĩ Vojo Belovski đưa ratrên Tap chí Journal of Process Management — New Technologies, International

(JPMNT) bang cách tiếp cận các đặc điểm thé hiện ban chất pháp lý của CTCP

như sau [27]:

+ CTCP là một tổ chức pháp nhân có phần tài sản vốn xác định đượcthê hiện bằng tiền

+ Khoản tài sản vốn được chia thành các phần bằng nhau

+ Tất cả cổ đông tham gia CTCP với một hay nhiều cô phan, với việcthanh toán cho những cô phần này thì quỹ vốn cơ bản được tạo ra

+ Nghĩa vụ của CTCP được đảm bảo với tất cả tài sản của công ty

Trách nhiệm của những người tham gia vào sự thành lập của công ty chung

quy là chi trả dựa trên số cổ phần mà mình sở hữu Các cô đông không phảichịu trách nhiệm về nghĩa vụ pháp lý của công ty đối với các bên thứ ba Chỉcông ty mới phải có trách nhiệm pháp lý, với tất cả tài sản của công ty đó

- Không chỉ được nhìn nhận trên phương diện thuật ngữ hay quan điểmcủa các nhà nghiên cứu, khái niệm CTCP còn được ghi nhận ở hệ thống phápluật của một số quốc gia trên thế giới Theo Luật Thương mại Đức, có hai nhóm công ty là công ty đối nhân và công ty đối vốn Trong đó công ty đốinhân gồm hai loại hình cơ bản là công ty hợp danh và công ty hợp vốn đơngiản; công ty đối vốn gồm hai loại hình là CTTNHH và CTCP Theo đó,CTCP là mô hình công ty có tư cách pháp nhân sau khi tiến hành đăng kýkinh doanh; vốn điều lệ khi thành lập CTCP tối thiêu là 50.000 EUR và được

chia thành các cổ phần có mệnh giá thấp nhất là 1 EUR; cổ đông của CTCP

có thé là cá nhân hoặc tô chức; các cổ đông chỉ phải chịu trách nhiệm vé cáckhoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị cô phần mà mình sở hữu; cổ phancủa công ty được tự do chuyển nhượng và CTCP được phát hành các loại cổphần khác nhau dé huy động vốn [2, tr.33]

Khoản 1 Điều 1041 Luật Công ty Anh 2006 định nghĩa:

CTCP là một công ty có vốn cố định đã góp hoặc vốn trên danh nghĩa của tong số vốn có định được chia thành nhiều phan bangnhau gọi là cỗ phan, cũng số vốn cô định, hoặc nắm giữ và chuyểnnhượng như chứng khoán, hoặc được chia và nắm giữ một phầnbằng cách này và một phần băng cách khác; được thành lập trênnguyên tắc các thành viên sở hữu cô phần hoặc chứng khoán đó và

Trên cơ sở tiếp thu có chọn lọc mô hình CTCP ở một số quốc gia trênthế giới, pháp luật Việt Nam, cụ thể là LDN 2020 đã đưa ra khái niệm về CTCP theo hướng tiếp cận các dấu hiệu pháp lý cơ bản dé nhận diện loại hình

doanh nghiệp này như sau:

CTCP là doanh nghiệp, trong đó: Vốn điều lệ được chia thành nhiềuphan bằng nhau gọi là cổ phần; Cô đông có thé là tổ chức, cá nhân;

số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa;

Cô đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sảnkhác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanhnghiệp; Cổ đông có quyền tự do chuyên nhượng cổ phần của mìnhcho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 vàkhoản 1 Điều 127 của Luật này [8, Điều 111, Khoản 1].

Dưới góc độ so sánh có thể thấy răng, khái niệm về CTCP trong LDN

2020 đã ké thừa một cách đầy đủ, hoàn thiện so với quy định tại LDN 2014.

Như vậy, về bản chất của CTCP, pháp luật Việt Nam và pháp luật củamột số quốc gia trên thế giới có cách hiểu khá tương đồng khi quan niệm đây

là mô hình công ty đặc trưng của công ty đối vốn, với đặc điểm quan trọng là

sự tách bạch rõ ràng giữa tài sản của công ty và tài sản của các cô đông, trong

đó các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm viphần vốn góp vào công ty; vốn cơ bản của công ty được chia thành các phần băng nhau gọi là cổ phan.

- Từ khái niệm về CTCP quy định tại Điều 111 LDN 2020, có thé rút ra một số đặc điểm cơ bản của CTCP sau đáy:

+ Về tư cách pháp lýVới tư cách là một chủ thé kinh doanh phổ biến và cũng là loại hìnhcông ty đối vốn điển hình, CTCP là doanh nghiệp, có tên riêng, có trụ sở giaodịch 6n định, có tài sản riêng dé tiến hành hoạt động kinh doanh nhăm mụcđích kiếm lời CTCP có đủ điều kiện đề trở thành một pháp nhân, nên khoản 2Điều 111 LDN 2020 thừa nhận CTCP có tư cách pháp nhân ké từ ngày đượccấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong quá trình hoạt động, CTCP chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản bằng chính tài sản của minh, với tư cách chủ thé là pháp nhân thông qua người đại diện củamình theo quy định của pháp luật, công ty có thê trở thành nguyên đơn hoặc

bị đơn trong các vụ án dân sự.

+ Về vốn điều lệKhác với hầu hết các loại hình doanh nghiệp khác, ké cả CTTNHH, điểm đặc trưng về vốn điều lệ của CTCP là loại vốn này được chia thànhnhiều phan bằng nhau gọi là cô phần [8, Điều 111, Khoản 1, Điểm a] Giá trịmỗi cô phan gọi là mệnh giá cô phan và được phan ánh trong cỗ phiếu Một

cô phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cô phần Việc góp vốnvào CTCP của nhà đầu tư/cô đông được thực hiện bằng cách nhà đầu tư mua

cô phiếu do CTCP phát hành trên thị trường chứng khoán, theo đó mỗi cổđông có thé mua nhiều cổ phiếu tùy theo khả năng tài chính và mong muốntham gia quản lý điều hành công ty ở mức độ nào LDN không hạn chế mỗithành viên được mua tối đa bao nhiêu phần trăm vốn điều lệ nhưng các thànhviên có thé thỏa thuận trong điều lệ để giới hạn tối đa số cô phần mà mỗithành viên có thé mua nhằm hạn chế việc một thành viên nào đó có thé namquyên kiểm soát công ty

+ Về cổ đông của công tyVới tính chất là công ty đối vốn nên các thành viên của công ty thườngchỉ quan tâm tới vấn đề năng lực tài chính mà không quan tâm nhiều đến vấn

đề nhân thân như các loại hình doanh nghiệp khác Khi tham gia thành lập công ty hoặc kết nạp cô đông mới, thông thường các cổ đông chi quan tâm đối tượng có đủ khả năng và tài chính để tham gia vào công ty và trở thành cô đông của công ty hay không LDN 2020 không giới hạn số lượng cô đông tối

đa của CTCP mà chỉ quy định số lượng cô đông tối thiêu là 03 (Điểm b khoản

1 Điều 111) Việc quy định số lượng thành viên tối thiểu phải có đã trở thànhthông lệ quốc tế trong may trăm năm tôn tại của CTCP.

