Luận văn thạc sĩ luật học: Quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014

NGUYEN HOAI THU

QUYEN SO HUU TAI SAN TRONG CONG TY

TRACH NHIEM HUU HAN HAI THANH VIEN TRO LEN THEO QUY ĐỊNH CUA LUAT DOANH NGHIỆP

NAM 2014

LUẬN VĂN THAC SĨ LUAT HỌC

Hà Nội - 2017

NGUYEN HOAI THU

QUYEN SO HUU TAI SAN TRONG CONG TY

TRACH NHIEM HUU HAN HAI THANH VIEN TRO LEN THEO QUY ĐỊNH CUA LUAT DOANH NGHIỆP

NĂM 2014

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60380107

Người hướng dẫn khoa học: TS Nguyễn Quý Trọng

Hà Nội — 2017

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập củariêng tÔI.

Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong Luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ

ràng, được trích dẫn đúng theo quy định.

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn

Tác giả luận văn

Nguyễn Hoài Thu

PHAN MỞ DAU

1 Tinh cấp thiết của dé tài 2 Tình hình nghiên cứu đề tài

3 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

5 Các phương pháp nghiên cứu

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn 7 Bố cục của luận văn

Chương 1 NHUNG VAN DE LÝ LUẬN VE QUYEN SỞ HỮU TAI SAN TRONG CONG TY TRACH NHIEM HUU HAN HAI THANH VIEN TRO LEN VA PHAP LUAT VE QUYEN SO HUU TAI SAN TRONG CONG TY TRACH NHIEM HUU HAN HAI THANH VIEN TRO LEN

1.1 Một số van dé lý luận về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.1 Nhận diện công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thànhviên tro lên

1.1.2 Tài sản, sở hữu và quyén sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.2.1 Khai niệm tài sản

1.1.2.2 Sở hữu và quyên sở hữu tài sản

1.1.2.3 Quyên sở hữu tài sản của công ty và thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.3 Các yếu tô cấu thành quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.3.1 V quyến chiếm hữu

vững công ty trách nhiệm hữu han hai thành viên trở lên

1.1.5 Nguồn luật điều chỉnh quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.5.1 Diéu ước quốc té

1.1.5.2 Hệ thông pháp luật quốc gia 1.1.5.3 Ấn lệ

1.2 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về quyền sở

hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viêntrở lên

1.2.1 Khái lược lịch sử hình thành và phát triển pháp luật điều chỉnh quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.2 Khái niệm pháp luật về quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.3 Những nội dung cơ bản của pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên KET LUẬN CHƯƠNG I

Chương 2 THUC TRẠNG PHAP LUẬT VE QUYEN SỞ HỮU

TAI SAN TRONG CONG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HAN HAI THÀNH VIÊN TRỞ LÊN Ở VIỆT NAM

2.1 Những quy định về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

2.1.1 Chủ thể quyển sở hữu tài sản

2.1.2 Đối tượng của quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

2.1.3 Xác lập, thay đổi và chấm dit quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu han hai thành viên trở lên

2.2.1 Những kết quả đạt được 2.2.2 Những hạn chế, bat cập

2.2.3 Nguyên nhân của những bất cập, hạn chế trong việc thực thi quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

KET LUẬN CHƯƠNG 2

Chương 3 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VE QUYEN SỞ HỮU TÀI SAN TRONG CONG TY TRÁCH NHIỆM HỮU HAN HAI THÀNH VIÊN TRO LEN

3.1 Những yêu cầu của việc hoàn thiện pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viêntrở lên

3.2 Những giải pháp hoàn thiện pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên3.2.1 Nhóm giải pháp xây dựng pháp luật

3.2.2 Nhóm giải pháp thực thi pháp luật KET LUẬN CHƯƠNG 3

1 Tinh cấp thiết của dé tài

Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 (Luật Doanh nghiệp năm 2014) và Luật Dau tư số 67/2014/QH13 (Luật Dau tư năm 2014) đã được Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam khóa XIII, kỳ họp thứ 8 thong qua

ngày 26/11/2014, tiếp tục hiện thực hóa day đủ quyền tự do kinh doanh theo

nguyên tắc doanh nghiệp được quyền kinh doanh tất cả ngành nghề mà pháp

luật không cam hoặc không hạn chế cũng như tạo thuận lợi hơn nữa cho các hoạt động góp vốn thành lập, tổ chức quản lý, chuyển nhượng vốn và rút khỏi

thị trường của doanh nghiệp', đánh dấu sự chuyển biến mạnh mẽ từ tư duy quan lý hành chính sang tư duy kiến tạo, phục vu’.

Với mục tiêu làm cho doanh nghiệp trở thành một công cụ kinh doanh

rẻ hơn, an toàn, hấp dẫn hơn cho các nhà đầu tư, qua đó tăng cường thu hút,

huy động hơn nữa mọi nguồn lực và vốn đầu tư vào sản xuất - kinh doanh, Luật doanh nghiệp năm 2014 đã sửa đổi, bố sung nhiều điểm mới nhằm tháo gỡ những hạn chế của Luật Doanh nghiệp năm 2005, tạo lập môi trường đầu tư, kinh doanh thuận lợi, phù hợp với thông lệ quốc tế; đối xử bình đăng về thủ tục giữa nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài; tạo thuận lợi,

giảm chi phí quản trị doanh nghiệp; bảo vệ tốt hơn quyền và lợi ích hợp pháp

của các nhà đầu tư, cô đông, thành viên doanh nghiệp; ít tốn kém hơn khi doanh nghiệp, nhà đầu tư rút lui khỏi thị trường Tuy nhiên, sau thời gian hai

năm ké từ khi có hiệu lực thi hành (ngày 01/7/2015), Luật doanh nghiệp năm 2014 đã bộc lộ một số hạn chế, bất cập cần nghiên cứu chỉnh sửa, hoàn thiện

liên quan đến quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Các quy định vê ván đê này còn chưa đông nhât giữa các

' Bộ Tư pháp (2015), Đề cương giới thiệu Luật Doanh nghiệp năm 2014, Trang thông tin về phô biến giáo

dục pháp luật, tai địa chỉ http://pbgdpl.moJ.gov.vn/qt/tl-pbgdpl/Pages/de-cuong.aspx?ItemIld=202 ngày truycập 03/7/2017.

? Hướng tới sáng tạo, phát triển và đáp ứng nhu cầu của đời sống người dân và xã hội

trở lên và khi doanh nghiệp muốn thực hiện các quy định về quyền sở hữu tài sản, góp von, chuyển nhượng phan vốn góp, giải quyết tranh chấp giữa các thành viên công ty

Xuất phat từ nhận thức đó, tác giả lựa chon đề tài: “Quyển sở hữu tài

san trong công ty trách nhiệm hữu han hai thành viên trở lên theo quy định

của Luật Doanh nghiệp năm 2014” nhăm đánh giá những kết quả đạt được

sau hai năm thực hiện Luật Doanh nghiệp năm 2014, các bat cap va han ché

qua thực tiễn áp dụng quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu han

hai thành viên trở lên, từ đó đề xuất giải pháp khắc phục các ton tại, hạn chế với mong muốn góp phần hoàn thiện hơn nữa các quy định của pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, nâng cao hiệu quả quản ly nhà nước, tạo lập môi trường kinh doanh bình đăng, thuận lợi cho các nhà đầu tư phát triển kinh tế.

