Giáo trình Luật Thương mại quốc tế - Trường Đại học Luật Hà Nội. Nông Quốc Bình chủ biên, Nguyễn Thị Thu Hiền (Phần 2)

ràng và thể hiện ý chí của bên dua ra dé nghị bi rang buộc khi dé nghị giao kết được chấp nhận" (Điều 2.1.2).

Ngoài ra, PICC 2004 cũng quy định một lời đề nghị có thể chứa đựng tất cả các điều khoản cơ bản nhất của hợp đồng nhưng nếu như có thoả thuận rằng việc giao kết hợp đồng phụ thuộc vào việc các bên có phải đạt được những thoả thuận về một số điều khoản cụ thể chưa được đưa ra trong lời đề nghị thì dù các điều khoản cơ bản nhất đã được thoả thuận thì bên chào hàng vẫn không bị ràng buộc về hợp đồng khi bên kia chấp nhận.

Hơn thế nữa, điểm đáng lưu ý khác trong Chương II của PICC 2004 là các quy định về các hợp đồng có điều khoản soạn sin Hợp đồng soạn sẵn là hợp đồng có những điều khoản đã được chuẩn bị từ trước cho việc sử dụng lại nhiều lần và thông thường được tiến hành không thông qua việc đàm phán với phía bên kia Các điều khoản soạn sắn chỉ có giá trị ràng buộc phía bên kia trong trường hợp chúng được phía bên kia chấp nhận Các bên có thể tiến hành đàm phán một vài điều khoản cụ thể trong hợp đồng và đương nhiên những điều khoản do các bên thoả thuận chiếm ưu thế áp dụng hơn so với các điều khoản soạn sắn, nếu có sự mâu thuẫn về cách giải thích giữa hai loại điều khoản này Trong trường hợp cả hai bên trong hợp đồng đều sử dụng các điều khoản soạn san va đã dat được thoả thuận, ngoại trừ những điều khoản soạn san của ho, thì hợp đồng được giao kết dua trên những điều khoản chung đã được thoả thuận và bất kì điều khoản soạn sẵn nào tương đồng về nội dung xuất hiện chung trong cả hai văn bản, trừ khi một bên chỉ ra rõ, trước

hoặc sau đó thông báo kịp thời cho phía bên kia rằng họ không có ý định bị ràng buộc bởi hợp đồng như vậy.

Liên quan đến việc giao kết hợp đồng, PICC 2004 còn có các quy định về quyền hạn của người đại diện trong việc làm phát sinh hậu quả liên quan đến việc kí kết hoặc thực hiện hợp đồng với bên thứ ba Tuy nhiên, với Mục 2 của Chương II này, PICC 2004 chỉ đề cập những quan hệ giữa người đại diện hoặc người được đại diện với bên thứ ba mà không điều chỉnh hết tất cả các nội dung liên quan đến người đại diện cũng như quan hệ giữa người đại diện với người được đại diện Ví dụ, PICC 2004 không điều chỉnh quyền của người đại diện được pháp luật quy định, cũng như quyền của người đại diện được một cơ quan nhà nước hoặc cơ quan toà án chỉ định

Theo quy định của PICC 2004, người được đại diện có thể trao quyền cho người đại diện mà không phải tuân thủ bất kì điều kiện đặc biệt nào về hình thức Việc ủy quyền có thể được thể hiện rõ ràng (văn bản ủy quyền, tuyên bố hay thông báo về việc ủy quyền, nghị quyết của Hội đồng quản trị ) hoặc trong một số trường hợp chỉ là sự ngầm hiểu (tùy thuộc thái độ của người được đại diện hoặc trong hoàn cảnh cụ thể để suy đoán hop If) Người đại diện có quyền thực hiện mọi hành vi cần thiết để thực hiện nhiệm vụ của mình căn cứ vào từng hoàn cảnh cụ thể, trừ khi có quy định khác của người được đại diện trong nội dung ủy quyền Người đại diện có thể hành động với danh nghĩa của người được đại diện hoặc của chính mình Ngoài ra, người đại diện có quyền chỉ định người đại diện thay thế mình trong một số trường

hop nhất định để hoàn thành những công việc mà không nhất thiết phải do chính họ thực hiện.

Khi người đại diện thực hiện các hành vi trong phạm vi được trao quyền của mình thì hành vi của họ sẽ trực tiếp ràng buộc trách nhiệm của người được đại diện với bên thứ ba nếu bên thứ ba biết hoặc phải biết rằng người đại diện hành động với tư cách này và khi đó, giữa người đại diện và bên thứ ba sẽ không có một quan hệ pháp lí nào được hình thành Nhưng nếu bên thứ ba không biết hoặc không thể biết về việc đại diện này thì những hành vi của người đại diện chỉ trực tiếp ràng buộc người đại diện với bên thứ ba, chứ không trực tiếp ràng buộc người được đại diện với bên thứ ba Hơn thế nữa, trong trường hợp người đại diện thực hiện công việc vượt quá thẩm quyền hoặc không được ủy quyền thì hành vi của người đại diện cũng sẽ không ràng buộc người được đại diện với bên thứ ba trừ các trường hợp: (1) Người được đại diện xác nhận hành vi của người đại diện hoặc (2) Người được đại diện có thái độ khiến cho bên thứ ba tin tưởng một cách hợp lí rằng người đại diện có quyền hành động vì lợi ích của người được đại diện Khi đó, người đại diện thực hiện hành vi không được ủy quyền hoặc ngoài phạm vi thẩm quyền mà không có sự chấp thuận của người được đại diện thì phải bồi thường cho bên thứ ba.

Thẩm quyển của người đại diện có thể được chấm dứt hoặc bị hạn chế theo các trường hợp luật áp dụng quy định nhưng đối với bên thứ ba, việc chấm dứt hay hạn chế thẩm quyền này không có hiệu lực trừ khi bên thứ ba biết hoặc đáng lẽ phải biết về sự việc đó Tuy nhiên, ngay cả trong

trường hợp thẩm quyền đại diện chấm dứt, tùy hoàn cảnh cụ thể, người đại diện vẫn có quyền thực hiện các hành vi cần thiết nhằm tránh hoặc giảm thiểu các thiệt hại tới lợi ích của người được đại diện.

Ngoài những vấn đề cơ bản nêu trên, PICC 2004 còn quy định rất nhiều các nguyên tắc liên quan đến văn bản xác nhận, hợp đồng với những điều khoản được để ngỏ, hợp đồng với các điều khoản mẫu, các trường hợp đàm phán với dụng ý xấu

c Các nguyên tắc về hiệu lực hợp đồng (Validity)

Các nguyên tắc về hiệu lực hợp đồng được quy định trong Chương III của PICC 2004, gồm 20 điều từ Điều 3.1 đến 3.20 Các nguyên tắc của PICC 2004 không áp dụng cho các trường hợp hợp đồng vô hiệu do thiếu năng lực hành vi, thiếu thẩm quyền giao kết hợp đồng hoặc những giao dịch trái với thuần phong mỹ tục, trái đạo đức hoặc trái pháp luật.

Theo các nguyên tắc của PICC 2004, chỉ cần sự thoả thuận của các bên là đủ để việc giao kết, sửa đổi hoặc chấm dứt một hợp đồng có hiệu lực mà không cần phải có thêm bất kì điều kiện nào khác Nguyên nhân hay mục đích của hợp đồng như yêu cầu riêng trong một số hệ thống pháp luật không phải là những điều kiện bắt buộc để hợp đồng thương mại quốc tế có hiệu lực theo quy định của PICC 2004.

Các nguyên tắc của PICC 2004 cũng khẳng định hiệu lực của hợp đồng trong các trường hợp không thể thực hiện được hợp đồng vào thời điểm giao kết hợp đồng:

- Thứ nhất, việc hợp đồng không thể thực hiện được vào

thời điểm giao kết sẽ không làm ảnh hưởng đến hiệu luc của hợp đồng Quy tắc nêu ra trong khoản 1 Điều 3.3 này loại bỏ những nghi ngờ về hiệu lực của hợp đồng mua bán những hàng hoá sẽ hình thành trong tương lai, xoá bỏ quy tắc quy định trong một số hệ thống luật dân sự, theo đó, khách thể của hợp đồng phải là hành vi hoặc dịch vụ có thể thực hiện được đồng thời cũng xoá bỏ quy tắc yêu cầu sự tồn tại của mục đích trong các hợp đồng, vì khi hợp đồng không thể được thực hiện thì mục đích thực hiện của đối tác là không có Tuy nhiên, nếu việc không thể thực hiện hợp đồng ngay từ đầu là do luật pháp ngăn cấm thì hiệu lực của hợp đồng tùy thuộc vào việc liệu luật ban hành có đưa đến sự vô hiệu hoá hợp đồng hay chỉ ngăn cấm việc thực hiện hợp đồng đó mà thôi Điều này liên quan chặt chẽ đến việc giải quyết hậu quả pháp lí của hợp đồng trong những trường hợp cụ thể;

- Thứ hai, việc một bên trong hợp đồng, không có quyền định đoạt tài sản liên quan đến hợp đồng vào thời điểm giao kết hợp đồng, cũng không làm ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng Các bên có thể và thường có được tư cách chủ thể hoặc có quyền định đoạt về tài sản đó sau khi giao kết hợp đồng Nếu việc này không xảy ra thì những quy tắc về việc vi phạm hợp đồng sẽ được áp dụng.