+ Về chế độ trách nhiệmGiống với CTTNHH, các cô đông của CTCP chỉ chịu trách nhiệm hữu

hạn về khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty Còn CTCP thì chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty bằng chính tài sản của công ty Có thê thấy rằng sự tách biệt rõ ràng

về tài sản của công ty và tài sản của cô đông đã giúp cho các cổ đông củaCTCP có thé hạn chế được rủi ro trong kinh doanh, đồng thời cũng giúp cácnhà đầu tư mạnh dạn hơn khi đầu tư kinh doanh trong nên kinh tế thị trường.Chính lợi thế này đã giúp các CTCP có khả năng huy động vốn rất lớn đểphục vụ cho hoạt động sản xuất kinh doanh.

+ Về chuyên nhượng vốnTrên nguyên tắc, các cô đông của CTCP được tự do chuyên nhượng côphiếu mình đang sở hữu cho người khác trên thị trường chứng khoán, trừtrường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 và khoản 1 Điều 127 LDN 2020.Đối với loại hình cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, cô đông bị hạn chế quyềnchuyên nhượng cổ phiếu này cho người khác Ngoài ra, nếu Điều lệ công ty

có quy định hạn chế quyền chuyển nhượng cô phiếu, hoặc đối với loại cổphiếu phổ thông của sáng lập viên trong 03 năm đầu ké từ ngày công ty đượccấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thì cô đông cũng có thé bị hạnchế chuyển nhượng tự do loại cổ phiếu này Quy định về hạn chế quyềnchuyên nhượng cổ phiếu của cô đông sáng lập xuất phát từ vai trò quan trọngcủa các cô đông sáng lập đối với hoạt động kinh doanh của CTCP trong giai đoạn đầu thành lập và hoạt động Trong giai đoạn đầu, CTCP có hoạt động tốthay không, có phát triển hay không phụ thuộc rất lớn vào vai trò của cỗ đôngsáng lập Vì vậy, việc gắn lợi ích của cô đông sáng lập với lợi ích của công tythông qua số cô phan tối thiêu mà các cô đông sáng lập phải nắm giữ (it nhất20% cô phần phổ thông) va cơ chế chuyền nhượng vốn bị hạn chế sẽ đòi hỏicác cô đông sáng lập phải nỗ lực và tập trung cao độ trong khâu quản lý, điềuhành, đặc biệt là khi công ty gặp khó khăn trong kinh doanh.

10

Việc LDN 2020 cho phép cổ đông được tự do chuyên nhượng cô phan

đã tạo điều kiện cho các nhà đầu tư ở CTCP có khả năng nhanh nhậy, linh hoạt trong việc chuyền đổi hình thức đầu tư, chủ động hơn trong việc sử dụng nguôn vốn đầu tư của mình Điều này góp phan giúp họ nhanh chóng nắm bắtthời cơ tìm kiếm lợi nhuận thông qua chuyển nhượng cổ phan ở công ty này

và cả đầu tư mua cổ phần ở một công ty khác Nhu vậy, cơ chế chuyềnnhượng vốn của CTCP có phan thông thoáng hơn nhiều so với cơ chế chuyênnhượng vốn của thành viên CTTNHH.

+ Về quyền phát hành chứng khoán là cé phiếuKhác với các loại hình doanh nghiệp khác, CTCP là chủ thé duy nhất

có quyền phát hành chứng khoán là cổ phiếu ra công chúng theo quy định củapháp luật về chứng khoán nhằm huy động vốn (trừ trường hợp đặc biệt làcông ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là nhà nước được phát hành côphiếu dé cổ phần hóa theo chính sách cô phần hóa doanh nghiệp nhà nước củaChính phủ) Điều này thé hiện kha năng huy động vốn lớn và rộng rãi trongcông chúng của CTCP Nhờ quyền phát hành chứng khoán là cô phiếu, CTCP

có thé chủ động mỗi khi cần nguồn vốn lớn để tham gia vào các dự án nhờ khả năng huy động vốn linh hoạt Sự chủ động về vốn là một yếu tố quantrọng hàng đầu góp phan vào sự thành công của doanh nghiệp Tuy nhiên, khảnăng huy động vốn lớn và rộng rãi ra công chúng cũng kéo theo nguy cơ đemlại rủi ro trong công chúng của CTCP cũng rất cao Bởi vậy, CTCP phải chịunhiều quy chế pháp lý khắt khe hơn so với các loại hình doanh nghiệp khác

1.1.2 Khái niệm quản trị công ty cỗ phânMặc dù các công ty nói chung hay CTCP nói riêng đã được pháp luậtViệt Nam ghi nhận từ rất lâu và ngoài ra, LDN 2020 cũng đã có nhiều chếđịnh cụ thể, rõ ràng về quản trị, điều hành công ty nhưng cho đến nay, khái

niệm “quản trị công ty” ở Việt Nam vẫn còn khá mới mẻ và chưa được ghinhận trên bât cứ văn bản pháp luật nào.

11

Nói đến quản trị công ty là nói đến mối liên hệ giữa các bộ phận trongcông ty Cụ thê hơn, đối với CTCP, quản trị công ty thể hiện mối liên hệ giữa các cô đông với nhau và cổ đông với công ty, cũng như mối quan hệ giữa các

cơ quan quan trị công ty (DHDCD; HĐQT; BKS ) với cơ quan điều hànhcủa công ty (BGD điều hành) trong việc quyết định đường lối và triển khaithực hiện các hoạt động của công ty.

Về phương điện lý thuyết, có thể bàn luận một số khái niệm về quản trịcông ty nói chung đã được các nhà nghiên cứu và các tô chức quốc tế đưa ranhư sau:

- Theo Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD), quản trị công ty

(corporate governance) là các thủ tục và quy trình mà theo đó công ty được

chỉ đạo và kiểm soát Cấu trúc quản trị công ty chỉ rõ sự phân phối quyền vàtrách nhiệm giữa những người tham gia khác nhau trong công ty (Hội đồngquản tri, Ban giám đốc, cô đông và các bên liên quan khác) và đưa ra các quy tắc, thủ tục để ra quyết định [29].

- Theo Adrian Cadbury ở “Diễn đàn quản trị công ty toàn cầu”, Ngân hàng thế giới thì:

Quản trị công ty đề cập đến việc giữ cân băng giữa các mục tiêukinh tế và mục tiêu xã hội, giữa các mục tiêu cá nhân và mục tiêuchung Khung quản tri công ty nhằm khuyến khích việc sử dụnghiệu quả các nguồn lực và yêu cầu trách nhiệm giải trình trên cương

vị quản lý những nguồn lực đó Mục đích là cân bang giữa lợi ích

của các cá nhân, công ty và xã hội [28].