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Tài sản và quyền sở hữu tai sản là những yếu tố quan trọng trong việc hình thành và phát triển của doanh nghiệp Các quan hệ vẻ tài sản, quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên được nhiều đạo luật như Hiến pháp năm 2013”, Luật Doanh nghiệp năm 2014, Bộ

luật Dân sự năm 2015 quy định Thực tế cho thấy, sự hưng thịnh của khối

doanh nghiệp tư nhân là nền tảng cho tăng trưởng GDP; xu hướng phát triển

các loại hình doanh nghiệp phù hợp với sự phát triển của nền kinh tế thị

trường hiện nay (loại hình doanh nghiệp nhà nước, hop tác xã đang giảm dan và tiến tới xóa bỏ, các loại hình doanh nghiệp khác ngày càng phát triển hơn),

đặc biệt là doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên

và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Với sự tăng trưởng ấn

3 Điều 32 Hiến pháp năm 2013 quy định mọi người có quyền sở hữu về thu nhập hợp pháp, cua cải để dành,

nhà ở, tư liệu sinh hoạt, tư liệu sản xuất, phần vốn góp trong doanh nghiệp hoặc trong các tổ chức kinh tế

khác Quyền sở hữu tư nhân và quyền thừa kế được pháp luật bảo hộ.

nghiệp, chuyên nhượng quyền góp vốn, phần vốn góp công ty trách nhiệm

hữu han hai thành viên trở lên đã thé hiện được sức sống mãnh liệt với những

phản ứng tích cực, thu hút sự quan tâm của các nhà đầu tư trong nước và nước ngoài nhờ các quy định “cởi mở” hơn của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Luật Đầu tư năm 2014 Do đó, vấn đề quyền sở hữu tài sản trong công ty

trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nhận nhiều quan tâm, nghiên cứu từ các nhà làm luật, chuyên gia, nhà khoa học, giảng viên cho đến nghiên cứu

sinh, học viên cao học, sinh viên chuyên ngành luật.

Vào thang 01/2015, tại thành phố Hỗ Chí Minh, Cục Quản ly đăng ký kinh doanh (Bộ Kế hoạch và Đầu tư) phối hợp với Viện Nghiên cứu Quản lý kinh tế Trung ương (CIEM) và Vụ Pháp chế (Bộ Kế hoạch và Dau tư) tổ chức hội thảo khoa học chuyên đề “Giới thiệu Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Đầu

tư 2014” với sự tham gia của đại diện cán bộ Sở Kế hoạch và Đầu tư các tinh thành phía Nam, một số tỉnh miền Trung, đại diện các quận, huyện và công ty

luật, văn phòng luật sư trên địa bàn thành phố Hồ Chi Minh Đại biéu tham dự đã nêu ý kiến, có tham luận về những điểm mới của Luật Doanh nghiệp năm 2014 và những điểm mới của Luật Đầu tư năm 2014.

Vào tháng 11/2015, Khoa Luật thương mại - Trường Đại học Luật

thành phố Hồ Chí Minh đã tổ chức hội thảo khoa học chuyên đề “Luật Doanh nghiệp và Luật Dau tư 2014 — Những đổi mới nhằm hiện thực hóa quyên tự

do kinh doanh” để các nhà khoa học trình bày và trao đổi với giới luật gia các

kết quả nghiên cứu, đánh giá về cơ sở lý luận và thực tiễn những cải cách nhằm hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh của Luật Doanh nghiệp năm

2014 và Luật Đầu tư năm 2014.

* Lê Thi Xuân Huế (2016), “Tổng kết một năm thi hành Luật Doanh nghiệp 2014 và Luật Dau tư 2014:Những điển sáng đây triển vọng của môi trường dau tư, kinh doanh Việt Nam”, Cục Quản ly đăng ký kinh

doanh, tại dia chỉ https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/105/ArticleID/2766/language/en-GB/Default.aspx ngày truy cập 03/7/2017

sửa đổi, bô sung một số điều của các luật liên quan đến đầu tư, kinh doanh nhằm thực hiện cam kết của Việt Nam theo các hiệp định thương mại tự do được ký kết trong thời gian gần đây Hội thảo có sự góp mặt của một số nhà làm luật, chuyên gia, nhà khoa học, doanh nhân Theo đó, có 12 luật dự kiến sẽ được sửa đổi, bổ sung với tong cộng 89 Điều, trong đó Luật Doanh nghiệp

năm 2014, Luật Đầu tư năm 2014 có nội dung sửa đôi nhiều hơn cả.

Tháng 09/2016, Viện Nhà nước và Pháp luật đã tổ chức hội thảo trong khuôn khô Đề tài nghiên cứu khoa học cấp bộ “Bảo đảm quyền tài sản trong

nền kinh tế thị trường định hướng Xã hội chủ nghĩa ở Việt Nam hiện nay” với sự tham gia của các nhà khoa học của Viện Nhà nước và Pháp luật, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Các tham luận gồm: quyên tài sản và bảo đảm quyền tài sản đối với đối tượng là phần vốn

góp trong doanh nghiệp theo pháp luật Việt Nam; đăng ký quyền tài sản; các

biện pháp bảo vệ khi quyền tài sản bị xâm phạm.

Vào tháng 04/2017 vừa qua, Khoa Luật dân sự - Trường Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh cũng tô chức hội thảo khoa học chuyên dé “Quy định về quyền tài sản trong Bộ luật dan sự 2015 và ảnh hưởng của nó đến các quy định khác của pháp luật Việt Nam” với nhiều ý kiến, quan điểm tiếp cận khác nhau của các giảng viên trong trường về vấn đề phân loại tài sản, ảnh hưởng của nó đến pháp luật liên quan; chiếm hữu, ảnh hưởng của nó đến các quy định khác trong Bộ luật Dân sự năm 2015; quyền hưởng dụng, ảnh hưởng của nó đến pháp luật bồi thường thiệt hại; bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ, tài sản hình

thành trong tương lai, ảnh hưởng của nó đến các quy định về tài sản nhằm

làm sâu sắc thêm những điểm mới của chế định tài sản, quyền sở hữu tài sản trong Bộ luật Dân sự năm 2015, đồng thời gợi mở về mối quan hệ sinh động giữa chế định này với các chế định và ngành luật khác trong hệ thống pháp luật Việt Nam.

nghiệp như “Quyền sở hữu và quyền năng của chủ sở hữu” của tác giả Trần

Thị Huệ; “Bảo đảm và bảo vệ quyền sở hữu tài sản của công dân ở Việt Nam

hiện nay” của tac giả Ha Thị Mai Hiên; “Thực trạng xây dựng pháp luật kinh tế và những vấn đề đặt ra trong quá trình hoàn thiện” của tác giả Nguyễn Đức

Minh; “Mối quan hệ giữa quyền sở hữu và quyền sản xuất, kinh doanh trong

các doanh nghiệp nhà nước ở Việt Nam hiện nay” của tác giả Hà Thị Thùy Dương cùng với các tiểu luận, khóa luận có nội dung xoay quanh van đề quyên sở hữu tài sản trong doanh nghiệp.