Các trường hợp hợp đồng vô hiệu thuộc phạm vi điều chỉnh của PICC 2004 bao gồm:

Vô hiệu hợp đồng do nhầm lẫn là trường hợp chỉ có thể được áp dụng nếu vào thời điểm giao kết hợp đồng, sự nhầm lẫn nghiêm trọng đến mức người bình thường trong điều kiện, hoàn cảnh tương tự với bên nhầm lẫn sẽ chỉ giao kết

hợp đồng với những điều khoản khác hoặc sẽ không bao giờ giao kết hợp đồng đó nếu biết được sự thật.

Vô hiệu hợp đồng do lừa dối, theo đó, một bên trong hợp đồng được phép vô hiệu hợp đồng, nếu bên đó giao kết hợp đồng do bị phía bên kia lừa dối về sự việc, kể cả trong ngôn ngữ hoặc hành vi hoặc do bên lừa dối không cung cấp thông tin về các yếu tố mà theo những tiêu chuẩn thông thường về công bằng và hợp lí trong thương mại, họ phải được thông báo.

Vô hiệu hợp đồng do bị đe dọa, theo đó, một bên được phép vô hiệu hợp đồng nếu: (1) Sự đe dọa phải có tính chất tức thời và nghiêm trọng đến nỗi họ không còn cách nào khác là phải giao kết hợp đồng và (2) Sự đe dọa đó không có lí do chính đáng, cụ thể một bên đã hành động hoặc không hành động với bên bị đe dọa trong hợp đồng một cách bất hợp pháp hoặc khi mục đích sử dụng là bất hợp pháp nhằm đạt được việc giao kết hợp đồng.

Vô hiệu hợp đồng do bất bình đăng là trường hợp một bên được hưởng lợi thế do có sự bất bình dang một cách không chính đáng tại thời điểm giao kết hợp đồng, khi đồng thời có căn cứ xác định rằng (1) Một bên đã lợi dụng sự lệ thuộc, hoàn cảnh kinh tế khó khăn và nhu cầu cấp bách của phía bên kia hoặc lợi dụng sự thiếu suy nghĩ, bất cẩn, thiếu kinh nghiệm hoặc thiếu kĩ năng thương lượng hợp đồng của bên đó và (2) Dựa vào tính chất và mục đích của hợp đồng.

Vô hiệu hợp đồng trong trường hợp sự lừa dối, đe dọa, lợi dụng sự bất bình đẳng hay nhầm lẫn của một bên là do lỗi

của bên thứ ba trong cả hai trường hợp sau đây:

- Khi việc lừa dối, đe dọa, lợi dụng sự bất bình đẳng hoặc nhầm lẫn của một bên là do lỗi của bên thứ ba, mà bên này phải chịu trách nhiệm về hành vi của bên thứ ba và bên thứ ba biết hoặc phải biết về điều này;

- Khi việc lừa dối, đe dọa, lợi dụng sự bất bình đẳng hoặc nhầm lẫn của một bên là do lỗi của bên thứ ba, dù bên này không phải chịu trách nhiệm về hành vi của bên thứ ba, hợp đồng vẫn có thể bị vô hiệu nếu bên này biết hoặc phải biết về sự lừa dối, đe dọa hoặc được lợi lớn hoặc bên này đã không hành động dựa trên sự tin tưởng vào hợp đồng trước thời điểm vô hiệu hợp đồng.

Trong trường hợp các bên thực hiện quyền vô hiệu hợp đồng theo PICC 2004, họ phải tuân thủ các nguyên tắc về thông báo vô hiệu hợp đồng, thời hạn và thời hiệu, vấn đề vô hiệu từng phần và vấn đề hiệu lực hồi tố của việc vô hiệu hợp đồng hay bồi thường thiệt hại Ngoài ra, PICC 2004 cũng đưa ra nguyên tắc quy định về các trường hợp các bên từ bỏ quyền vô hiệu hợp đồng hay mất quyền vô hiệu hợp đồng.

Xuất phát từ tầm quan trọng đặc biệt của các nguyên tắc liên quan đến hiệu lực của hợp đồng mà PICC 2004 có quy định về tính chất bắt buộc của những điều khoản trong Chương III này, theo đó, các bên không được hạn chế việc áp dụng hay sửa đổi chúng, chỉ trừ trường hợp liên quan đến tính ràng buộc của sự thoả thuận giữa hai bên, việc không thể thực hiện được từ đầu của hợp đồng hoặc hợp đồng được giao kết khi nhầm lẫn.

d Các nguyên tắc về giải thích hợp đông (Interpretation) Việc giải thích hợp đồng theo PICC 2004 phải dựa trên các quy định cơ bản sau đây:

Thứ nhất, hợp đồng phải được giải thích trên cơ sở sự thống nhất ý chí chung và tôn trọng ý chí của các bên trong hợp đồng;

Thứ hai, những tuyên bố hoặc cách xử sự khác của một bên được giải thích theo đúng ý định của họ dù bên kia biết hay không thể biết trước được ý định ấy Trong trường hợp, nếu ý định minh bạch của một bên không được thể hiện một cách rõ ràng, những tuyên bố hoặc cách xử sự của bên đó được giải thích theo nghĩa mà một người có lí trí trong điều kiện và hoàn cảnh tương tự được đặt vào vị trí của phía bên kia cũng sẽ hiểu như vậy, trên cơ sở cân nhắc đến tất cả các tình tiết liên quan;

Thứ ba, khi giải thích hợp đồng, cần phải cân nhắc tới các yếu tố liên quan như những cuộc đàm phán giữa các bên trước khi giao kết hợp đồng, những quy ước hoặc thực tiễn thương mại đã tồn tại một cách rõ ràng từ trước, hành vi của các bên sau khi giao kết hợp đồng, tính chất và mục đích của hợp đồng, ý nghĩa thông thường của các điều khoản và cách diễn đạt trong lĩnh vực thương mại có liên quan và tập quán Hợp đồng cần được giải thích theo đúng bản chất và mục đích của nó cũng như cách hiểu chung rút ra từ các điều khoản và cách diễn đạt trong lĩnh vực thương mại có liên quan, theo đó cần thiết áp dụng phương pháp cá thể hoá mục đích của việc giải thích Một bên không nên bỏ qua những

điều khoản va cách diễn đạt khác của hợp đồng bởi nó có thé chứa đựng hoặc làm tiêu tan một cách giải thích không dứt khoát về một điều khoản độc lập của hợp đồng đó Hợp đồng cần được xem xét một cách tổng thể và được giải thích dựa trên một hệ thống hoàn chỉnh gồm nhiều điều khoản khác nhau như nó vốn được xác lập;

Thứ tu, các điều khoản va cách diễn đạt phải được giải thích theo đúng nghĩa của toàn bộ hợp đồng hoặc tuyên bố trong đó họ đã thể hiện hoặc phải bằng một cách giải thích

chính thức;

Thứ năm, các điều khoản của hợp đồng cần phải được giải thích sao cho tất cả chúng đều có hiệu lực hơn là chỉ làm cho một vài điều khoản có hiệu lực;

Thứ sáu, nếu trong hợp đồng có điều khoản do một bên đề xuất không rõ ràng thì những điều khoản này phải được giải thích theo ý nghĩa không được tạo lợi thế cho bên đề xuất trên cơ sở tuân thủ quy tắc contra proferentem Day là một quy tắc đã được xác lập một cách chắc chắn và thừa nhận rộng rãi, theo đó nó quy định nguyên tắc về các điều khoản trong hợp đồng không minh bạch được đưa ra bởi một bên không nên được giải thích nhằm chống lại phía bên kia;

Thứ bảy, trong trường hợp có sự khác biệt giữa các bản dịch ngôn ngữ khác nhau thì cách giải thích theo bản được thảo ra đầu tiên sẽ có giá tri ưu thế hơn;