- Theo Ngân hang phát triển Châu A (ADB), quản trị nội bộ công tybao gồm một hệ thống các quy chế xác định rõ mối quan hệ giữa các cổ đông, các chức danh quản lý, các chủ nợ, Chính phủ và những người có quyên, lợi ích liên quan khác và một hệ thống các cơ chế để đảm bảo cho các quy chếnói trên được thực hiện một cách trực tiếp hay gián tiếp [9, tr.7]

12

Từ việc đơn cử một số ví dụ trên đây về khái niệm quản trị công ty, tácgiả luận văn cho rằng có thé đưa ra khái niệm về quản trị CTCP như sau:

“Quản trị CTCP là hệ thống các thiết chế, theo đó việc quan tri công ty đượcthực hiện trên cơ sở phân định rõ ràng về quyên, nghĩa vụ của các chủ sở hữu,người quản lý, những người có lợi ích liên quan, và các phương pháp áp dụng

theo một trình tự, thủ tục nhằm đảm bảo tô chức và hoạt động của công ty một cách hiệu quả nhất ”.

Tóm lại, một cách khái quát, có thể nhận định rằng việc quản trị CTCPbao gồm rất nhiều nội dung, trong đó bao gồm nhưng không giới hạn ở cácnội dung cơ bản sau: (i) Cơ cấu bộ máy quản lý nội bộ của CTCP (các thiếtchế quản trị công ty cô phan); (ii) Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn của các cơquan trong bộ máy quan lý nội bộ CTCP; (iii) Nguyên tắc hoạt động va thủtục thông qua các quyết định trong quá trình quản trị công ty cổ phan.

1.1.3 Vai trò của quản trị công ty cỗ phanKhông thể phủ nhận rằng quản trị CTCP có vai trò rất quan trọng đốivới sự ôn định phát triển của công ty Việc hiểu rõ về quản trị công ty giúp công ty hiểu rõ lợi thế cạnh tranh của họ Việc quản trị CTCP không nhữngđược các cổ đông công ty quan tâm mà nó còn được sự quan tâm lớn của xãhội, với những người có quyền lợi liên quan

Quan trị công ty là yếu tố then chốt dé đây mạnh hiệu qua thị trường,phát triển kinh tế cũng như tăng cường lòng tin của nhà đầu tư Điều này giúpdoanh nghiệp dễ dàng thu hút vốn của các nhà đầu tư tiềm năng.

Ngoài ra, quản trị CTCP liên quan đến mối quan hệ giữa BGD, HĐQT,

cô đông và các bên có quyền lợi liên quan khác Việc quản trị tốt mỗi quan hệ này, giúp cho tô chức bộ máy của công ty chặt chẽ hơn Quản trị công ty tốt cần tạo được sự khuyến khích đối với HĐQT và BGD trong việc thực hiệnmục tiêu lợi nhuận và phát triển công ty

13

Một cách khái quát, có thể hình dung vai trò của quản trị công ty nóichung hay CTCP nói riêng được thể hiện ở những mặt sau:

Thứ nhất, quản trị công ty cô phần góp phần thúc đây hoạt động vànâng cao hiệu quả kinh doanh của công ty trong bối cảnh cạnh tranh gay gắtgiữa các công ty trong nên kinh tế thị trường.

Theo Tổ chức Tài chính quốc tế (IFC), quản trị công ty hiệu quả có thểgiúp cải thiện, nâng cao hiệu quả hoạt động kinh doanh Việc cải tiễn cáchthức quản trị công ty sẽ mang lại một hệ thống giải trình tốt hơn, giảm thiểurủi ro liên quan đến các vụ gian lận hoặc các giao dịch nhằm mục đích vụ lợicủa các cán bộ quản lý Bên cạnh đó, việc áp dụng những cách thức quản trịcông ty có hiệu qua sẽ góp phan cải thiện và nâng cao hiệu quả ra quyết địnhcủa doanh nghiệp Ngoài ra, một hệ thống quản trị công ty hiệu quả cũng đảmbảo việc tuân thủ pháp luật, các tiêu chuẩn, quy chế, quyền lợi và nghĩa vụ của tất cả các đối tượng liên quan.

Thứ hai, quản trị công ty cổ phần giúp nâng cao khả năng tiếp cận thị trường vốn cho chính công ty cô phần, đồng thời cũng là giải pháp thúc daythị trường chứng khoán hoạt động ồn định, an toàn và hiệu quả

Cách thức quản trị công ty có thể quyết định việc vông ty dé dangtiếp cận các nguồn vốn nhiều hay ít Những công ty được quản trị tốtthường gây được thiện cảm đối với cổ đông và các nhà đầu tư, tao dựngđược niềm tin lớn hơn của công chúng vào việc công ty có khả năng sinhlời mà không xâm phạm tới quyền lợi của cổ đông

Thứ ba, quan trị CTCP giúp giảm chi phí vốn và tăng giá trị tài sản: Chi phí vốn phụ thuộc vào mức độ rủi ro của công ty theo cảm nhận của các nhà đầu tư, nghĩa là rủi ro càng cao thì chi phí vốn càng cao Vì vậy, việc áp dụng

hệ thống quản trị công ty tốt sẽ giúp công ty trả lãi suất thấp hơn và có đượcnhững khoản tín dụng có kỳ hạn dai hơn.

14

Thứ tu, quản trị CTCP góp phan nâng cao uy tín của công ty.

Những biện pháp quản trị công ty hiệu quả sẽ góp phần làm nên và nâng cao uy tín của công ty Lý do là để thực hiện quản trị công ty tốt, cácdoanh nghiệp luôn phải tôn trọng quyên lợi của các cổ đông và các chủ nợ vàviệc đảm bảo tính minh bạch về tài chính sẽ được xem như là một trongnhững yếu tố quan trọng trong việc giành được niềm tin cho nhà đầu tư, từ đó

nâng cao hình ảnh, uy tín và thương hiệu của doanh nghiệp.

1.2 Pháp luật về quản trị công ty cô phần

1.2.1 Khát niệm

Để tìm hiểu khái niệm pháp luật về quan trị CTCP, ta dựa trên kháiniệm về quản trị CTCP Như vậy pháp luật về quan trị CTCP chính là tongthé các văn bản quy phạm của pháp luật điều chỉnh về việc vận hành và kiêm

soát CTCP.

1.2.2 Nội dung pháp luật về quản trị công ty cỗ phanQuan trị CTCP là van đề xác định quyền han và trách nhiệm giữa các

nhóm lợi ích, các thành viên khác nhau trong CTCP Các nhóm lợi ích này là

các cô đông, HĐQT, ban điều hành, BKS và những người liên quan khác của CTCP như người lao động, người cung cấp Việc quản trị CTCP là tổ chứchình thành nên các nguyên tắc và quy trình, thủ tục ra quyết định trong công

ty, qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực và chức vụ, giảm thiểu những rủi

ro liên quan đến hoặc có nguồn gốc từ những giao dịch với các bên có liênquan, những xung đột lợi ích tiềm năng và từ việc không có tiêu chuẩn rõràng hoặc không tuân thủ các quy định về công bố thông tin và không minhbạch Việc quản trị CTCP còn là mối quan hệ giữa ban giám đốc công ty, HĐQT, các cổ đông và các bên có quyền lợi liên quan, từ đó tạo nên định

hướng và sự kiêm soát công ty.