Mỗi công trình nghiên cứu, bài viết có cách tiếp cận vấn đề quyền sở hữu tài sản trong doanh nghiệp theo các góc độ khác nhau Mặc dù quy định về quyền sở hữu tài sản là một nội dung quan trọng trong Bộ luật Dân sự năm

2015 và Luật Doanh nghiệp năm 2014, nhưng khi áp dụng vào thực tế đối với loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, đã bộc lộ nhiều

hạn chế, bất cập Tuy có nhiều ý kiến khác nhau rằng cần hoàn thiện các quy định về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, song những giải pháp được đưa ra chỉ mang tính tạm thời Trong khi đó, việc hoàn thiện quy định về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách

nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên cho phù hợp với tình hình thực tế và

đảm bảo vai trò là công cụ pháp lý hữu hiệu giải quyết các vẫn đề liên quan, góp phần đưa pháp luật vào cuộc sống là một vấn đề cần nghiêm túc nghiên

cứu, phân tích và đưa ra những giải pháp hoàn thiện cụ thể.

3 Mục tiêu, nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

- Mục tiêu nghiên cứu: Nghiên cứu các quy định của pháp luật về

quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành

viên trở lên trên phương diện lý luận và thực tiễn thi hành Xác định những bất cập, hạn chế cũng như nguyên nhân của sự hạn chế, bất cập của các quy

định về quyên sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên Trên

- Nhiệm vụ nghiên cứu: Xây dựng cơ sở lý luận của đề tài; tìm hiểu thực trạng pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu

hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam; đề xuất được các giải pháp hoàn thiện

pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

- Đối tượng nghiên cứu: luận văn tập trung nghiên cứu các van dé về tài

sản, quyền sở hữu tài sản, trong đó tập trung nghiên cứu về quyền sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên.

- Phạm vi nghiên cứu: Đề tài có phạm vi nghiên cứu rộng liên quan đến

quy định trong nhiều văn bản pháp luật, tuy nhiên trong khuôn khô của một

luận văn thạc sĩ luật học, nên tác giả chỉ tập trung nghiên cứu các quy định

của pháp luật hiện hành như Bộ Luật Dân sự năm 2015, Luật Doanh nghiệp

năm 2014 về quyền sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên 5 Các phương pháp nghiên cứu

Các phương pháp nghiên cứu được áp dụng để thực hiện luận văn gồm:

- Phương pháp phân loại và hệ thống hóa: được sử dụng đề sắp xếp các

tài liệu tìm được theo từng vấn đề có cùng dấu hiệu bản chất, cùng hướng

phát triển nhằm trợ giúp cho việc nghiên cứu cơ sở lý thuyết của đề tài thuận

lợi và đầy đủ hơn.

- Phương pháp phân tích và tông hợp: được sử dụng dé làm rõ các quy

định của pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn

hai thành viên trở lên, giúp nhận thức về vấn đề nghiên cứu một cách toàn

diện hơn.

- Phương pháp phân tích, giải thích pháp luật: được sử dụng trong phân

tích, giải thích nội hàm, mục đích, ý nghĩa quy định về quyên sở hữu tài sản

Doanh nghiệp năm 2014, nội dung các báo cáo đánh giá, tổng kết, bài báo khoa học để thay được các ưu điểm cũng như các ton tại, hạn chế, từ đó đề xuất giải pháp hoàn thiện.

6 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Kết quả nghiên cứu của luận văn góp phần bổ sung và hoàn thiện những vấn đề lý luận về quyền sở hữu nói chung và quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên nói riêng, tạo cơ sở

khoa học dé hoàn thiện quy định của pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong

công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.

Luận văn là tài liệu tham khảo cho các chương trình học tập, nghiên cứu về pháp luật.

Các giải pháp của luận văn đưa ra có giá trị tham khảo đối với khối cơ

quan xây dựng, thực thi pháp luật về quyền sở hữu nói chung và pháp luật về

quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên nói riêng.

7 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

- Chương 1: Những vấn đề lý luận về quyền sở hữu tài sản trong công

ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và pháp luật về quyền sở hữu tài

sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.

- Chương 2: Thực trạng pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên ở Việt Nam.

- Chương 3: Hoàn thiện pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên.

CONG TY TRACH NHIEM HUU HAN HAI THANH VIEN TRO LEN VA PHAP LUAT VE QUYEN SO HUU TAI SAN TRONG CONG TY

TRÁCH NHIỆM HỮU HAN HAI THÀNH VIÊN TRO LÊN

1.1 Một số van đề lý luận về quyền sở hữu tai sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.1 Nhận diện công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) hai thành viên trởlên

Công ty trách nhiệm hữu hạn, trong đó có công ty TNHH hai thành viên trở lên là loại hình công ty được đánh giá có nhiều tính ưu việt và được ưa chuộng bởi bản chất pháp lý của nó Việc thừa nhận loại hình công ty trách

nhiệm hữu hạn trong hệ thống pháp luật Việt Nam trải qua những giai đoạn

lịch sử khá lâu dài từ Luật công ty năm 1990, Luật doanh nghiệp năm 1999,

Luật doanh nghiệp năm 2005.

Luật Doanh nghiệp năm 2014 ra đời trên cơ sở kế thừa Luật Doanh nghiệp năm 2005 thê hiện “bước đột phá” trong hoạt động lập pháp về doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 với 213 điều, trong đó quy định về công ty TNHH bao gồm: Công ty TNHH một thành viên và công ty TNHH hai thành viên trở lên (từ Điều 47 đến Điều 87) Công ty trách nhiệm hữu hạn

hai thành viên trở lên là doanh nghiệp Thành viên công ty có thể là tổ chức,

cá nhân, số lượng thành viên tối thiểu là hai (02) và tối đa không vượt quá năm mươi (50) người Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa

vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh

nghiệp, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 48 của Luật Doanh nghiệp".

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có các đặc điểm

> Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014.

a) Được thành lập theo quy định của Bộ luật này, luật khác có liên

b) Có cơ cau tổ chức theo quy định tại Điều 83 của Bộ luật này;

c) Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác và tự chịu trách

nhiệm bằng tài sản của mình;

d) Nhân danh mình tham gia quan hệ pháp luật một cách độc lập”.

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là loại hình công ty

có tính chất đối vốn được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật, có

sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của công ty với thành viên công ty và tham gia độc lập các quan hệ pháp luật Công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân ké từ thời điểm được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh

Hai là, về thành viên: Công ty phải có ít nhất hai thành viên và có tối đa không quá 50 thành viên Thành viên công ty có thé là cá nhân hoặc tổ chức và giữa các thành viên thường liên kết với nhau bởi mối quan hệ quen biết, tin tưởng lẫn nhau, đảm bảo việc quản lý, điều hành công ty không quá phức tạp (tính đối nhân) Thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên là cá nhân, tô chức sở hữu một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ty Công ty phải lập số đăng ký thành viên ngay sau khi được thành lập và phát hành giấy chứng nhận phần vốn góp cho các thành viên góp vốn khi các thành viên đã góp đủ vốn Số đăng ký thành viên phải có một số thông tin tối thiểu theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014°.