Thứ tám, khi các bên trong hợp đồng chưa thoả thuận một điều khoản nào đó mà điều khoản ấy lại quan trọng trong việc xác lập quyền và nghĩa vụ của họ thì các bên có

thể tiến hành việc bổ sung điều khoản còn thiếu đó Thực tế, trong quá trình đàm phán đi đến kí kết hợp đồng, các bên trong hợp đồng một phần do thiếu khả năng lường trước hoặc không thể lường trước hết mọi tình huống có thể xảy ra hoặc đôi khi họ thất bại trong việc đạt được sự thống nhất về một điều khoản của hợp đồng giữa nhiều khả năng có thể được lựa chọn, bởi vậy đã dẫn đến tình huống là một vài điều khoản đáng lẽ nên có trong hợp đồng đã không được ghi nhận Sau đó, họ mới nhận thấy những điều khoản này là cần thiết phải được đưa ra Theo quy định của Điều 4.8 PICC 2004, các bên có quyền bổ sung điều khoản bị bỏ sót Tuy nhiên, điều này chỉ nên được thực hiện nếu tuyệt đối cần thiết nhằm làm cho hợp đồng có hiệu lực và chỉ nên coi như là kế sách cuối cùng.

e Các nguyên tắc về nội dung hợp đông (Content)

Về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng, PICC 2004 cũng có các quy định cơ bản như:

- Nghĩa vụ của các bên không chỉ giới hạn trong những điều đã được ghi trong hợp đồng Giữa các bên còn có các nghĩa vụ khác có tính chất mặc nhiên hay ngầm hiểu Các nghĩa vụ ngầm hiểu có thể được phát sinh từ tính chất và mục đích của hợp đồng, từ những quy ước mà các bên đã xác định một cách rõ ràng và những tập quán, xuất phát từ sự ngay tình và công bằng, từ tính hợp lí;

- Các bên có trách nhiệm hợp tác với nhau nhằm thực hiện các nghĩa vụ, hạn chế những thiệt hại có thể xảy ra, vì lợi ích của tất cả các bên trong hợp đồng Yêu cầu chủ yếu

và tối thiểu của việc hợp tác là ít nhất các bên không cản trở việc thực hiện của phía bên kia Trong nhiều trường hợp, nghĩa vụ này đòi hỏi sự giúp đỡ và hợp tác tích cực cao hơn nữa của các bên;

- PICC 2004 cũng đưa ra nguyên tắc phân biệt giữa nghĩa vụ thành quả (phải đạt được một kết quả nhất định) và nghĩa vụ phải thực hiện với nỗ lực cao nhất (không nhất thiết phải đảm bảo công việc sẽ đạt được một kết quả cụ thể) nhằm làm căn cứ xác định các bên có thực hiện đúng và đầy đủ các nghĩa vụ của mình hay không Việc xác định các loại nghĩa vụ này sẽ dựa trên các chi tiết như nội dung của nghĩa vụ trong hợp đồng, giá của hợp đồng và những điều khoản khác, mức độ rủi ro thường thấy trong việc thực hiện hợp đồng, khả năng ảnh hưởng của bên kia trong việc thực hiện nghĩa vụ;

- Chất lượng công việc thực hiện sẽ được xác định, trước hết, là theo các yêu cầu của hợp đồng Nếu chất lượng công việc không thể xác định được bằng hợp đồng thì bên có nghĩa vụ phải thực hiện công việc với chất lượng vừa phải và không thấp hơn chất lượng trung bình trong cùng hoàn cảnh;

- Đối với các hợp đồng vô thời hạn, các bên có thể chấm dứt hợp đồng bằng cách thông báo cho phía bên kia trong một thời hạn hợp lí;

- PICC 2004 cũng có quy định về các thoả thuận từ bỏ quyền, theo đó, người có quyền có thể từ bỏ quyền (hoặc các quyền) của mình nhưng phải tiến hành thoả thuận với người có nghĩa vụ dù đó là hành vi từ bỏ quyền (hoặc các quyền) có điều kiện hay vô điều kiện Bên cạnh đó, liên quan đến

vấn đề từ bỏ quyền, PICC 2004 cũng có quy định về người thứ ba (người hưởng lợi) mà quyền và lợi ích của họ được tạo ra do thoả thuận (rõ ràng hay ngầm hiểu) giữa các bên trong quan hệ hợp đồng Người thứ ba đó có thể là một người đã được xác định cụ thể hoặc cũng có thể là chưa được xác định vào thời điểm giao kết hợp đồng Các bên trong hợp đồng có thể thay đổi hoặc hủy bỏ các quyền được tạo ra cho người thứ ba trừ khi người này đã chấp nhận các quyền trước đó và vì vậy họ đã hành động một cách hợp lí Ngoài ra, người thứ ba cũng được phép từ bỏ các quyền lợi mà mình được hưởng trong trường hợp này.

g Các nguyên tắc về thực hiện hợp đông (Performance) Các nguyên tắc về thực hiện hợp đồng được quy định trong Chương VI của PICC 2004, trong đó đề cập một số nội dung cơ bản như nguyên tắc xác định địa điểm thực hiện hợp đồng, thời hạn thực hiện hợp đồng cũng như nguyên tắc giải quyết trong trường hợp thực hiện hợp đồng sớm hơn quy định; các nguyên tắc xác định cách thức thực hiện hợp đồng (thực hiện một lần hoặc thực hiện làm nhiều lần), thực hiện từng phần và trình tự của việc thực hiện Bên cạnh đó, PICC 2004 cũng có các quy định về thanh toán đối với hợp đồng như vấn đề phương thức thanh toán, đồng tiền thanh toán, chi phí thực hiện và thứ tự thanh toán

Ngoài ra, trong Chương VI này, PICC 2004 còn đề cập việc thực hiện hợp đồng khi gặp hoàn cảnh khó khăn (Hardship) Về nguyên tắc, các bên trong quá trình thực hiện hợp đồng, dù gặp khó khăn, vẫn phải cố gắng thực hiện nghĩa vụ của mình, tuân thủ các điều khoản của hợp đồng.

Theo PICC thi hoàn cảnh khó khăn được hiểu là hoàn cảnh có những yếu tố sau đây:

+ Sự việc xảy ra hoặc được bên khó khăn biết sau khi giao kết hợp đồng;

+ Sự việc này không được bên bị khó khăn dự đoán trước vào thời điểm giao kết hợp đồng;

+ Sự việc xảy ra ngoài tầm kiểm soát của bên bị khó khăn; + Rủi ro của sự việc xảy ra không được bên bị khó khăn định liệu đến.

Khi rơi vào hoàn cảnh khó khăn thì bên bị bất lợi có quyền đề nghị đàm phán lại Các bên sẽ cùng tiến hành giải quyết theo các quy định của PICC 2004 tại Điều 6.2.3.

h Các nguyên tắc điều chỉnh việc không thực hiện hợp đồng (Non-performance)

Không thực hiện hợp đồng được hiểu là việc một bên không hoàn thành một hay nhiều nghĩa vụ của mình trong hợp đồng, kể cả việc thực hiện không đúng quy cách hoặc thực hiện chậm Theo PICC 2004, việc không thực hiện nghĩa vụ có thể xuất phát từ việc không thực hiện của phía bên kia trong hợp đồng hoặc trong trường hợp họ dừng thực hiện nghĩa vụ Khi đó, bên không thực hiện phải cố gắng khắc phục những hậu quả của việc không thực hiện và đồng thời, họ phải thông báo cho phía đối tác đúng thời điểm về cách thức và thời gian khắc phục; hoàn cảnh khắc phục là thích hợp cũng như phía bên kia không có lí do chính đáng để từ chối việc khắc phục và việc khắc phục có kết quả ngay.

Nhằm khắc phục thiệt hại do việc không thực hiện gây

ra, bên bị thiệt hại cũng có thể gia hạn thực hiện cho phía bên kia Nếu phía bên kia từ chối thực hiện trong thời gian gia hạn hoặc đã quá hạn mà bên kia không thực hiện thì bên bị thiệt hại có quyền dùng các biện pháp khác được quy định trong chương VỊI của PICC 2004 để giải quyết.

Ngoài ra, bên không thực hiện có thể được miễn trừ việc thực hiện nghĩa vụ theo quy định tại Điều 7.1.6 va theo các trường hop bất kha kháng quy định tại Điều 7.1.7.

Theo quy định của PICC 2004, khi một bên không thực hiện hợp đồng thì bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm phải thực hiện hợp đồng, cụ thể họ có quyền:

+ Yêu cầu bên không thực hiện nghĩa vụ thực hiện nghĩa

+ Yêu cầu toà án áp dụng các biện pháp cưỡng chế thi hành và có quyền thay đổi biện pháp xử lí trong trường hợp phía bên kia vẫn tiếp tục không thực hiện yêu cầu.

PICC 2004 cũng thừa nhận quyền chấm dứt hợp đồng trong các trường hợp:

+ Nghia vụ mà bên kia không thực hiện là một nghĩa vụ

quan trọng căn cứ vào các tiêu chí quy định tại Điều 7.3.1(2); hoặc

+ Khi phía bên kia chậm thực hiện nghĩa vụ dù thời điểm gia hạn thêm để thực hiện hợp đồng đã kết thúc; hoặc

+ Nếu trước ngày thực hiện nghĩa vụ của phía bên kia mà họ có đầy đủ chứng cứ rõ ràng là bên này sẽ vi phạm hợp đồng; hoặc

+ Khi một bên yêu cầu phía bên kia phải có biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ do có cơ sở để tin rằng bên đó sẽ vi phạm nghiêm trọng hợp đồng nhưng các biện pháp bảo đảm này không được đáp ứng.