15

1.3 Mô hình quản trị công ty cỗ phần1.3.1 Khái niệm mô hình quản trị công ty cỗ phanCho đến nay, chưa có văn bản nào định nghĩa cụ thể mô hình quản trịcông ty là gì Tuy nhiên, thực tiễn sử dụng cụm từ này cho thấy, có thé hiểu

mô hình quản trị công ty là hình mẫu thực hiện quản trị công ty trong một tổchức kinh tế nhất định, trong đó bao gồm cấu trúc các mối quan hệ trong công

ty và nguyên tắc thiết lập, hoạt động của cấu trúc đó Mô hình quản trị công tythé hiện rõ sự phân chia và kiểm soát quyền lực trong một công ty, qua đóđánh giá được mức độ đảm bảo lợi ích của công ty, của cô đông và các bên cóquyền lợi liên quan khác

Cấu trúc các mối quan hệ trong công ty thường đề cập về bộ máy điềuhành, kiểm soát công ty: bao gồm những vi trí nào cùng với quyén lợi vàtrách nhiệm tương ứng Cấu trúc này không loại trừ vai trò của các cỗ đông vacác bên có quyền lợi liên quan khác.

Nguyên tắc thiết lập và hoạt động đề cập tới các cơ chế như: cơ chếhình thành các vị trí trong bộ máy điều hành; cơ chế hoạt động cũng như giámsát lẫn nhau giữa các vị trí; cơ chế đảm bảo các quyền lợi của công ty, cổđông và các bên có quyền lợi liên quan Các cơ chế này thường được xâydựng dưới dạng các quy định về thủ tục, điều kiện liên quan đến quản lý cáchoạt động năng lực hoặc các chế độ báo cáo khác nhau

Van đề xây dựng một mô hình quản trị công ty như thế nào phụ thuộcvào bối cảnh lớn hơn trong đó công ty hoạt động, bao gồm các chính sáchkinh tế vĩ mô, mức độ cạnh tranh trong thị trường sản phẩm và thị trường tưliệu sản xuất Mô hình quản trị công ty như thế nào cũng phụ thuộc vào môi trường pháp lý, quan lý và tổ chức mỗi quốc gia Ngoài ra, các yêu tổ như đạođức, kinh doanh và ý thức của công ty về lợi ích môi trường và xã hội củacộng đồng nơi công ty hoạt động cũng ảnh hưởng tới các đặc điểm nhất định

16

trong mô hình quản trị công ty ở mỗi quốc gia khác nhau Do đó, như Tổ chứcHợp tác và Phát triển kinh tế OECD đã khăng định: “Không có mô hình quảntrị công ty tốt duy nhất” mà sự tối ưu của một mô hình quản trị chỉ được xemxét khi đặt trong bối cảnh và áp dụng cho nền kinh tế quốc gia cụ thê.

1.3.2 Các mô hình quản trị công ty cỗ phan điển hình trên thế giới

Đề CTCP hoạt động trên thực tế, cần có một bộ máy quản lý hiệu quả

Đề nhận biết và phân loại các hệ thống quan trị công ty, các nhà nghiên cứutrên thế giới thường dựa vào mục đích của việc quan tri công ty hoặc theo cầu

trúc quản lý nội bộ của công ty theo luật định.

Thứ nhất, nêu căn cứ vào mục đích của việc quản trị công ty, các môhình quản trị CTCP thường được phân chia thành mô hình quản tri hướngtới cô đông và mô hình quản trị hướng tới lợi ích của tất cả các bên cóquyền lợi liên quan đến công ty Bên có quyền lợi liên quan đến công ty cóthé hiểu là cá nhân, tổ chức có mối quan hệ liên quan đến quá trình quan trị, điều hành, kiểm soát công ty hoặc là những chủ thé bị ảnh hưởng bởi các hoạt động của công ty hay quyết định của công ty thông qua các cơ

quan trong bộ máy quản lý.

Mục đích của việc quản trị CTCP có sự khác nhau giữa các quốc giatrên thế giới Nếu như mô hình quản trị công ty ở Nhật Bản, Đức thường đềcao tới lợi ích của các bên có quyên lợi liên quan thì các nhà quản lý công tycủa Mỹ, Anh, Úc thường cô gang tối da hóa lợi nhuận, vi lợi ích của các cô đông, và ở những quốc gia này, cô đông trao cho HĐQT rất nhiều quyền lực.

Thứ hai, căn cứ theo cau trúc quản tri nội bộ của công ty theo luật định, hiện nay, trên thế giới tồn tại chủ yếu hai mô hình cơ bản: (i) mô hình hội đồng đơn — hay còn gọi là hội đồng một tang (unitary board hay one - tierboard model), và (ii) mô hình hội đồng kép — hay còn gọi là hội đồng hai tang

(dual board hay two — tier board model) [30].

17

- Cầu trúc hội đồng một tầng: Cấu trúc hội đồng một tầng có trong phápluật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống thông luật (common law)như Mỹ, Anh, Úc, New Zealand, Canada ; cũng như không ít các nướcthuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Cấu trúc hội đồng đơn, về cơ bản,được xây dựng theo mô hình luật công ty theo kiểu Anglo — American, maluật công ty Hoa Ky là điển hình Theo luật công ty Anh — Mỹ, cấu trúc quantrị của một CTCP gồm có: DHDCD và HĐQT Bộ phận quản trị - điều hành của CTCP chi do một cơ quan đảm nhiệm là HĐQT DHDCD sẽ bầu choncác thành viên của HĐQT (thường có từ ba đến hai chục thành viên), đượcgọi là các “directors” Mọi quyền lực và các van dé của công ty được phápluật đặt vào tay của HĐQT Luật công ty của các nước thuộc dòng họ Anglo —American thường có một quy định rất quan trọng răng: công việc kinh doanhcủa công ty được quản lý bởi, hay dưới sự chỉ đạo của HĐỌT Sự phân chiaquyén lực này khác với việc phân chia quyền lực giữa các cơ quan của bộmáy quản lý nội bộ CTCP vẫn thường thấy trong luật công ty của các nướcchâu Âu lục địa, Trung Quốc và Việt Nam Cũng vì thế, HĐQT của các công

ty theo mô hình Anh — Mỹ có rất nhiều quyền lực, hơn rất nhiều so với nhữngngười đồng nghiệp của họ trong HĐQT công ty của các nước châu Âu lục địa,Nhật Bản hay Việt Nam Bên cạnh đó, ở một số nước, HĐQT có một quyềnkhá đặc biệt, đó là việc HĐQT — những người làm thuê, lại quyết định việcchia cô tức cho các cổ đông — những ông bà chủ Theo đó, HĐQT bổ nhiệmcác thành viên của mình hoặc người khác đảm nhiệm các công việc điều hànhhoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người đứng đầu của bộ phậnđiều hành là TGĐ Pháp luật công ty của các nước Anh — Mỹ không có quyđịnh về nhiệm vụ, quyền hạn của TGD như trong pháp luật công ty Việt Namhay Nhật Bản Quyền lực của TGD sẽ do HĐQT quyết định trên cơ sở ủynhiệm, vì thế, không phải các TGD đều có quyén lực như nhau Tuy nhiên,