Ba là, về chế độ chịu trách nhiệm: Công ty TNHH hai thành viên trở

lên trách nhiệm được áp dụng đối với công ty và thành viên công ty Với tư cách là một pháp nhân, công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền sở hữu

° Khoản | Điều 74 Bộ Luật Dân sự năm 2015.7 Khoản 2 Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014Š Điều 49 Luật Doanh nghiệp năm 2014

tài sản đứng tên công ty Công ty tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của mình cho đến khi không còn tài sản Thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào công ty” Khi thành viên đã góp đủ vốn theo cam kết thì

không còn trách nhiệm đối với các nghĩa vụ nợ của công ty (tức là chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn) Chế độ trách nhiệm hữu hạn của thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên giống với chế độ trách nhiệm hữu han của cô đông công ty cô phần nhưng lại khác biệt so với chế độ trách nhiệm của chủ

doanh nghiệp tư nhân hay thành viên hợp danh công ty hợp danh (chịu tráchnhiệm vô hạn).

Bon là, đặc điểm về vốn Vốn của công ty được hình thành chủ yếu trên cơ sở góp vốn từ các thành viên công ty Trong công ty trách nhiệm hữu hạn

hai thành viên trở lên, mối quan hệ quen biết, tin tưởng lẫn nhau không phải là mối liên kết duy nhất mà giữa các thành viên công ty còn liên kết nhau qua

vốn góp và việc chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào doanh nghiệp (tính đối vốn) Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có cấu trúc vốn “đóng” ở chỗ vốn điều lệ của công ty không cần phải chia thành những phần có giá trị bằng nhau và không được thê hiện dưới hình thức cô phan Việc chuyên nhượng vốn của thành viên cho người không phải là

thành viên công ty bị hạn chế bởi quyền ưu tiên nhận chuyên nhượng của các thành viên còn lại trong công ty Điều này cho phép các thành viên công ty có

thể ngăn chặn sự thâm nhập của người bên ngoài vào công ty bằng cách cùng

nhau mua hết phần vốn của thành viên muốn chuyển nhượng Công ty trách

nhiệm hữu han hai thành viên trở lên không được quyền phát hành cô phan’? (tức là không được huy động vốn trực tiếp từ công chúng) Công ty có thé huy động vốn thông qua: tăng vốn điều lệ (huy động vốn từ chính các thành viên);

? Điểm b Khoản 1 Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014'° Khoản 3 Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014

tăng von điều lệ kèm theo việc thay đổi số lượng thành viên; vay von Không có cơ sở pháp lý rõ ràng về việc cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên phát hành trái phiếu chuyên đổi, tuy nhiên pháp luật hiện hành có quy định cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên được phát hành trái phiếu thường (không có đặc tính chuyên đổi thành vốn góp) nếu đáp ứng một số điều kiện theo luật định" Từ phân tích này cho thay, đây cũng là một điểm khác biệt với công ty cô phần về vốn và huy động

vốn phát triển, mở rộng kinh doanh.

1.1.2 Tài sản, sở hữu và quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.1.2.1 Khai niệm tài sản

Tài sản trên thực tế tồn tại ở nhiều dạng khác nhau vô cùng phong phú và đa dạng và là một khái niệm quen thuộc được sử dụng trong mọi lĩnh vực của đời sống xã hội Trong các lĩnh vực khoa học chuyên ngành như kinh tế,

pháp lý, kế toán tài chính, tài sản cũng được nghiên cứu hết sức kỹ lưỡng

dưới các góc độ khác nhau Theo đó, tài sản thường được hiểu là những đối tượng phải mang lại lợi ích nào đó với con người và có thể định giá được băng tiền Trong ngôn ngữ thông thường, tài sản được hiểu đơn giản và mộc mạc là những vật phục vụ cho đời sống con người và chúng ta có thể cảm nhận được sự tồn tại của tài sản thông qua các giác quan, có thể nhìn, nắm bắt

và sử dụng được Điều này khăng định tài sản là vật có thực, hữu hình hoặc có

thé được hữu hình hóa ”.

Tài sản là vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền tài sản; tài sản bao gồm bat động sản va động sản” Tuy nhiên, cũng cần nhấn mạnh rang: vật, tiền, giấy

tờ trở thành tài sản cần phải đáp ứng những tiêu chí nhất định.

" Trương Nhật Quang (2016), Pháp luật về doanh nghiệp — Các van dé pháp lý cơ bản, Nxb Dân trí, Hà Nội,

Bùi Thị Nga (2012), Phân loại tài sản trong pháp luật dân sự Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học

Quôc gia, Hà Nội, tr.6.

'3 Điều 105 Bộ Luật Dân sự năm 2015

- Vật chỉ trở thành tài sản khi được đưa vào trong giao lưu dân sự và

xác định sở hữu của một cá nhân đối với vật đó Vật thuộc sở hữu của một người đồng nghĩa với việc người đó có thể chiếm hữu, sử dụng, định đoạt vật đó, chống lại sự tác động hay áp đặt quyền của những người khác lên vật.

Ngôn ngữ thông dụng nhìn nhận tài sản là những vật có thể được nhận biết

bang các giác quan - đồng nghĩa tài sản không nhất thiết phải hữu hình mà có

thê vô hình Dựa vào mối liên hệ, phụ thuộc vào công dụng của vật với nhau mà vật được phân thành: vật chính (vật độc lập có thể khai thác theo tính năng); vật phụ (vật trực tiếp phục vụ cho việc khai thác công dụng của vật chính, là một bộ phận của vật chính nhưng có thể tách rời vật chính) Dựa vào

việc xác định gia tri sử dụng cua vật khi được chia thành nhiều phần nhỏ, có thê phân chia vật thành loại chia được và loại không chia được Dựa vào đặc tính, giá trị của vật sau khi sử dụng thì có thé chia thành vật tiêu hao và vật không tiêu hao Dựa vào các dấu hiệu phân biệt của vật mà có thể phân loại

thành vật cùng loại và vật đặc định Ngoài ra, còn có thé chia thành nhóm vật

đồng bộ và vật không đồng bộ.

- Tiền là một thứ hàng hóa đặc biệt, được tách ra khỏi thế giới hàng hóa, dùng dé đo lường và biểu hiện giá tri của tất cả các loại hàng hóa khác,

trực tiếp thê hiện lao động xã hội và biểu hiện quan hệ sản xuất giữa những

người sản xuất hàng hóa Chỉ có loại tiền có giá trị đang được lưu hành trên thực tế, được pháp luật thừa nhận, mới được coi là tài sản.