Trong trường hợp một bên quyết định chấm dứt hợp đồng thì họ phải tiến hành việc thông báo cho phía bên kia Nếu việc thông báo được tiến hành chậm hoặc không theo đúng các quy định trong hợp đồng, bên bị thiệt hại có thể mất quyền chấm dứt hợp đồng trừ các trường hợp quy định tại Điều 7.3.2(2).

PICC 2004 cũng nêu ra nguyên tắc giải quyết hậu quả của việc chấm dứt hợp đồng, theo đó hai bên được miễn trừ mọi quyền và nghĩa vụ kể từ thời điểm chấm dứt hợp đồng Tuy nhiên, các yêu cầu về bồi thường thiệt hại do không thực hiện hợp đồng gây ra vẫn phải được tiếp tục thực hiện Các điều khoản về giải quyết tranh chấp hoặc các điều khoản khác phải được thực hiện thậm chí sau khi chấm dứt hợp đồng thì vẫn giữ nguyên hiệu lực Sau khi chấm dứt hợp đồng, các bên tiến hành hoàn trả cho nhau những gì đã nhận theo nguyên tắc quy định tại Điều 7.3.6.

Liên quan đến việc bồi thường thiệt hại, PICC 2004 có các nguyên tắc về xác định thiệt hại, cách thức bồi thường, nghĩa vụ khắc phục thiệt hại, phương thức thanh toán tiền bồi thường thiệt hại, đồng tiền để tính thiệt hại Việc xác định

bồi thường thiệt hại phải đảm bảo sự khách quan, hợp lí, chính xác, bảo đảm quyền và lợi ích của tất cả các bên, không thiên vi và trên tinh thần “thién chí và trung thực ” với nguyên tac “chi bồi thường những thiệt hại, kể cả những thiệt hại có thể xảy ra trong tương lai, khi chúng đã được xác định một cách chắc chắn và hợp lí”.

i Vấn đề bù trừ trong hợp đông (Set-off)

Trong thương mại quốc tế ngày nay, các giao dịch diễn ra giữa các chủ thể kinh doanh thường mang tính đan xen, phức tạp Trên thực tế, qua việc kí kết và thực hiện các hợp đồng, giữa các bên đã hình thành các khoản nợ và vấn đề đặt ra là liệu họ có thể khấu trừ chúng vào các hợp đồng khác hay không Theo quy định mới tại chương VIII của PICC 2004, trong trường hợp hai bên có các khoản nợ với nhau xuất phát từ một hợp đồng hoặc từ tất cả các nghĩa vụ khác thì các bên có quyền bù trừ cho nhau Quy định này tạo điều kiện cho các bên không phải thanh toán các khoản nợ của mình một cách riêng ré.

Việc bù trừ khi tiến hành phải được thông báo cho phía bên kia và nó có hiệu lực vào ngày thông báo, có nghĩa là các khoản nợ sẽ chấm dứt vào ngày thông báo nếu như tại thời điểm này, các điều kiện đối với việc bù trừ đã được đáp ứng đầy đủ.

j Chuyển giao quyền, chuyển giao nghĩa vụ và chuyển giao hợp đồng (Assignment of rights, transfer of obligations, assignment of contracts)

Các bên có thể tiến hành việc chuyển giao quyền, chuyển

giao nghĩa vu va chuyển giao hop đồng theo quy định tại Chương IX của PICC 2004 Tuy nhiên, trong phạm vi điều chỉnh của mình, PICC 2004 chỉ dé cập việc chuyển giao theo thoả thuận mà không điều chỉnh các trường hợp chuyển giao được thực hiện theo quy định của Luật áp dụng khi tiến hành chuyển giao doanh nghiệp Ngoài ra, riêng đối với các trường hợp chuyển giao quyền thì PICC 2004 cũng không đưa vào phạm vi điều chỉnh của mình các trường hợp chuyển giao quyển khi chuyển giao các công cụ thanh toán (chứng từ có thể chuyển nhượng, chứng từ sở hữu và các công cụ tài chính) hay chuyển giao quyền một cách đơn phương.

Theo quy định của PICC 2004, dựa trên thoả thuận, một bên (bên chuyển giao quyền) thực hiện việc chuyển giao cho người khác (bên thế quyền) quyền của mình (bao gồm cả các quyền đang tồn tại tại thời điểm thoả thuận và các quyền trong tương lai) đối với bên thứ ba (bên có nghĩa vụ) liên quan đến việc thanh toán một khoản tiền hoặc thực hiện một công việc khác Đối với trường hợp chuyển giao các quyền yêu cầu không phải là thanh toán các khoản tiền thì các bên chỉ được tiến hành nếu việc chuyển giao quyển đó không làm tăng chi phí thực hiện nghĩa vụ lên một cách cơ bản Bên cạnh đó, bên chuyển giao quyền cũng có thể được chuyển giao một phần quyền của mình với điều kiện không được gây bất lợi cho việc thực hiện nghĩa vụ của bên có nghĩa vụ, hoặc họ cũng có thể tiến hành chuyển giao cùng một quyền cho hai hay nhiều người thế quyền liên tiếp Trừ khi có quy định khác, bên chuyển giao quyền phải đảm bảo với người thế quyền rằng (1) Họ thực sự là những người có quyền đối với

những quyền sẽ được chuyển giao; (2) Quyên được chuyển giao tồn tại vào thời điểm chuyển giao, trừ trường hợp quyền tương lai; (3) Quyền chưa được chuyển giao trước đó cho một người thế quyền khác và không bị ràng buộc bởi bất kì quyền hoặc yêu cầu nào của người thứ ba; (4) Người có nghĩa vụ không thể áp dụng bất kì biện pháp phòng vệ nào; (5) Thông báo về việc bù trừ đối với quyền được chuyển giao đã và sẽ không được thực hiện bởi người có nghĩa vụ cũng như người chuyển giao quyển; (6) Hoàn trả cho người thé quyền mọi khoản thanh toán mà người chuyển giao quyền nhận được từ người có nghĩa vụ trước khi việc chuyển giao được thông báo Sau khi chuyển giao quyền, bên thế quyền có đầy đủ các quyên đã được chuyển giao một cách tương ứng theo thoả thuận và đồng thời bao gồm cả các quyền bảo đảm thực hiện quyền yêu cầu được chuyển giao đó.

Việc chuyển giao quyền giữa bên chuyển giao quyền va bên thế quyền có hiệu lực chỉ căn cứ vào sự thoả thuận giữa họ mà không cần phải nhận được sự chấp nhận của bên có nghĩa vụ trừ trường hợp nghĩa vụ được thực hiện của người có nghĩa vụ gắn liên với nhân thân của người có quyền hoặc trong hợp đồng giữa bên chuyển giao quyền và bên có nghĩa vụ có điều khoản hạn chế hoặc cấm chuyển giao liên quan đến các nghĩa vụ phi tiền tệ Như vậy, ngay cả trong trường hợp có điều khoản hạn chế hoặc cấm chuyển giao thì việc chuyển giao quyền vẫn có hiệu lực đối với: (1) Các quyển yêu cầu thanh toán một khoản tiền và (2) Các nghĩa vụ phi tiền tệ khác nếu tại thời điểm chuyển giao, bên thế quyển không biết hoặc không phải biết về sự tồn tại của điều khoản

đó Tuy nhiên, khi đó, người chuyển giao quyền có thể phải chịu trách nhiệm đối với người có nghĩa vụ về việc không thực hiện hợp đồng Toàn bộ các chi phí phát sinh gây ra cho bên có nghĩa vụ do việc chuyển giao sẽ do bên chuyển giao quyền hoặc bên thế quyền chi trả.

Thông báo về việc chuyển giao quyền tới bên có nghĩa vụ không phải là điều kiện bắt buộc để thoả thuận chuyển giao có hiệu lực nhưng nó ảnh hưởng tới việc giải phóng khỏi nghĩa vụ được thực hiện cho người có nghĩa vụ, theo đó: (1) Nếu họ đã nhận được thông báo về việc chuyển giao thì họ sẽ chỉ được giải phóng khỏi nghĩa vụ của mình khi thực hiện đầy đủ nghĩa vụ được yêu cầu với bên thế quyền; (2) Nếu họ không được thông báo về việc chuyển giao này, họ có thể được giải phóng khỏi nghĩa vụ ngay cả khi họ thực hiện công việc với bên chuyển giao quyền Thông báo về việc chuyển giao chỉ có hiệu lực nếu nó có day đủ chứng cứ chứng minh về việc chuyển giao này Việc chuyển giao quyền giữa các bên phải được thực hiện trên cơ sở tôn trọng các quyền của bên thứ ba.