18

trên thực tế, TGD trong mô hình quan trị của Hoa Ky được coi là mô hìnhTGD mạnh, nhất là khi Chủ tịch HĐQT kiêm nhiệm luôn chức vụ TGD, hoặcHĐQT ủy quyền mạnh cho TGD Nếu như Chủ tịch HĐQT các công ty lớn ởAnh ít kiêm nhiệm chức TGD, thì đồng nghiệp Hoa Ky của họ lại hay kiêm

nhiệm hai chức danh này.

Mô hình quản trị CTCP theo cấu trúc hội đồng đơn kiểu Anh — Mỹ

không có một cơ quan chuyên trách làm nhiệm vụ giám sát những người quản

lý — điều hành công ty như BKS trong LDN Việt Nam và luật công ty NhậtBản hay như BKS trong mô hình hội đồng hai tầng của Đức

- Cấu trúc hội đồng hai tầng: Cấu trúc hội đồng hai tầng/hội đồng kép cónguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật German civil law Cau trúchội đồng kép với sự tham gia của người lao động trong các CTCP đã từngđược cho là trái tim của nền dân chủ công nghiệp Đức Theo mô hình này, sự tham gia của người lao động vào cấu trúc quản trị CTCP theo luật Đức thêhiện ý niệm về mô hình quản trị công ty hướng về những người có quyên lợiliên quan, khác với mô hình quản trị kiểu Anh — Mỹ nhằm hướng tới lợi íchcủa các cô đông.

Cấu trúc hội đồng kép theo Luật công ty Đức có hai đặc điểm quantrọng nhất: (i) cấu trúc quản tri - điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc, và(ii) có thé có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồngphía trên Cấu trúc quản tri nội bộ của CTCP theo luật Đức gom co: DHDCD,BKS và Ban điều hành Theo luật Đức, việc quan lý — điều hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là: BKS và Ban điều hành, như một thiết chế hai tang mà ở đó BKS nam ở tang trên.

Về nguyên tắc, DHDCD sẽ bau chọn thành viên của BKS Song, ngườilao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của BKS Theo đó, tỷ lệ số thànhviên của BKS do người lao động bầu chọn và cô đông bầu chọn sẽ phụ thuộc

19

vào số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và cổ đông bầuchọn trong BKS đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với các CTCP sửdụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của BKS sẽ do phíangười lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động, thì mộtnửa số thành viên của BKS phải là đại diện do người lao động và công đoànbau chọn BKS có thắm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên củaBan điều hành Không những thế, BKS còn tham gia trực tiếp vào việc đưa racác quyết định quan trọng trong việc quản trị công ty và giám sát các hoạtđộng của Ban điều hành Ban điều hành thực hiện chức năng điều hành côngviệc kinh doanh hàng ngày của công ty Các thành viên của Ban điều hànhcùng nhau chịu trách nhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinhdoanh của công ty trong mối liên hệ thường xuyên và báo cáo với BKS [30].

20

Tiểu kết chương 1

Như vậy, hầu hết các quan điểm hiện nay đều thống nhất rằng quản trịcông ty là hệ thống các mối quan hệ được xác định bởi các cơ cấu và quytrình nhằm định hướng và kiểm soát công ty với mục đích phân chia quyền lợi

và trách nhiệm một cách phù hợp, qua đó làm gia tăng giá trị lâu dài của các

cô đông Nhu cầu điều chỉnh pháp luật đối với quản trị CTCP là tất yếu xuấtphát từ đặc thù về quy mô và quản lý của CTCP nhằm đảm bảo lợi ích cho đa

số cô đông Pháp luật điều chỉnh quản trị công ty theo phương pháp tối thiêu,

theo đó một mặt đảm bảo khung pháp lý cơ bản cho quản trị ở mỗi công ty,

mặt khác không hạn chế mức độ can thiệp của mỗi công ty vào mô hình quản trị của chính nó Pháp luật quản trị công ty hợp thành từ ba bộ phận, bao gồm: Các nguyên tắc quản trị công ty; quy định về các thiết chế hợp thành mô hìnhquản trị công ty và quy định về cơ chế, cách thức vận hành, hoạt động của môhình quản tri công ty.

Trên thế giới, mô hình hội đồng đơn theo pháp luật Anh - Mỹ và môhình hội đồng kép bắt nguồn của pháp luật Cộng hòa Liên bang Đức là hai

mô hình quản trị công ty truyền thống và điển hình Tuy nhiên, thông lệquản trị trên thế giới đang phát triển theo xu hướng cho phép các công tylựa chọn mô hình linh hoạt, phù hợp với nhu cầu, điều kiện từng công ty.

Mô hình quản trị CTCP hiện nay tại Việt Nam được xem là sự pha trộn

giữa hai mô hình quản trị truyền thống này, thể hiện những điểm tiến bộnhất định trong cau trúc quản trị

21

CHƯƠNG 2

QUY ĐỊNH CUA PHÁP LUẬT VIỆT NAM VE QUAN TRI CONG TY CO PHAN VÀ THỰC TIEN THỰC HIỆN TẠI

CÔNG TY CO PHAN O TÔ HAI PHÒNG

2.1 Quy định của pháp luật về mô hình công ty cỗ phần có Bankiểm soát

Theo quy định tại điểm a khoản 1 Điều 137 LDN 2020 thì mô hìnhCTCP có BKS bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS và GD hoặc TGD Trườnghợp CTCP có dưới 11 cô đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50%tổng số cô phần của công ty thì không bắt buộc phải có BKS Sơ đồ mô hình

CTCP có BKS:

GD/TGD

2.1.1 Đại hội đồng cỗ đông

- Quyển và nghĩa vụ của ĐHĐCĐ

Kế thừa quy định của LDN 2014, LDN 2020 vẫn quy định ĐHĐCĐ

có một số quyền và nghĩa vụ cơ bản mang tính hoạch định của công ty như:(i) Thông qua định hướng phát triển của công ty; (ii) Quyết định loại cổ

22

phan và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết địnhmức cô tức hằng năm của từng loại cổ phần; (iii) Bau, miễn nhiệm, bãinhiệm thành viên HĐQT, KSV; (iv) Quyết định sửa đổi, bố sung Điều lệcông ty; (v) Thông qua báo cáo tài chính hăng năm; (vi) Quyết định tổchức lại, giải thể công ty