- Giấy tờ có giá được hiểu là giấy tờ trị giá được bang tiền và chuyển giao được trong giao dịch dân sự Giấy tờ có giá hiện nay tồn tại đưới nhiều

dạng khác nhau như séc, cô phiếu, tín phiếu, hối phiếu, kỳ phiếu, công trái Xét về mặt hình thức, giấy tờ có giá là một chứng chỉ được lập theo hình thức,

trình tự do pháp luật quy định Nội dung thể hiện trên giấy tờ có giá là quyền tài sản Giá của giấy tờ có giá chính là giá trị quyền tài sản và quyền này được pháp luật bảo vệ Giấy tờ có giá có tính thanh khoản và là công cụ có thé

chuyên nhượng được với điều kiện chuyên nhượng toàn bộ một lần Bản thân giấy tờ có giá có tính thời hạn, tính có thé đưa ra yêu cầu và tính rủi ro.

- Quyên tài sản là quyền trị giá được bằng tiền, bao gồm quyên tài sản đối với đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử dụng đất và các quyên tài sản

khác'* Quyên tai sản hiểu theo nghĩa rộng là quyền của cá nhân, tổ chức được pháp luật cho phép thực hiện hành vi xử sự đối với tài sản của mình và yêu

cầu người khác phải thực hiện một nghĩa vụ đem lại lợi ích vật chất cho mình Bộ Luật Dân sự năm 2015 không chỉ liệt kê các loại tài sản như trong

quy định của Bộ Luật Dân sự năm 2005 mà còn xác định cụ thé rang bat động

sản và động sản có thé là tài sản hiện có đã hình thành; chủ thé đã xác lập

quyền sở hữu, quyền khác đối với tài sản trước hoặc tại thời điểm xác lập giao dịch hoặc cũng có thé là tài sản hình thành trong tương lai (là tài sản chưa hình thành hay tài sản đã hình thành nhưng chủ thé xác lập quyền sở hữu tài

sản sau thời điểm xác lập giao dich)”.

Đối với các doanh nghiệp, trong đó có công ty TNHH hai thành viên

trở lên thì một trong những loại tài sản hình thành nên khối tài sản của doanh

nghiệp đó chính là tài sản góp vốn của các thành viên Theo đó, tài sản góp

vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyên đôi, vàng, giá trị quyền

sử dụng dat, giá trị quyền sở hữu trí tuệ (gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyên tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ), công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thê định giá được băng Đồng Việt Nam Chi cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó dé góp vốn '“.

1.1.2.2 Sở hữu và quyền sở hữu tài sản

Việc nghiên cứu về sở hữu và quyền sở hữu tài sản có ý nghĩa quan trọng trong đời sống của chủ thể nói chung, trong đó có công ty TNHH hai

Ị4 Điều 115 Bộ Luật Dân sự năm 2015lŠ Điệu 108 Bộ Luật Dân sự năm 2015'* Điều 35 Luật Doanh nghiệp năm 2014

thành viên trở lên nói riêng từ sự hình thành, hoạt động hay rút lui khỏi thịtrường.

- Sở hữu: là một trạng thái quan hệ tồn tại khách quan giữa người với người trong xã hội Ở bat kỳ xã hội nào cũng tồn tại những cách thức nhất

định về việc chiếm giữ, làm chủ của cải vật chất Trong quá trình thực hiện

những cách thức đó xuất hiện quan hệ giữa người với người về của cải vật chất Quan hệ đó là quan hệ sở hữu Trong đời sống xã hội loài người, quan

hệ sở hữu xuất hiện, tồn tại và phát triển như một tất yếu khách quan Và “noi

nào không có một hình thái sở hữu nào cả thì nơi đó cũng không thể có sản xuất nào cả, do đó không có xã hội nào cả”`”.

Sở hữu là hình thức xã hội được hình thành nhờ kết quả thực hiện quá trình chiếm hữu của cải vật chất Nói cách khác, sở hữu là loại quan hệ xã hội,

là hình thức xã hội mà trong đó kết quả chiếm hữu được tôn tại Sở hữu xuất

hiện và tồn tại theo quy luật phát triển kinh tế, chịu sự tác động của các quy

định của Nhà nước, trong các hình thức cụ thé Đó chính là khía cạnh kinh tế của khái niệm sở hữu Trong hệ thống các quan hệ kinh tế, quan hệ sở hữu tài sản là loại quan hệ về Sự quy thuộc của tài sản đối với một chủ thé nhất định Loại quan hệ này chi phối các quan hệ sản xuất, quan hệ phân phối, tiêu dùng

Trong xã hội loài người từ trước đến nay luôn xảy ra quá trình lao động

sản xuất và chiếm hữu sản phẩm lao động Vì vậy, xã hội cần có tiêu chuẩn

chung nhằm chỉ ra sự phụ thuộc của khách thé nào đó đối với một chủ thé

nhất định Về mặt xã hội, khái niệm sở hữu được xác định như là quyền của

chủ thể đồng thời là khả năng loại trừ sự chiếm đoạt và can thiệp của những

người khác trong xã hội đối với vật thuộc quyền của chủ sở hữu Ÿ.

Theo C.Mác thì sở hữu biểu hiện một cách tổng thé nhất các quan hệ kinh tế của xã hội Trong tất cả các hình thái kinh tế trước chủ nghĩa xã hội,

” C.Mác (1964), Góp phan phê phán kinh tế - Chính trị học, Nxb Sự thật, Hà Nội, tr.227.

!8 Hà Thị Mai Hiên (2010), Tai san và quyền sở hữu của công dân ở Việt Nam, Nxb CAND, Hà Nội,

tr.48-49.

trong điều kiện nền kinh tế hàng hoá, chủ sở hữu tư liệu sản xuất thường tách

rời khỏi lao động nhưng luôn là chủ sở hữu đối với các sản phẩm được sản xuất ra nhờ sử dụng các tư liệu sản xuất đó Sản phẩm được sản xuất ra bằng sức lao động của những nô lệ, nông nô hay công nhân va có thé bằng chính sở

hữu chủ trong những trường hợp nhất định, thông qua cơ chế thị trường, quá

trình trao đổi được chuyên thành tiền Nói cách khác, quan hệ sở hữu được thực hiện chủ yếu trong phạm vi sản xuất hàng hoá Và cũng chính trong nền kinh tế thị trường đòi hỏi phải có các hoạt động kinh tế cụ thé giữa những chủ sở hữu cụ thể, những con người có quyên quyết định số phận tài sản của mình và có đầy đủ các quyền năng chủ sở hữu Vì vậy, không phải ngẫu nhiên mà giai cấp tư sản buổi sơ khai khi lên nắm chính quyên đã tuyên bố quyền sở hữu là thiêng liêng và bất khả xâm phạm.

Đối với các chủ sở hữu, vấn đề quan trọng là phải giữ gìn và không

ngừng làm tăng thêm tài sản thuộc sở hữu của mình Dé làm được điều đó bắt

buộc các ông chủ phải tăng cường phát triển sản xuất, phải trở thành người sản xuất hàng hóa, nhà kinh doanh Về mặt kinh tế, ông chủ luôn phải quan tâm đến lợi nhuận, tích lũy dé tái sản xuất mở rộng Do đó, sự khác nhau cơ bản giữa hình thức sở hữu này với hình thức sở hữu khác, giữa chế độ xã hội này với chế độ xã hội khác là ở khía cạnh xã hội của nó, ở sự điều tiết lợi ích

thể hiện trong chính sách mà nhà nước của giai cấp thống trị đang vận hành.