Bên cạnh các quy định về chuyển giao quyển, PICC 2004 còn ghi nhận các trường hợp thoả thuận chuyển giao nghĩa vụ, theo đó, người có nghĩa vụ ban đầu sẽ chuyển giao nghĩa vụ thanh toán một khoản tiền hoặc thực hiện công việc khác cho người có nghĩa vụ mới theo một trong hai phương thức sau:

+ Theo thoả thuận giữa người có nghĩa vụ ban đầu và người có nghĩa vụ mới với sự đồng ý của người có quyền; hoặc

+ Theo thoả thuận giữa người có quyền và người có nghĩa

vụ mới theo đó người có nghĩa vụ mới nhận thực hiện nghĩa

Việc chuyển giao nghĩa vụ chỉ được thực hiện nếu nhận được sự đồng ý của người có quyền Nếu người có quyền đã đồng ý trước đó về việc chuyển giao nghĩa vụ thì việc chuyển giao này có hiệu lực khi nó được thông báo cho người có quyền hoặc được người có quyền thừa nhận Ngoại trừ các nghĩa vụ phải được thực hiện liên quan đến nhân thân của người có nghĩa vụ ban đầu, trong một số trường hợp, dù không được người có quyền đồng ý, người có nghĩa vụ ban đầu vẫn có thể thoả thuận để người thứ ba thay họ thực hiện nghĩa vụ theo quy định của Điều 9.2.6 PICC 2004.

Khi thoả thuận chuyển giao nghĩa vụ có hiệu lực, người có nghĩa vụ mới trở thành người phải thực hiện nghĩa vụ Họ có trách nhiệm thực hiện các nghĩa vụ đã được chuyển giao và đồng thời, họ cũng có quyền sử dụng các biện pháp phòng vệ mà người có nghĩa vụ ban đầu có thể sử dụng đối với người có quyền, tuy nhiên, họ không thể thực hiện quyền bù trừ đối với người có quyền dù người có nghĩa vụ ban đầu có thể thực hiện quyền bù trừ đó Và khi nghĩa vụ được chuyển giao, điều đó không có nghĩa là trong mọi trường hợp, người có nghĩa vụ ban đầu không còn bị ràng buộc bởi việc thực hiện nghĩa vụ Tùy theo từng hoàn cảnh cụ thể, người có nghĩa vụ ban đầu có thể:

- Được giải phóng hoàn toàn khỏi việc thực hiện nghĩa vụ trừ trường hợp họ từ chối chấp nhận được giải phóng nghĩa vụ theo sự thoả thuận giữa người có quyền và người có nghĩa vụ mới khi việc chuyển giao được thực hiện theo quy định

của Điều 9.2.1(b) PICC 2004; hoặc

- Trở thành người có nghĩa vu thay thế va sẽ bị yêu cầu thực hiện nghĩa vụ trong trường hợp người có nghĩa vụ mới không thực hiện đúng nghĩa vụ đã được chuyển giao; hoặc

- Chịu trách nhiệm liên đới với người có nghĩa vụ mới trong các trường hợp: (1) Khi người có quyền quyết định người có nghĩa vụ ban đầu chịu trách nhiệm liên đới với người có nghĩa vụ mới hoặc; (2) Khi người có quyền không đưa ra quyết định hoặc trong quyết định của họ không thể hiện rõ việc họ sẽ giải phóng khỏi nghĩa vụ cho người có nghĩa vụ ban đầu hay muốn người này trở thành người có nghĩa vụ thay thế hoặc; (3) Khi người có nghĩa vụ ban đầu từ chối mặc dù theo thoả thuận trước đó giữa người có quyền và người có nghĩa vụ mới, họ được giải phóng khỏi nghĩa vụ của mình.

Khi người có nghĩa vụ ban đầu được giải phóng khỏi nghĩa vụ của mình thì bất kì người nào khác, không phải là người có nghĩa vụ mới, đã bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ cũng được giải phóng nghĩa vụ trừ khi người đó chấp nhận duy trì sự bảo đảm đó vì lợi ích của người có quyền và đồng thời, tất cả các biện pháp bảo đảm mà người có nghĩa vụ ban đầu đã cung cấp cho người có quyền cũng được chấm dứt trừ khi biện pháp bảo đảm đó liên quan đến tài sản được chuyển giao trong giao dịch được thực hiện giữa người có nghĩa vụ ban đầu và người có nghĩa vụ mới.

Sau khi hợp đồng được chuyển giao, người thế hợp đồng sẽ thay thế người chuyển giao hợp đồng và trở thành một bên trong quan hệ hợp đồng với bên kia Tuy nhiên, điều đó không có nghĩa, trong mọi trường hợp, người chuyển giao

hợp đồng được giải thoát hoàn toàn khỏi nghĩa vụ của mình Trách nhiệm trong việc chuyển giao quyền và chuyển giao nghĩa vụ được thực hiện tương tự như các quy định về chuyển giao quyền và chuyển giao nghĩa vụ một cách riêng rẽ Tuy nhiên, trách nhiệm của bên chuyển giao hợp đồng có thể là khác nhau đối với từng nghĩa vụ tùy theo sự lựa chọn và quyết định của bên kia Ví du, A (bên bán) và B (bên mua) kí kết hợp đồng mua bán hàng hoá theo đó B có nghĩa vụ kí hợp đồng chuyên chở và thanh toán cho A tổng giá trị hợp đồng là một khoản tiền nhất định Sau đó, B đã tiến hành chuyển giao hợp đồng cho C va A đồng ý A chấp nhận giải phóng cho B khỏi nghĩa vụ kí hợp đồng chuyên chở nhưng đối với nghĩa vụ thanh toán, thì A phải chịu trách nhiệm liên đới với C.

k Thời hiệu (Limitation Periods)

Thời hiệu là vấn đề có ý nghĩa hết sức quan trọng đối với việc thực hiện quyền của các chủ thể và nó là nội dung không thể thiếu trong hệ thống pháp luật về hợp đồng của các quốc gia cũng như của pháp luật quốc tế Thời hiệu được định nghĩa là khoảng thời gian mà khi kết thúc khoảng thời gian này, quyển được quy định bởi Bộ nguyên tắc UNIDROIT không thé được thực hiện Các quyền được nói tới tại Điều 10.1.1 của PICC 2004 không chỉ có các quyền yêu cầu thực hiện nghĩa vụ hoặc quyền đối với biện pháp khác trong trường hợp không thực hiện hợp đồng mà còn bao gồm các quyền ảnh hưởng trực tiếp đến hợp đồng như quyền chấm dứt hợp đồng hoặc quyền được giảm giá như đã thoả thuận trong hợp đồng.

Thời hiệu chung được quy định trong PICC 2004 là 3 năm tính từ ngày tiếp theo ngày mà bên có quyền lợi biết hoặc đáng lẽ phải biết về những hành vi làm phát sinh quyền và cho phép họ thực hiện quyền của mình Tuy nhiên, các giao dịch trong thương mại quốc tế thường rất phức tạp và trong một số trường hợp, bên có quyền không biết hoặc không thể biết về quyền của mình cũng như không thể thực hiện được các quyền đó Và PICC quy định một khoảng thời hiệu thứ hai kéo dài tối đa là 10 năm tính từ ngày quyền có thể được thực hiện mà không phụ thuộc vào việc bên có quyền biết hoặc đoán biết được quyền của họ hay không.

Bên cạnh đó, PICC 2004 cũng cho phép các bên được thay đổi thời hiệu áp dụng cho quyền của họ theo hợp đồng cho phù hợp với từng hoàn cảnh cụ thể, tuy nhiên, sự thoả thuận của họ có thể bị giới hạn bởi các quy định bắt buộc của Luật áp dụng theo quy định của Điều 1.4 PICC 2004 Ngoài ra, khi các bên thay đổi thời hiệu áp dụng thì họ cũng không được rút ngắn thời hiệu xuống ít hơn 1 năm và thời hạn tối đa của thời hiệu cũng không thể bị rút ngắn hơn 4 năm so với quy định chung của PICC 2004, đồng thời, thời hạn tối đa của thời hiệu không thể bị kéo dài quá 15 năm.

Trong quá trình thực hiện, thời hiệu có thể bị tạm ngừng trong các trường hợp sau đây:

+ Do thủ tục tố tụng toà án (Điều 10.5); + Do thủ tục trọng tài (Điều 10.6); + Do thủ tục hoà giải (Điều 10.7);

+ Các trường hợp bất khả kháng, việc chết hoặc không có năng lực của bên có quyền hoặc bên có nghĩa vụ (Điều 10.8).

II CONG UGC VIÊN NĂM 1980 CUA LIÊN HỢP QUỐC VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HOÁ QUỐC TẾ

1 Giới thiệu về Công ước Viên năm 1980

Công ước Viên năm 1980 là công ước quốc tế nhiều bên

được kí ngày 14/4/1980 tại Viên (Áo) và có hiệu lực từ ngày

01/01/1988 Nội dung của Công ước là quy định các vấn đề pháp lí cơ bản về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Hiện nay Công ước này có hơn 50 nước thành viên.

a Pham vi áp dụng Công ước

Công ước áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hoá giữa các bên có trụ sở thương mại tại các nước khác nhau (Điều I).