Tuy nhiên, LDN 2020 đã bồ sung thêm 03 quyền mới cho DHDCD,bao gồm: (i) Quyền quyết định ngân sách hoặc tông mức thù lao, thưởng vàlợi ích khác cho HĐQT, BKS; (ii) Quyền phê duyệt quy chế quan trị nội bộ;quy chế hoạt động HĐQT, BKS; (iii) Quyền phê duyệt danh sach công tykiểm toán độc lập; quyết định công ty kiểm toán độc lập thực hiện kiểm trahoạt động của công ty; bãi miễn kiểm toán viên độc lập khi xét thấy cần thiết.Đây là các quyền có ảnh hưởng lớn và trực tiếp đến quyền và lợi ích củachính các cô đông nên theo thông lệ quản trị công ty tốt, thì cổ đông phải có quyền tham gia thảo luận và quyết định về những vấn đề như: Quyết định kiểm toán độc lập, quyết định thù lao và ngân sách hoạt động cho HĐQT, BKS Việc sửa đổi này cũng nhằm mục tiêu bảo vệ tốt hơn quyền, lợi ích của

cô đông, hạn chế tình trạng cô đông lớn lạm dụng quyền hạn để chèn ép,chiếm đoạt lợi ích của cổ đông nhỏ

- Cuộc họp DHDCPD

+ Về loại hình và thâm quyền triệu tập hop DHDCDĐiều 139 LDN 2020 phân loại ĐHĐCĐ thành hai loại là DHDCDthường niên và DHDCD bat thường ĐHĐCĐ phải họp thường niên trongthời hạn 04 tháng ké từ ngày kết thúc năm tài chính, thảo luận và thông quacác van dé: (i) Kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty; (ii) Báo cáo tàichính hang năm; (iii) Báo cáo của HĐQT về quản trị và kết quả hoạt động củaHĐQT và từng thành viên HĐQT; Báo cáo của BKS về kết quả kinh doanhcủa công ty, về kết quả hoạt động của HĐQT, GD hoặc TGD; Bao cáo tự

23

đánh giá kết quả hoạt động của BKS và của từng KSV; (iv) Mức cô tức đốivới mỗi cô phan của từng loại; (v) Các van đề khác thuộc thâm quyền.

ĐHĐCPĐ hop bắt thường do HĐQT triệu tập trong các trường hợp: (i)HĐQT xét thấy cần thiết vì lợi ích của công ty; (ii) Số thành viên HĐQT,BKS còn lại ít hơn số thành viên theo quy định của pháp luật; (iii) Theo yêucầu của cô đông hoặc nhóm cô đông năm từ 5% tổng số cô phan phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty; (iv) Theo yêu cầu của BKS; (v) Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật vaĐiều lệ công ty Nếu HĐQT không triệu tập họp ĐHĐCĐ như quy định thìChủ tịch HDQT và các thành viên HDQT phải chịu trách nhiệm trước phápluật và phải bồi thường thiệt hại phát sinh đối với công ty Nếu HĐQT khôngtriệu tập họp bất thường thì trong vòng 30 ngày tiếp theo, BKS thay thếHĐQT triệu tập Nếu BKS không làm thì cổ đông hoặc nhóm cô đông nắm từ5% tổng số cô phan phổ thông trở lên (hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty) đã yêu cầu có quyền thay thế HĐQT, BKS triệu tập họp PHDCD và có thé đề nghị cơ quan đăng ký kinh doanh giám sát việc triệu tập

và tiễn hành họp nếu thấy cần thiết Quy định này là một cách bảo vệ triệt dé

cô đông ít vốn

Như vậy, nói tóm lại, thâm quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ theo LDN

2020 được sắp xếp theo thứ tự như sau: HĐQT, BKS, cé đông Cụ thé, trongtrường hợp HĐQT không triệu tập họp thi BKS có quyên triệu tập hop và côđông có quyền yêu cầu BKS triệu tập họp; trường hợp BKS lại không triệutập họp thì những cô đông hoặc nhóm cô đông đáp ứng đủ điều kiện có quyềntriệu tập họp.

+ Về điều kiện tổ chức cuộc họp DHDCD

Về điều kiện tiến hành họp DHDCD, cuộc họp ĐHĐCĐ được tiếnhành khi có số cô đông dự họp đại diện trên 50% tông số phiếu biểu quyết

24

(thay đổi từ ít nhất 51% theo quy định tai LDN 2014); tỷ lệ cụ thé do Điều

lệ công ty quy định.

Trường hợp cuộc họp lần thứ nhất không đủ điều kiện tiến hành theoquy định nêu trên thì thông báo mời họp lần thứ hai phải được gửi trong thờihạn 30 ngày, ké từ ngày dự định họp lần thứ nhất, nếu Điều lệ công ty khôngquy định khác Cuộc họp của DHDCD triệu tập lần thứ hai được tiến hành khi

có số cô đông dự hop đại điện từ 33% tổng số phiếu biểu quyết trở lên (thayđổi từ ít nhất 33% theo quy định tại LDN 2014 và giảm 18% so với tỷ lệ quyđịnh tại LDN 2005); tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp cuộc họp triệu tập lần thứ hai không đủ điều kiện tiễn hànhtheo quy định nêu trên thì thông báo mời họp lần thứ ba phải được gửi trongthời hạn 20 ngày, kế từ ngày dự định họp lần thứ hai, nếu Điều lệ công tykhông quy định khác Trường hợp này, cuộc họp của ĐHĐCĐ được tiền hành không phụ thuộc vào tổng số phiếu biểu quyết của các cô đông dự họp.

Quy định nói trên về điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ nhằm bảo đảm

“hiện thực hóa” được quyền yêu cầu triệu tập họp hoặc triệu tap họp ĐHĐCĐ của cô đông thiêu số trong trường hợp cần thiết Cơ chế đó, nếu được sử dụng hợp lý, sẽ buộc cô đông đa số phải tính đến quyền, lợi ích và mối quan tâmcủa cổ đông thiêu số, giúp cô đông thiểu số có cơ hội ảnh hưởng đến cácquyết định của công ty; qua đó, cân bằng được mối quan hệ lợi ích với cổđông da số, bảo vệ hợp lý các quyên và lợi ích của cổ đông thiểu số.