Vẫn đề là làm thế nào để những sản phẩm lao động do chính người lao

động làm ra phải do người lao động quản lý, phân phối và quay trở lại phục

vu sản xuất do những người lao động tổ chức và quản lý Đó chính là mục

tiêu, là cơ sở sản xuất của nền sản xuất xã hội chủ nghĩa, trong đó hình thức

sở hữu chủ đạo là sở hữu toàn dân và sở hữu tập thé Trong điều kiện của nền

sản xuất xã hội chủ nghĩa, nhân dân lao động là chủ nhân của toàn bộ tư liệu

sản xuất chủ yếu, có thể thực hiện quyền sở hữu của mình thông qua nhà nước, đại diện tập thê hoặc tự mình trực tiếp nắm giữ, quản lý các tài sản tuỳ thuộc vào từng hình thức sở hữu tương ứng.

- Quyền sở hữu: quyền sở hữu được tiếp cận, nghiên cứu dưới nhiều góc độ khác nhau.

+ Dưới góc độ pháp lý, quyền sở hữu được hiểu theo hai nghĩa”: khách quan và chủ quan.

Theo nghĩa khách quan, quyền sở hữu là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh những quan hệ giữa người với người về việc chiếm hữu của

cải vật chất trong xã hội Với ý nghĩa là một chế định pháp luật, quyền sở hữu

ra đời cùng với sự ra đời của nhà nước, khi mà giai cấp thống trị sử dụng công cụ pháp luật dé điều tiết lợi ích trong xã hội, đồng thời khang định quyên lực nhà nước đối với khối tài sản to lớn của xã hội, áp đặt ý chí của mình đối với

các giai cấp, tầng lớp và cá nhân trong việc phân chia của cải vật chất xã hội Khi bàn về tính khách quan và chủ quan của quyền sở hữu, có nhà nghiên cứu đưa ra nhận xét:

Quyên sở hữu là một chế định pháp luật Vì vậy nó mang tinh chất chủ quan ở nghĩa là sự ghi nhận của nhà nước đổi với nó Vì tính chủ quan do mà chúng ta mới thay tình hình diéu chỉnh của pháp luật đối với chế độ sở hữu có khi kip thời, có khi không kip thời hoặc thậm chi là duy ý chi, có lúc hiệu quả,Có luc không hiệu quả.

Nhưng nếu xét trên bình diện phản ánh, chế định quyén sở hữu là khách quan, bởi vì pháp luật của nhà nước chang qua chỉ là sự thể chế hoá, dua lên thành luật những quan hệ kinh tế khách quan về sản xuất, tiêu ding, hưu thông, tức là các quan hệ chiếm hữu, sử dung và định đoạt các sản phẩm do con người tạo ra".

+ Với ý nghĩa là một chế định pháp luật, guyén sở hữu là tong hợp các

quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành, điều chỉnh các quan hệ phát sinh giữa người với người (nhà nước, cá nhân và pháp luật) về việc chiêm hữu, sử

' Hà Thị Mai Hiên (2010), Tai sản và quyên sở hữu của công dân ở Việt Nam, Nxb CAND, Hà Nội,

? Đào Tri Úc (1995), “Van dé quyên sở hữu theo Luật Dân sự Việt Nam”, Nha nước va Pháp luật, (94), tr.27.

dụng, định đoạt tài san’ Thực té, tự thân tập hợp ba quyền năng này chưa đủ dé khái quát nội dung quyền sở hữu mà đây chỉ là những quyền năng chủ yếu của chủ sở hữu Quyền sở hữu là một loại quyền đối với tài sản có nội hàm rất lớn”” Điều 158 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định: “Quyên sở hữu bao gom quyên chiếm hữu, quyên sử dung và quyên định đoạt tài sản của chủ sở hữu

theo quy định của luật".

1.1.2.3 Quyên sở hữu tài sản của công ty và thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Tài sản của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chủ yếu

được tạo lập từ vốn do thành viên góp vào công ty cùng với một số loại vốn khác Khi nghiên cứu về quyền sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên được xem xét ở các góc độ:

Thnk nhất, công ty trách nhiệm hữu han hai thành viên trở lên với tư cách là một pháp nhân có quyền sở hữu tài sản đứng tên công ty và tài sản của

công ty không phải là tài sản riêng của các thành viên công ty Điều này thé hiện sự tách biệt về trách nhiệm bằng tài sản của pháp nhân với tài sản của

các thành viên của pháp nhân Công ty có quyền chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản công ty với tư cách là chủ sở hữu Thành viên góp vốn bằng tiền hoặc bằng tài sản vào công ty, phần góp này trở thành tài sản của công ty” và không còn là tài sản của riêng thành viên đó nữa.

Trong quá trình hoạt động, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có thé có nghĩa vụ trả nợ lớn, đặc biệt là khi doanh nghiệp phát triển và huy động vốn đưới hình thức vay ngân hàng hoặc phát hành trái phiếu Số nợ

dưới các hình thức nay có thé lớn gấp nhiều lần vốn chủ sở hữu Ngoài ra, nghĩa vụ nợ của doanh nghiệp cũng có thể phát sinh liên quan đến trách

nhiệm của doanh nghiệp đôi với người tiêu dùng.

?! Điều 158 Bộ luật Dân sự năm 2015 ‹

Hà Thị Mai Hiên (2010), Tai sản và quyên sở hữu của công dân ở Việt Nam, Nxb CAND, Hà Nội, tr.61.*3 Điều 37 Luật Doanh nghiệp năm 2014

Thứ hai, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có số lượng chủ sở hữu tối thiêu là hai và tối đa là năm mươi Về cơ bản, ngoài tài sản góp vốn hoặc số vốn cam kết đóng góp, thành viên góp vốn không chịu trách nhiệm cá nhân bằng tài sản riêng của mình đối với nghĩa vụ tài chính của công ty Thành viên góp vốn trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên sở hữu phần vốn góp và có một số quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn chứ không sở hữu tài sản của công ty.

Do vậy, thành viên có quyền chuyển nhượng hoặc định đoạt phần vốn góp nhưng không có quyên chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản công ty.

Khi chủ sở hữu muốn chuyên nhượng một phần vốn góp hoặc bán doanh nghiệp (chuyển nhượng toàn bộ phan vốn góp), thành viên công ty chỉ được phép chuyển nhượng phan vốn góp của minh cho bên thứ ba sau khi đã chào bán phần vốn đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ với cùng điều kiện Việc chuyển nhượng này không ảnh

hưởng đến tình hình hoạt động của công ty và công ty vẫn hoạt động bình

thường sau khi chuyền nhượng.