Quy định này được áp dụng trong hai trường hợp cụ thể sau: - Khi trụ sở của các bên đóng tại các nước khác nhau là thành viên của Công ước.

- Khi nguyên tắc trong tư pháp quốc tế quy định luật được áp dụng là luật của các nước thành viên của Công ước.

b Phạm vi không áp dụng Công ước

Công ước không áp dụng vào các trường hợp sau:

- Mua bán hàng hoá dùng cho cá nhân, gia đình, nội trợ; - Bán đấu giá;

- Mua bán cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán, chứng từ lưu thông tiền tệ;

- Mua bán tàu thủy, máy bay, phương tiện vận tai bang khinh khí cầu;

- Mua bán điện năng (Điều 2);

- Các hợp đồng mua bán mà phần chủ yếu của hợp đồng là việc thực hiện các công việc hoặc dịch vụ khác (Điều 3(2));

- Giải quyết hậu quả thiệt hại về thân thể hoặc việc chết của một người do hàng hoá là đối tượng của hợp đồng mua bán hàng hoá gây ra (Điều 5).

2 Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế theo quy định của Công ước

Hình thức của hợp đồng là dạng vật chất nhất định chứa đựng những điều thoả thuận của các bên chủ thể.

Theo quy định của Công ước Viên thì hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế có thể được thể hiện dưới bất cứ hình thức nào cũng được coi là hợp pháp Điều 11 Công ước quy định: "Hop đồng mua bán không cần phải được kí kết hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức hợp đồng Hợp đông có thể được chứng minh bằng mọi cách, kể cả bằng những lời khai của nhân chứng" Tuy nhiên, Điều 96 của Công ước quy định nếu luật một quốc gia thành viên nào quy định hợp đồng phải được kí kết dưới hình thức văn bản mới có giá trị thì quy định này phải được tôn trọng (kể cả trong trường hợp chỉ cần một trong các bên có trụ sở thương mại tại quốc gia có luật quy định hợp đồng phải được thể hiện dưới hình thức văn bản).

3 Kí kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế theo quy định của Công ước

Trên thực tế, có hai hình thức kí kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, đó là kí kết hợp đồng giữa các bên có mặt và kí kết hợp đồng giữa các bên vắng mặt Đối với mỗi hình thức kí kết có các trình tự kí kết khác nhau.

Kí kết hợp đồng giữa các bên có mặt là hình thức kí kết mà các bên chủ thể của hợp đồng phải gặp mặt nhau tại một địa điểm trong một thời điểm để kí vào hợp đồng, sau khi các bên đã thoả thuận xong các điều khoản của hợp đồng.

Kí kết hợp đồng giữa các bên vắng mặt là hình thức kí kết mà các bên không nhất thiết phải gặp mặt nhau tại một địa điểm, trong một thời điểm Theo hình thức này, các bên có thể thông qua các phương tiện thông tin liên lạc để bày tỏ quan điểm của mình nhằm xác lập quyền và nghĩa vụ của họ đối với nhau Trình tự kí kết hợp đồng giữa các bên vắng mặt được tiến hành thông qua chào hàng và chấp

- Khái niệm về chào hàng (Điều 14)

Chào hàng là đề nghị rõ ràng về việc kí hợp đồng của một người gửi cho một hay nhiều người xác định Trong đó,

người đề nghị bay tỏ ý chi sé bị rang buộc bởi lời dé nghị của mình nếu có sự chấp nhận đề nghị đó.

Tính rõ ràng về nội dung của hợp đồng được Công ước quy định tại khoản 1 Điều 14 theo đó, đề nghị được coi là rõ ràng nếu trong đó đã xác định rõ hàng hoá, số lượng hàng hoá và giá cả của hàng hoá hoặc các cơ sở để xác định những vấn đề trên.

Như vậy, một đề nghị chỉ có thể được coi là cơ sở hợp pháp làm phát sinh quan hệ hợp đồng khi nội dung của nó thể hiện được: tên của hàng hoá, số lượng của hàng hoá và giá cả của hàng hoá, đồng thời đề nghị này phải được gửi cho một hoặc nhiều người được xác định Bởi vì, một đề nghị gửi cho một hoặc nhiều người không xác định sẽ được coi là một lời mời chào hàng (khoản 2 Điều 14).

- Giá trị pháp lí của chào hàng (Điều 15)

Về mặt pháp lí, người chào hàng sẽ bị ràng buộc nghĩa vụ của mình bởi những điều cam kết của mình trong chào hàng đối với người được chào hàng Tuy nhiên, chào hàng sẽ không có giá trị pháp lí ràng buộc người chào hàng trong các trường hợp sau:

+ Chào hàng không tới tay người được chào hàng Như vậy, vì lí do nào đó như sai địa chỉ của người được chào hàng mà chào hàng không tới được tay người được chào hang thì chào hang đó sẽ không có giá tri ràng buộc người chào hàng.

+ Người chào hàng nhận được thông báo việc từ chối chào hàng của người được chào hàng (Điều 17).

+ Thông báo hủy chào hàng đến tay người được chào hàng trước hoặc cùng một lúc với chào hàng (khoản 2 Điều 15) Quy định này áp dụng cho loại chào hàng không thể bị hủy bỏ.

Theo quy định của Công ước thì chỉ trong trường hợp thông báo hủy chào hàng tới tay người được chào hàng trước hoặc cùng một lúc với chào hàng thì người chào hàng mới không bị ràng buộc bởi các điều mà mình đã cam kết trong chào hàng Do đó, nếu người chào hàng muốn thoát khỏi nghĩa vụ của mình ghi trong chào hàng bằng cách thông báo hủy chào hàng thì người chào hàng phải gửi thông báo hủy chào hàng cho người được chào hàng bằng các phương tiện

thông tin nhanh hơn so với phương tiện thông tin mà họ đã

sử dụng để gửi chào hàng trước đó, sao cho thông báo hủy chào hàng có thể đến tay người được chào hàng trước hoặc cùng một lúc với chào hàng.

+ Thông báo việc hủy chào hàng tới tay người được chào hàng trước khi người nay gửi chấp nhận chào hàng (khoản 1 Điều 16) Đây là quy định áp dụng cho loại chào hàng có thể bị hủy bỏ.

Điều này chỉ xảy ra trong trường hợp nếu thông báo hủy chào hàng của người chào hàng được gửi đến tay người được chào hàng trước khi người này gửi chấp nhận chào hàng cho người chào hàng.

Về mặt pháp lí, trong trường hợp mặc dù bên được chào hàng đã nhận được chào hàng nhưng chưa bày tỏ ý kiến của mình thì hợp đồng coi như chưa được kí kết Như vậy, đối với chào hàng có thể bị huỷ bỏ, nếu trước khi gửi được chấp

nhận chao hàng để xác lập hop đồng, bên được chao hang nhận được thông báo hủy chào hàng của bên chào hàng thì chào hàng này sẽ không còn giá trị ràng buộc nghĩa vụ của bên chào hàng.

- Các trường hợp chào hàng không thể bị hủy bỏ (khoản 2 Điều 16):

+ Nếu chào hàng quy định một thời gian nhất định cho việc chấp nhận chào hàng hoặc chào hàng có quy định chào hàng sẽ không thể bị hủy bỏ.

Nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho người được chào hàng xem xét đề nghị của mình, thông thường người chào hàng quy định trong chào hàng rằng sẽ dành một khoảng thời gian nhất định để người được chào hàng chấp nhận chào hàng Như vậy, nếu trong thời gian này chào hàng được người được chào hàng chấp nhận vô điều kiện thì hợp đồng coi như đã được kí kết Việc dành một khoảng thời gian cho bên được chào hàng xem xét đề nghị của mình, người chào hàng đã tuyên bố ràng buộc nghĩa vụ đã cam kết của mình đối với người được chào hàng trong thời gian đó Điều này có nghĩa là chào hàng sẽ không thể bị hủy bỏ trong thời gian đã được quy định trong chào hàng.

+ Nếu trong trường hợp người chào hàng quy định trong chào hàng rằng chào hàng sẽ không thể bị hủy bỏ thì người chào hàng không thể viện vào bất cứ lí do gì để thoát khỏi trách nhiệm của mình đối với nội dung chào hàng.

+ Nếu người được chào hàng đã coi chào hàng là loại chào hàng không thể bị hủy bỏ là hợp lí và người được chào

hàng đã hành động một cách hợp lí.

Trong trường hợp, mặc dù người chào hàng không quy định một cách rõ ràng là chào hàng không thể bị hủy bỏ nhưng do nội dung của chào hàng hoặc vì lí do khách quan nào đó mà người được chào hàng đã coi chào hàng là chào hàng không thể bị hủy bỏ và người được chào hàng đã hành động theo xu hướng đó thì chào hàng nay cũng được coi là chào hàng không thể bị hủy bỏ.