+ Về việc triệu tập họp ĐHĐCĐTheo LDN 2020 quy định: “Người triệu tập họp Đại hội đồng cổ dongphải gửi thông báo mời hop đến tat cả cô đông trong danh sách cổ đông cóquyên dự họp chậm nhất là 21 ngày trước ngày khai mạc nếu Điêu lệ công tykhông quy định thời hạn dài hơn” [8, Điều 143, Khoản 1] Như vậy, so với quy định tại LDN 2014 thì thời gian gửi thông báo mời họp đến các cô đôngtăng từ 10 ngày (Khoản 1 Điều 139 LDN 2014) lên 21 ngày

25

Ngoài ra, quy định về mẫu chỉ định đại diện theo ủy quyền dự họp tạiđiểm c khoản 3 Điều 139 LDN 2014 đã được bãi bỏ Lý do LDN 2020 khôngquy định vấn đề này là do có nhiều CTCP lạm dụng quy định về ban hành vàgửi mẫu chỉ định đại diện ủy quyền cho cô đông, dé nhằm hạn chế quyền dựhọp của cổ đông bằng các cách thức như thường xuyên thay đổi, gửi mẫu dự họp sát thời gian họp gây khó khăn hoặc thậm chí khiến cho cổ đông, đặc biệt là cổ đông nước ngoài, không kip đủ thời gian dé ủy quyền cho người khác dự họp, vì các thủ tục hành chính như ủy quyền, hợp pháp hóa lãnh sự.Điều 143 LDN 2020 không còn quy định về mẫu chỉ định đại diện do công typhát hành dé cho các cổ đông CTCP có quyên thực hiện ủy quyền theo hìnhthức phù hợp theo quy định của pháp luật dân sự Cách tiếp cận này hướngđến một trong những mục tiêu quan trọng của LDN 2020 là nhằm bảo vệ tốthơn quyền loi của cổ đông.

+ Về việc thực hiện quyền tham dự cuộc họp DHDCD LDN 2020 có một số quy định mới so với LDN 2014 liên quan đếnquyền dự họp ĐHĐCĐ, cụ thé:

Quy định về quyền ủy quyền của cô đông, người đại diện theo ủy quyềncủa cô đông là t6 chức cho cá nhân, tổ chức khác tham gia cuộc họp DHDCD(Khoản 1 Điều 144 LDN 2020): Nếu như LDN 2014 không đề cập đến ngườiđại diện theo ủy quyền của cô đông là tô chức (một đối tượng khá điển hình

có quyền dự họp DHDCD) thì LDN 2020 đã đề cập đến đối tượng nàynhằm đảm bảo sự phù hợp với thực tế Bên cạnh đó LDN 2020 đã tạo điềukiện thuận lợi hơn cho cổ đông khi cho phép cổ đông được quyền ủyquyền cho một số cá nhân, tô chức tham gia cuộc họp DHDCD- điều mà trước đây các cô đông không thé thực hiện được do khoản 1 Điều 1 140LDN 2014 quy định: “Cổ đông có thể trực tiếp tham dự họp, ủy quyênbằng văn bản cho một người khác dự hop”

26

Về hình thức của văn ban ủy quyên cho người đại diện dự họp ĐHĐCĐ(Khoản 2 Điều 144 LDN 2020): Do LDN 2020 không còn quy định về mẫuchỉ định đại diện theo ủy quyền dự họp nên đã bổ sung quy định tại LDN

2020, theo đó:

Việc ủy quyên cho cá nhân, tổ chức đại diện dự họp DHDCD phảilập thành văn bản Văn bản ủy quyền được lập theo quy định củapháp luật về dân sự và phải nêu rõ tên cá nhân, tổ chức được ủy quyền và số lượng cô phần được ủy quyền Cá nhân, tổ chức được

ủy quyền dự họp ĐHĐCĐ phải xuất trình văn bản ủy quyền khiđăng ký dự họp trước khi vào phòng họp [8, Điều 144, Khoản 2]

+ Về việc thông qua quyết định của DHDCD

Về hình thức thông qua quyết định: DHDCD thông qua các quyết địnhbang cách biểu quyết tại cuộc họp hoặc lay ý kiến bằng văn bản Trường hopĐiều lệ công ty không quy định thì nghị quyết của DHDCD về các van đề sauđây phải được thông qua bằng biểu quyết tại cuộc hop: (i) Sửa đối, bổ sungĐiều lệ công ty; (ii) Thông qua định hướng phát triển công ty; (iii) Quyết địnhloại cổ phần và tổng số cô phan của từng loại được quyền chào ban; (iv) Bau,miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên HĐQT và BKS; (v) Quyết định đầu tưhoặc bán số tài sản có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên được ghi trongbáo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy địnhmột tỷ lệ khác; (vi) Thông qua báo cáo tài chính hàng năm; (vii) Tổ chức lại,giải thê công ty

Về tỷ lệ biểu quyết trong cuộc họp cô đông, nghị quyết về nội dung sau đây được thông qua nếu được số cổ đông đại diện từ 65% tông số phiếu biểu quyết trở lên của tất cả cổ đông dự họp tán thành (LDN 2014 quy định

là ít nhất 65%, LDN 2005 quy định tỷ lệ là 75%); tỷ lệ cụ thé do Điều lệcông ty quy định: Loại cổ phan và tong số cô phan của từng loại; thay đôi

27

ngành, nghề và lĩnh vực kinh doanh; thay đổi cơ cau quản trị công ty; dự ánđầu tư hoặc bán tài sản có giá trị từ 35% tổng giá tri tai sản trở lên đượcghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, hoặc tỷ lệ, giá trị khác doĐiều lệ công ty quy định; tô chức lại, giải thể công ty; các vấn đề khác doĐiều lệ công ty quy định.

Các nghị quyết khác được thông qua khi được số cổ đông sở hữu trên 50% tông số phiếu biéu quyết của tat cả cổ đông dự họp tán thành (LDN 2014 quy định là ít nhất 51%, LDN 2005 quy định tỷ lệ là 65%), trừ trường hợpquy định nêu trên và trường hợp Điều lệ công ty không quy định khác; tỷ lệ

cụ thé do Điều lệ công ty quy định

Trường hợp thông qua nghị quyết dưới hình thức lấy ý kiến bằng vănbản thì nghị quyết của DHDCD được thông qua nếu được số cổ đông đại diệntrên 50% tông số phiếu biểu quyết tán thành; ty lệ cụ thé do Điều lệ công ty quy định LDN 2020 đã tạo thuận lợi cho việc tiến hành họp ĐHĐCĐ bằngviệc thừa nhận tính hợp pháp của thê thức tham dự họp và biểu quyết thông

qua hội nghị trực tuyến, bỏ phiếu điện tử hoặc hình thức điện tử khác; Gửi

phiếu biểu quyết đến cuộc họp thông qua gửi thư, fax, thư điện tử Quy địnhnày cũng phù hợp với pháp luật một số quốc gia trên thế giới Cổ đông thamgia họp ĐHĐCĐ bằng hình thức thông qua phương tiện điện tử như truyềnhình trực tiếp, kết nối hai chiều, cho phép cổ đông biểu quyết trước hoặctrong khi họp ĐHĐCĐ mà không cần có mặt

Ngoài ra, một điểm mới của LDN 2020 so với LDN 2014 là quy địnhđối với nghị quyết ĐHĐCĐ về nội dung làm thay đổi bất lợi quyền vànghĩa vụ của cô đông sở hữu cô phần ưu đãi, theo đó thì nghị quyết về nội dung này chỉ được thông qua nếu được số cô đông ưu đãi cùng loại dự họp

sở hữu từ 75% tong số cô phần ưu đãi loại đó trở lên tán thành hoặc đượccác cô đông ưu đãi cùng loại sở hữu từ 75% tông sô cô phân ưu đãi loại đó