Tứ ba, môi quan hệ giữa quyền sở hữu tài sản của công ty và quyền sở hữu phần vốn góp của thành viên Mối quan hệ này được thé hiện trong quá trình thành lập công ty cũng như hoạt động hay giải thé hoặc phá sản công ty Góp vốn của thành viên hình thành khối tài sản công ty Tài sản công ty là cơ sở để đảm bảo cho công ty hoạt động, thực hiện quyền, nghĩa vụ, tổ chức, quản lý công ty hay thực hiện mua lại hoặc chuyên nhượng vốn góp Trường hợp giải thể hay phá sản công ty, nếu tài sản công ty sau khi đã thực hiện

nghĩa vụ thanh toán đối với các khoản nợ mà còn thì sẽ thuộc về thành viên công ty theo tỷ lệ tương ứng với giá trị phần vốn góp.

1.1.3 Các yếu tổ cầu thành quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Việc xác lập và thực hiện quyền sở hữu, quyền khác đối với tài sản đều phải dựa trên quy định của Bộ luật Dân sự năm 20151 Quyền sở hữu được xác lập đối với tài sản do (i) lao động, hoạt động sản xuất, kinh doanh hợp pháp, hoạt động sáng tạo ra đối tượng quyền sở hữu trí tuệ; (ii) được chuyển

quyền sở hữu theo thỏa thuận hoặc theo bản án, quyết định của Tòa án, cơ

quan nhà nước có thầm quyền khác; (11) hoa lợi, lợi tức; (1v) từ việc tạo thành tài sản mới do sáp nhập, trộn lẫn, chế biến; (v) được thừa kế; (vi) chiếm hữu

trong các điều kiện do pháp luật quy định đối với tài sản vô chủ, tài sản không xác định được chủ sở hữu; (vii) tài sản bị chôn, giấu, bị vùi lấp, chìm đắm được tìm thay; (vii) tài sản do người khác đánh rơi, bỏ quên; (viii) gia súc, gia cầm bị thất lạc, vật nuôi đưới nước di chuyên tự nhiên; (1x) chiếm hữu, được

lợi về tài sản không có căn cứ pháp luật nhưng ngay tình, liên tục, công khai trong thời hạn 10 năm đối với động sản, 30 năm đối với bất động sản”.

Trường hợp pháp luật có quy định khác hoặc quy định đó trái với Bộ luật Dân

sự năm 2015 thì quy định đó phải được thể hiện trong văn bản luật hoặc đạo luật khác do Quốc hội ban hành.

Theo nghĩa chủ quan, quyền sở hữu là khả năng xử sự của người sở

2 lá ` ye 2

°° các loại tài san theo quy

hữu chủ trong việc “chiếm hữu, sử dụng, định đoạt

định pháp luật Quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chịu sự điều chỉnh của Bộ luật Dân sự năm 2015, Luật Doanh nghiệp năm 2014, Luật đầu tư năm 2014 và các văn bản pháp luật

khác có liên quan Những quyên năng này đồng thời là nội dung quyền sở hữu, quyền chủ thê của sở hữu chủ.

Với tư cách là một pháp nhân, công ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền sở hữu tài sản đứng tên công ty Tài sản này của công ty không phải là

” Khoản 1 Điều 160 Bộ luật Dân sự năm 2015? Điều 221 Bộ luật Dân sự năm 2015

6 Điều 158 Bộ luật Dân sự năm 2015

tài sản của thành viên công ty Thời điểm thành viên góp vốn bằng tiền mặt hoặc tài sản của mình vào công ty thì quyền sở hữu số tiền hoặc tài sản này đã chuyền từ thành viên sang công ty Chính bản thân công ty là chủ sở hữu tài sản của công ty và có quyền định đoạt tài sản của mình Công ty tự chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty băng tài sản của mình cho đến khi không còn tài sản Thành viên của công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp và do vậy ít gây rủi ro cho thành viên góp vốn.

1.1.3.1 Về quyên chiếm hữu

Quyền chiếm hữu tài sản là kha năng của chủ sở hữu giữ vật trong

phạm vi kiểm soát của mình, “làm chủ” và chi phối nó Đây là một trong ba bộ phận cấu thành quyền sở hữu Điều 179 Bộ luật Dân sự năm 2015 quy

định: “Chiếm hữu là việc chủ thể nắm giữ, chi phối tài san một cách trực tiếp

hoặc gián tiếp như chủ thể có quyển đối với tài sản” Thành viên công ty

trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên chính là chủ sở hữu phần vốn góp

vào công ty Thành viên có thể chuyên phần vốn góp này cho người khác chiếm hữu tùy theo ý chí của mình theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 201477 Bên cạnh đó, theo quy định tại các Điều 186, 187 và 188 Bộ luật Dan sự năm 2015 thì chỉ trong ba trường hợp chủ thể có quyền chiếm hữu hợp pháp là: chủ sở hữu, người được chủ sở hữu uỷ quyền quản lý tài sản, người được giao tài sản thông qua giao dịch dân sự phù hợp với quy định (đối với

công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là Luật Doanh nghiệp năm

1.1.3.2 Về quyén sử dụng

Quyền sử dụng tài sản là khả năng khai thác hữu ích tài sản được

hưởng lợi từ việc góp vốn vào công ty nhằm phục vụ nhu cầu của cá nhân hoặc xã hội theo quy định của pháp luật Quyền sử dụng là một bộ phận quyên năng của chủ sở hữu nhưng không phải chỉ riêng chủ sở hữu mới có

? Điều 53 Luật Doanh nghiệp năm 2014

quyền sử dụng Quyền sử dụng đi liền với quyền chiếm hữu Người có quyền sử dụng thì có quyền chiếm hữu, nhưng người có quyền chiếm hữu chưa phải đã là có quyền sử dụng Bộ luật Dân sự năm 2015 quy định về quyền sử dụng từ Điều 189 đến Điều 191 Trong đó, Điều 191 không mặc nhiên cho phép người chiếm hữu ngay tình được quyền khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản theo quy định của pháp luật mà chỉ quy định “Người không

phải là chủ sở hữu được sử dụng tài sản theo thỏa thuận với chủ sở hữu hoặc

theo quy định của pháp luát`. 1.1.3.3 Về quyền định đoạt

Quyên định đoạt tài sản là quyền năng quan trọng nhất của chủ sở hữu,

thể hiện ở việc quyết định số phận thực tế và số phận pháp lý của vật, trong đó định đoạt về mặt thực tế có nghĩa là có quyền tiêu dùng, chấm dứt sự tồn tại của vật từng phần hoặc toàn bộ.

Đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, thành viên mặc dù có

quyền định đoạt về mặt pháp luật vốn góp của thành viên vào công ty nhưng

không có quyền chiếm hữu, sử dụng hoặc định đoạt tài sản của công ty Tuy

nhiên, thành viên có thé thực hiện một số hành vi pháp lý về chuyên quyền sử dụng hoặc quyền sở hữu phần vốn góp cho người khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty.