- Hoàn giá chào (Điều 19)

Hoàn giá chào là việc người được chào hàng trả lời người chào hàng với mục đích chấp nhận chào hàng nhưng đưa ra điều kiện sửa đổi, bổ sung nội dung của chào hàng.

Về mặt pháp lí thì hoàn giá chào được coi như chào hàng mới của người được chào hàng đối với người chào hàng ban đầu Tuy nhiên, theo quy định của Công ước Viên thì không phải tất cả những trả lời chào hàng có xu hướng chấp nhận chào hàng nhưng có sửa đổi, bổ sung nội dung chào hàng đều bị coi là hoàn giá chào.

Chào hàng chỉ bị coi là hoàn giá chào trong các trường hợp các đề nghị sửa đổi bổ sung đã làm biến đổi một cách cơ bản nội dung của chào hàng (Vi du: những điều kiện sửa đổi về giá cả, điều kiện thanh toán, chất lượng, số lượng hang hoá, địa điểm giao hàng, thời gian giao hàng, trách nhiệm của các bên, phương thức giải quyết tranh chấp)

b Chấp nhận chào hàng

- Khái niệm về chấp nhận (khoản 1 Điều 18)

Chấp nhận chao hang là sự thể hiện ý chí đồng ý của người được chào hàng với những đề nghị của người chào hàng.

Về mặt pháp lí, một sự chấp nhận chỉ có giá trị làm phát sinh quan hệ hợp đồng khi người chào hàng nhận biết được sự chấp nhận của người được chào hàng.

Theo quy định của Công ước Viên năm 1980 thì sự chấp nhận chào hàng của người được chào hàng chỉ có giá trị pháp lí khi nó được thể hiện bằng lời tuyên bố hoặc bằng hành vi, biểu thị sự đồng ý của mình đối với nội dung của chào hàng.

Như vậy, theo quy định của Công ước thì sự im lặng hoặc không hành động của người được chào hàng sẽ không mặc nhiên được hiểu là chấp nhận.

- Hiệu lực của chấp nhận (khoản 2 Điều 18).

Về mặt pháp lí, chấp nhận chào hàng chỉ có giá trị pháp lí khi nó được gửi tới tay người chào hàng Tuy nhiên, một chấp nhận chỉ phát sinh hiệu lực pháp lí khi tới tay người chào hàng nếu nó thoả mãn các yêu cầu sau:

+ Chấp nhận phải vô điều kiện.

Theo quy định của Công ước, trong một số trường hợp mặc dù người được chào hàng không chấp nhận toàn bộ chào hàng mà đưa ra một số điều kiện mới thì việc chấp nhận này cũng có giá trị như chấp nhận vô điều kiện, nếu những điều kiện mới do người được chào hàng đưa ra không làm thay đổi nội dung chủ yếu của chào hàng (khoản 2 Điều 19).

+ Chấp nhận phải được gửi cho người chào hàng trong thời hạn đã ghi trong chào hàng hoặc trong thời gian hợp lí.

(khoản 2 Điều 18).

Tính hợp lí về mặt thời gian để cho chấp nhận có giá trị pháp lí được xác định là:

Nếu chào hàng bằng miệng thì phải được chấp nhận ngay (trừ các trường hợp đặc biệt);

Nếu chào hàng bằng các phương tiện thông tin khác thì thời gian chấp nhận được coi là hop lí là thời gian có tinh đến các tình tiết của giao dịch như tốc độ của các phương tiện thông tin mà người chào hàng đã sử dụng.

- Hủy bỏ chấp nhận (Điều 22)

Chấp nhận chào hàng có thể bị hủy bỏ nếu thông báo không chấp nhận chào hàng tới người chào hàng trước hoặc cùng một lúc với chấp nhận.

Quy định này được áp dụng trong trường hợp mà trước đó người được chào hàng đã chấp nhận chào hàng và bày tỏ quan điểm đó thông qua một thông báo chính thức đối với người chào hàng nhưng ngay sau đó họ đã thay đổi ý kiến của mình là không chấp nhận chào hàng và gửi thông báo hủy cho người chào hàng.

c Thời điểm hợp đông được kí kết (Điều 23)

Thông thường, thời điểm kí kết kí kết hợp đồng giữa các bên có mặt là thời điểm mà các bên cùng kí vào hợp đồng.

Trong trường hợp kí kết hợp đồng giữa các bên vắng mặt thì thời điểm kí kết là thời điểm chấp nhận chào hàng có hiệu lực.

Theo quy định của Công ước Viên năm 1980 thì thời

điểm hợp đồng được kí kết là thời điểm người chao hang nhận được sự chấp nhận vô điều kiện của người được chào hàng (khoản 2 Điều18, Điều 23).

4 Nghĩa vụ và trách nhiệm của bên bán a Nghĩa vụ của bên bán

Điều 30 Công ước Viên năm 1980 quy định: “Người bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển giao các giấy tờ liên quan đến hàng hoá và quyền sở hữu hàng hoá theo đúng quy định của hợp đồng và của Công ước”.

Nghĩa vụ của người bán có thể được cụ thể hoá trong Công ước như sau:

- Nghĩa vụ giao hàng

+ Giao hàng đúng địa điểm (Điều 31)

Người bán phải giao hàng tại địa điểm mà các bên đã thoả thuận trong hợp đồng Nếu các bên không thoả thuận về địa điểm giao hàng thì người bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận tải đầu tiên để chuyển cho người mua.

Trong các trường hợp nếu các bên không thoả thuận cụ thể về địa điểm giao hàng thì người bán có nghĩa vụ đặt hàng hoá dưới quyền định đoạt của người mua tại nơi sản xuất hàng hoá hoặc tại trụ sở thương mại của người bán (tùy theo từng trường hợp cụ thể).

+ Giao hàng đúng thời gian

Người bán phải có nghĩa vụ giao hàng theo đúng thời gian đã quy định trong hợp đồng Nếu hợp đồng không quy định cụ thể về thời gian giao hàng thì người bán có nghĩa vụ

giao hàng trong thời gian hợp lí sau khi hợp đồng đã được kí kết.

+ Giao hàng đúng số lượng và chất lượng

Người bán có nghĩa vụ giao hàng theo đúng số lượng và chất lượng mà các bên đã quy định trong hợp đồng, đồng thời hàng phải được đóng trong bao bì thích hợp như hợp đồng đã quy định.

Về phẩm chất hàng hoá, nếu hợp đồng không quy định cụ thể về phẩm chất hàng hoá thì hàng không được coi là đủ quy cách phẩm chất khi:

Hàng không thích hợp cho các mục đích sử dụng mà các hàng hoá cùng loại thường đáp ứng hoặc;

Hàng không phù hợp với bất kì mục đích nào mà người bán đã cho người mua biết một cách trực tiếp hoặc gián tiếp vào lúc kí kết hợp đồng hoặc;

Hàng không phù hợp với hàng mẫu (trong trường hợp bán hàng theo mẫu) mà bên bán đã cung cấp cho bên mua hoặc;

Hàng không được đóng trong bao bì theo cách thông thường để bảo vệ hàng đó.

- Nghĩa vụ giao giấy tờ liên quan đến hàng hoá (Điều 34) Người bán có nghĩa vụ giao giấy tờ liên quan đến hàng hoá cho người mua đúng thời gian và địa điểm đã quy định trong hợp đồng.

Tuy nhiên, người bán có thể giao giấy tờ liên quan đến hàng hoá trước thời gian quy định, nếu việc giao giấy tờ đó không gây bất tiện hoặc chi phí cho người mua Trong

trường hợp người ban giao giấy tờ cho người mua đã gây ra thiệt hại cho người mua thì người bán phải có trách nhiệm bồi thường thiệt hại.

b Trách nhiệm của người bán khi vi phạm hợp đồng - Thực hiện thực sự (thực hiện đúng các quy định của hợp đồng)

Người bán phải có trách nhiệm giao hàng thay thế trong thời gian hợp lí nếu hàng không phù hợp với quy định của hợp đồng (với điều kiện sự không phù hợp của hàng hoá không tạo ra sự vi phạm điều khoản cơ bản của hợp đồng) (khoản 2 Điều 46).

Trong trường hợp hàng hoá có thể sửa chữa được thì người bán phải có trách nhiệm sửa chữa hàng trong thời gian hợp lí để hàng hoá phù hợp với hợp đồng Moi chi phí cho việc giao hàng thay thế hoặc sửa chữa hàng hoá (kể cả các chi phí mà người mua đã phải gánh chịu do sự vi phạm của người bán) sẽ thuộc về trách nhiệm của người bán (Điều 48).