28

trở lên tán thành trong trường hợp thông qua nghị quyết đưới hình thức lay

ý kiến bằng văn ban Quy định này có thé được xem như một cách thức débảo vệ quyền lợi đối với nhóm cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi khi ho gặpbắt lợi trong công ty

Có thé khang định rằng, thông qua các quy định về thực hiện quyền của

cô đông trong DHDCD, LDN 2020 đã thiết lập được các cơ chế giám sát nội

bộ để cổ đông nói chung giám sát được những người quản lý, và cô đông thiểu số giám sát được đối với cổ đông đa SỐ; qua đó, bảo vệ được những lợiích hợp pháp của mình Cụ thể là:

- Tất cả các cô đông đều có quyền tham gia thảo luận và quyết định vềcác vấn đề quan trọng của công ty, nhất là định hướng chiến lược, kế hoạchphát triển và bầu, bãi miễn thành viên HĐQT và BKS Đảm bảo công typhát triển và được quản lý theo mong muốn và kỳ vọng của cô đông;

- Các tỷ lệ sở hữu cần thiết dé tiến hành họp DHDCD và thông qua các quyết định được quy định đã tạo cho các cô đông, nhất là các cô đông thiểu

số, có được ảnh hưởng thực sự đến các quyết định tai DHDCD Quy định nói trên tạo điều kiện và khuyến khích các cô đông tham gia tích cực và có hiệulực vào quá trình ra quyết định ở công ty; có được ảnh hưởng thực sự vào nộidung các quyết định quan trọng của công ty; qua đó, làm tăng hiệu lực giámsát bảo vệ quyên và lợi ích của cô đông Điều này là rất cần thiết và có ýnghĩa trong điều kiện hiện nay ở nước ta, khi các cơ chế kiểm soát bên ngoàichưa có đủ điều kiện để phát huy tác dụng, đặc biệt vai trò của Tòa án còn rất hạn chế trong việc bảo vệ có hiệu quả, công bằng lợi ích của cổ đông và các bên liên quan Trong điều kiện nói trên, chính những tỷ lệ cần thiết để thông qua các quyết định của DHDCD như trình bày trên đây sẽ góp phần cân bangquyền và lợi ích giữa các cô đông đa số và cổ đông thiểu số đồng thời cũngtạo điều kiện thuận lợi dé công ty hoạt động kinh doanh ồn định và phát triển

29

2.1.2 Hội đồng quản trịTheo định nghĩa của LDN 2020: “Hoi đồng quản trị là cơ quan quản lýcông ty, có toàn quyên nhân danh công fy để quyết định, thực hiện các quyén

và nghĩa vụ của công ty, trừ các quyên và nghĩa vụ thuộc thẩm quyên của Đạihội dong cô đông” [8, Điều 153, Khoản 1]

Do sự phát triển ngày càng mạnh mẽ của nền kinh tế thị trường nói chung và sự phát triển của CTCP nói riêng, thiết chế HĐQT có quyền lực ngày càng to lớn với vai trò trọng yếu và giữ vị trí trung tâm, then chốt trong cơ cau tô chức quản trị CTCP Di đôi với sự xác lập địa vi trung tâmcủa HĐỌT trong cơ cầu quản lý là sự banh trướng quyền lực của nó, tăngnguy cơ ảnh hưởng không nhỏ tới quyền lợi của DHDCD Trước thực trạngnày, pháp luật của các nước đã không ngừng tìm kiếm cách thức tăngcường cơ chế giám sát đối với HĐQT Điều này thể hiện ở một số quy định

cơ bản sau đây:

Thứ nhất, quy định về tiêu chuẩn, số lượng thành viên và nhiệm kỳ củathành viên HDQT.

- Về tiêu chuẩn thành viên HĐQT: LDN 2005 đã quy định tiêu chuẩn của các thành viên HĐQT áp dụng thống nhất cho bốn loại hình cơ bản củadoanh nghiệp Tuy nhiên, LDN 2014 và LDN 2020 có một số điểm đổi mới

so với LDN 2005 Cu thé, tại khoản 1 Điều 155 LDN 2020 quy định tiêu

chuẩn của thành viên HĐQT bao gồm: (i) Không thuộc đối tượng không được

thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định của LDN; (11) Có trình độ

chuyên môn, kinh nghiệm trong quản tri kinh doanh hoặc trong lĩnh vực,

ngành, nghề kinh doanh của công ty và không nhất thiết phải là cổ đông của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác; (iii) Thành viên HĐQT công ty có thé đồng thời là thành viên HĐQT của công ty khác; (iv)

30

Đối với doanh nghiệp do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ hoặc tong

số cô phần có quyền biểu quyết (trừ doanh nghiệp do Nhà nước năm giữ 100% vốn điều lệ) và công ty con của doanh nghiệp nhà nước theo quy định

cua LDN thì thành viên HĐQT không được là người có quan hệ gia đình cua

GD, TGD và người quản lý khác của công ty; của người quản lý, người cóthâm quyền bổ nhiệm người quan lý công ty me Như vậy, kế thừa quy địnhcủa LDN 2014, LDN 2020 đã bỏ quy định thành viên HĐQT phải là cổ đông

cá nhân sở hữu ít nhất 5% tổng số cô phần phổ thông như LDN 2005.

LDN 2020 chỉ ghi nhận quyền bầu ra Chủ tịch HĐQT thuộc về chínhHĐQT, theo đó thì HĐQT bầu một thành viên của HĐQT làm Chủ tịchHĐQT, Chủ tịch HĐQT có thể kiêm GD hoặc TGD công ty trừ trường hợpcông ty đại chúng và CTCP do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ hoặctổng số cổ phần có quyền biểu quyết

- Về số lượng thành viên HĐQT: Theo khoản 1 Điều 154 LDN 2020quy định số thành viên tối thiểu trong HĐQT là 03 thành viên và giới hạn sốlượng thành viên tối đa là 11 thành viên Điều lệ công ty sẽ quy định số lượng thành viên cụ thể của HĐQT Như vậy, so với LDN 2005 quy định HĐQT có không ít hơn 3 thành viên và không quá 11 thành viên nếu Điều lệ công ty

không có quy định khác thì LDN 2020 đã quy định chặt chẽ hơn và phù hợp

hơn với thông lệ quốc tế Điều lệ công ty chỉ quy định số lượng thành viênHĐQT cu thé trong khoảng giới hạn mà Luật đã quy định Như vậy, có théthấy số lượng thành viên HĐQT của các CTCP ở nước ta là không lớn, cótrình độ chuyên môn không cao, đa số chưa phải là những người quản lýchuyên nghiệp (phần lớn vừa là chủ sở hữu vừa là người quản lý công ty) Đại

đa số thành viên HĐQT đều là cổ đông lớn, hoặc đại diện của cô đông lớn, trực tiếp năm giữ các chức danh quản lý khác nhau trong công ty.

31