- Bị người mua hủy hợp đồng

Hợp đồng sẽ bị người mua tuyên bố hủy bỏ trong những trường hợp sau:

Trường hợp thứ nhất là trước khi hợp đồng được thực hiện, nếu người mua nhận thấy rõ ràng rằng người bán đã vi phạm nội dung chủ yếu của hợp đồng (Điều 72)

Trường hợp thứ hai là khi người bán đã vi phạm nội dung chủ yếu của hợp đồng như: Người bán giao hàng không đúng phẩm chất, không đúng số lượng hàng hoá, giao hàng không

đúng thời gian đã quy định hoặc người bán đã không giao hàng trong thời gian đã được gia hạn thêm hoặc đã tuyên bố không giao hàng trong thời gian được gia hạn thêm (Điều 49).

Trường hợp thứ ba là khi người bán đã giao một phần hàng nhưng phần hàng này không phù hợp với quy định của hợp đồng đã tạo ra sự vi phạm chủ yếu của hợp đồng (khoản 2 Điều 51).

Việc hủy hợp đồng sẽ giải phóng cho các bên khỏi những nghĩa vụ đã ghi trong hợp đồng của họ, trừ những điều khoản liên quan đến việc giải quyết tranh chấp (Điều 81).

Hậu quả của việc hủy hợp đồng là các bên phải hoàn trả cho nhau những gì mà họ đã thực hiện trước đó Ví dụ: người mua phải hoàn trả lại hàng cho người bán (nếu như đã nhận hàng) đồng thời người bán phải hoàn trả lại tiền cho người mua (nếu như người bán đã nhận tiền) Việc hoàn trả này giữa các bên phải được tiến hành cùng một lúc.

Tuy nhiên, việc buộc phải hoàn trả những gì mà các bên đã thực hiện trước đó sẽ không áp dụng cho các trường hợp sau:

Một là, hàng không có khả năng trả lại hoặc hàng đã bị thay đổi tính chất so với lúc giao nhận ban đầu;

Hai là, toàn bộ hoặc một phần hàng đã bị mất giá trị hoặc bị hư hỏng;

Ba là, toàn bộ hoặc một phần hàng đã được bán theo thủ tục thương mại thông thường hoặc đã được sử dụng.

- Bồi thường thiệt hại (Điều 74)

Nếu người bán vi phạm hợp đồng mà đã gây ra thiệt hại

cho người mua thì người bán phải có trách nhiệm bồi thường các thiệt hại đó Thiệt hại này là tổng số các tổn thất (bao gồm cả lợi ích đã mất) mà bên mua phải chịu do hậu quả của việc vi phạm hợp đồng do bên bán gây ra Tuy nhiên, thiệt hại này không thể vượt quá tổn thất mà bên bán đã dự đoán được hoặc buộc phải dự đoán được trong thời điểm kí kết hợp đồng (Điều 74).

Để đảm bảo tính công bằng và hợp lí trong việc xác định thiệt hại đã xảy ra, nguyên tắc tính thiệt hại được áp dụng

như sau:

Nếu sau khi hợp đồng bị hủy, trong thời gian hợp lí, người mua đã mua hàng thay thế hoặc người bán đã bán hàng cho người mua thì thiệt hại trong trường hợp này được tính là khoản tiền chênh lệch giữa giá trong hợp đồng đã bị hủy va giá hàng mua thay thế (Diéu75).

Nếu sau khi hợp đồng bị hủy mà người mua không mua hàng thay thế thì thiệt hại trong trường hợp này là phần chênh lệch giữa giá ấn định trong hợp đồng và giá hiện hành vào lúc hủy hợp đồng.

Về nguyên tắc, người bán có trách nhiệm bồi thường tất cả những thiệt hại do hành vi vi phạm hợp đồng cua mình gây ra Tuy nhiên, khi tính toán mức bồi thường thiệt hại, các bên phải dựa trên quan điểm "hợp tình hợp lí" Do đó những thiệt hại không hợp tình hợp lí sẽ không được tính đến Theo quy định của Điều 77 của Công ước thì trong trường hợp hợp đồng đã bị vi phạm và gây ra những tổn thất thì bên bị vi phạm hợp đồng phải áp dụng các biện pháp thích hợp để hạn chế những tổn thất đó Nếu bên bị vi phạm

hợp đồng không thực hiện nghĩa vụ này thì bên vi phạm hợp đồng có thể yêu cầu giảm bớt mức bồi thường thiệt hại bằng mức tổn thất đáng lẽ có thể hạn chế được.

5 Nghĩa vụ và trách nhiệm của bên mua a Nghĩa vụ của bên mua

Trong quá trình thực hiện hợp đồng bên mua phải thực hiện hai nghĩa vụ cơ bản đó là nhận hàng và thanh toán tiền hàng:

- Nhận hàng (Điều 60)

Nghĩa vụ nhận hàng của người mua được thể hiện ở hai hành vi đó là san sàng tiếp nhận hang và tiếp nhận hang.

Để thực hiện việc sẵn sàng tiếp nhận hàng, người mua phải tiến hành chuẩn bị mọi cơ sở vật chất như phương tiện bốc dỡ, kho bãi nhằm tạo điều kiện thuận lợi nhất cho việc nhận hàng Việc người mua phải thực hiện các hành vi sẵn sàng tiếp nhận hàng không những thể hiện sự tận tâm, man cán của người mua đối với nghĩa vụ của mình mà còn tạo điều kiện thuận lợi cho người bán thực hiện việc giao hàng của mình.

Khi người bán mang hàng tới địa điểm quy định và đặt hàng dưới sự định đoạt của người mua thì người mua phải thực hiện nghĩa vụ của mình là tiếp nhận hàng.

- Thanh toán tiền hàng

Nghĩa vụ thanh toán tiền hàng của người mua được cụ thể hoá trong các quy định sau đây:

+ Phải thanh toán tiền hàng theo đúng giá của hàng hoá Người mua phải có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng cho

người bán theo giá cả ma các bên đã thoả thuận ghi trong hợp đồng.

Nếu hợp đồng không quy định cụ thể về giá của hàng hoá thì giá của hàng sẽ được xác định bằng cách suy đoán rằng các bên đã dựa vào giá đã được ấn định cho mặt hàng như vậy khi nó được đem bán trong những điều kiện tương tự của ngành thương mại tương tự (Điều 55).

+ Phải thanh toán theo đúng địa điểm đã quy định.

Người mua phải có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng theo đúng địa điểm đã thoả thuận trong hợp đồng.

Nếu hợp đồng không quy định cụ thể về địa điểm thanh toán thì người mua có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng cho người bán tại trụ sở của người bán hoặc tại nơi giao hàng hoặc tai nơi giao chứng từ, nếu việc trả tiền phải được làm cùng một lúc với việc giao hàng hoặc giao chứng từ (Điều 57).

+ Phải thanh toán theo đúng thời hạn đã quy định (Điều 58) Người mua phải thanh toán tiền hàng theo đúng thời gian quy định trong hợp đồng.

Nếu hợp đồng không quy định cụ thể về thời gian giao hàng thì người mua phải có nghĩa vụ thanh toán tiền hàng khi người bán chuyển giao hàng hoá hoặc các giấy tờ liên quan đến hàng hoá theo quy định của hợp đồng.

b Trách nhiệm của người mua khi vi phạm hợp đồng - Bị người bán tuyên bố hủy hợp đồng (Điều 64)

Người mua sẽ bị người bán tuyên bố hủy hợp đồng trong trường hợp sau:

+ Người mua đã không thực hiện nghĩa vụ của mình theo

quy định của hợp đồng mà sự vi phạm này được coi là sự vi phạm chủ yếu nội dung cơ bản của hợp đồng.

+ Người mua đã không thực hiện nghĩa vụ của mình trong thời gian mà người bán gia hạn thêm để người mua thực hiện nghĩa vụ hoặc trong thời gian bổ sung này người mua đã tuyên bố không thực hiện nghĩa vụ của mình đối với người bán.

Hậu quả của việc người bán tuyên bố hủy hợp đồng là bên bán không bị ràng buộc bởi các quy định của hợp đồng còn bên mua phải chịu trách nhiệm đối với bên bán trước những thiệt hại do sự vi phạm hợp đồng của mình gây ra.

- Bồi thường thiệt hại

Người mua có trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho người bán đối với tất cả các tổn thất mà bên bán đã phải gánh chịu do hành vi vi phạm hợp đồng của bên mua gây ra.

Tuy nhiên, những tổn thất này không vượt quá tổn thất mà người mua đã dự đoán hoặc buộc phải dự đoán được khi kí kết hợp đồng (Điều 74).

6 Chuyển rủi ro đối với hàng hoá từ người bán sang

người mua

Việc xác định thời điểm chuyển rủi ro đối với hàng hoá từ người bán sang người mua được Công ước Viên năm 1980 quy định như sau:

- Nếu hợp đồng mua bán không quy định hàng hoá phải được giao tại địa điểm nhất định thì thời điểm chuyển rủi ro đối với hàng hoá từ người bán sang người mua kể từ khi hàng