1.1.4 Vai trò của quyền sở hữu tài sản đối với sự phát triển bền vững công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Quyền sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên được thực hiện thông qua cơ chế đại diện — Hội đồng thành viên công ty Bên cạnh đó, công ty còn có thê thành lập Ban kiểm soát (bắt buộc trong trường hợp công ty có từ mười một thành viên trở lên) Trường hợp có ít hơn mười một thành viên, công ty có thể tùy vào yêu cầu quản trị thành lập hoặc không thành lập Ban kiểm soát” Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên gôm các thành viên góp vôn là cá nhân và người đại

? Điều 55 Luật Doanh nghiệp năm 2014

diện theo ủy quyền của thành viên là tổ chức Day là cơ quan quản lý cao nhất của công ty TNHH hai thành viên trở lên Hội đồng thành viên quyết định những vấn dé quan trọng nhất trong hoạt động của công ty và có quyền bổ

nhiệm hoặc bãi miễn các người quản lý trong công ty Các cuộc họp của Hội

đồng thành viên công ty về lý thuyết là sự kiện quan trọng nhất trong quá

trình ra quyết định của công ty dưới hình thức quyết định tập thé theo các thủ tục quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Điều lệ công ty (trên cơ

sở được ít nhất 65% tổng số vốn góp của tất cả các thành viên dự họp chấp thuận ””) Nhăm mục dich quản lý và kiểm soát công ty, các thành viên có thé

thỏa thuận riêng về quyền của một thành viên trong chỉ định người quản lý

công ty; quyết định hoặc phủ quyết đối với các quyết định của cơ quan quản lý Các thành viên còn lại trong nhóm sẽ thực hiện quyền biểu quyết của mình (hoặc chỉ đạo thành viên Hội đồng thành viên do mình đề cử thực hiện quyền bỏ phiếu của mình) sao cho ứng viên do thành viên đó đề cử được bổ nhiệm và các quyết định của cơ quan quản lý được quyết định hoặc phủ quyết theo ý chí của thành viên đó Sau đó, nếu không có sự đồng ý của thành viên này, các thành viên còn lại trong Hội đồng thành viên nếu không hội đủ ít nhất 65% tong số von góp sẽ không thông qua được bat kỳ quyết định nào Thành viên Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

về cơ bản không có trách nhiệm hành động vì lợi ích chung của tất cả các

thành viên công ty mà đều hành động vì lợi ích tốt nhất của mình Trong thực tế, một nhóm các thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có quyền quyết định hoặc phủ quyết một số hoặc toàn bộ các quyết định

có thé ảnh hưởng tới sự phát triển bền vững công ty khi thảo luận và thông qua tại Hội đồng thành viên, ké cả việc hạn chế các thành viên chuyển nhượng phan vốn góp trong một khoảng thời gian nhất định hoặc quyền được

ưu tiên nhận chuyển nhượng Nhóm thành viên đó xem như nắm quyền kiểm soát công ty trong thực tế.

?' Khoản 3 Điều 60 Luật Doanh nghiệp năm 2014

1.1.5 Nguồn luật điều chỉnh quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Quyền sở hữu tài sản trong công ty TNHH hai thành viên trở lên được điều chỉnh bởi hệ thống các nguồn luật cơ bản sau:

1.1.5.1 Điều ước quốc té

Các điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên ngày càng trở thành một nguồn quan trọng của pháp luật về doanh nghiệp Các cam kết khi ra

nhập WTO của Việt Nam có ảnh hưởng trực tiếp đến pháp luật về doanh nghiệp và được dẫn chiếu nhiều nhất để điều chỉnh hoạt động của nhà đầu tư

nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Theo đó, nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chịu một số hạn chế cũng như quy định riêng về quyền kinh doanh khi đầu tư vào Việt Nam, đặc biệt là các hạn chế về mở cửa thị trường cho nhà đầu tư nước ngoài, hình thức doanh

nghiệp mà nhà dau tư nước ngoài được phép thành lập hoặc góp vốn, mua cổ

phần Các cam kết khi ra nhập WTO của Việt Nam cũng điều chỉnh những

van đề về hoạt động doanh nghiệp, đặc biệt là tỷ lệ biểu quyết tại Hội đồng

thành viên của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Ngoài các cam kết khi ra nhập WTO của Việt Nam, các điều ước quốc tế song phương (như các hiệp định thương mại mà Việt Nam ký với Hoa Kỳ và một số quốc gia khác) chủ yếu quy định về quyền kinh doanh của doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, các hạn chế của Việt Nam về mở cửa thị trường cho nhà đầu tư Hoa Kỳ và các nước có liên quan cùng hình thức doanh nghiệp các nhà đầu tư từ các quốc gia này được phép thành lập, góp vốn, mua cô phần.

1.1.5.2 Hệ thông pháp luật quốc gia

Các nguồn chính của pháp luật về doanh nghiệp ” có thé ké đến gồm có:

°° Xem thêm: Trương Nhật Quang (2016), Pháp luật về doanh nghiệp — Các van dé pháp lý cơ bản, Nxb Dân

Trí, Hà Nội, tr.38.

- Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành.

Luật Doanh nghiệp năm 2014 điều chỉnh những nội dung liên quan đến quyền

sở hữu tài sản trong việc thành lập, tô chức quản lý, hoạt động, tô chức lại và

giải thể của doanh nghiệp Đây là những vấn đề rộng, pháp luật điều chỉnh các vẫn đề đó không chỉ giới hạn ở bản thân Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản hướng dan thi hành Các van đề liên quan đến doanh nghiệp cần được xem xét trong tổng thé hệ thống các nguồn của pháp luật về doanh nghiệp.

- Luật Đầu tư năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành tập trung

vào việc nhà nước kiểm soát từ giai đoạn sớm của quá trình đầu tư và thành lập doanh nghiệp, cụ thể là quản lý việc lựa chọn hình thức, đăng ký hoặc cấp phép đầu tư cũng như quy định quyên, nghĩa vụ của nhà đầu tư khi đầu tư tại Việt Nam Luật Đầu tư năm 2014 tập trung điều chỉnh hoạt động đầu tư kinh doanh của nhà đầu tư khi thành lập doanh nghiệp mới và hoạt động góp vốn hoặc mua cô phần của nhà đầu tư trong doanh nghiệp đã tồn tại Bộ Kế hoạch và Đầu tư đã phối hợp với Văn phòng Chính phủ trình Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ ban hành các văn bản chỉ đạo tô chức thi hành Luật như: Nghị quyết số 59/NQ-CP ngày 7/8/2015 của Chính phủ về triển khai thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư; Quyết định số 1672/QĐ-TTg ngày 28/9/2015 của Thủ tướng Chính phủ thành lập Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư

Một số bộ, ngành và nhiều địa phương đã ban hành kế hoạch triển khai

thực hiện Nghị quyết số 59/N Q-CP"' với mục đích phân công trách nhiệm cụ

thể của từng don vi trực thuộc nhằm tổ chức triển khai hai Luật này một cách

kịp thời, đầy đủ, thống nhất và đáp ứng yêu cầu thực tiễn Một số địa phương

đã chủ động kiện toàn tô chức, đội ngũ cán bộ của cơ quan đăng ký đầu tư, cơ

quan đăng ký kinh doanh, đồng thời hoàn thiện cơ chế phối hợp giữa cơ

*' Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư (2016), Báo cdo tình hình thực hiện và những

nhiệm vụ, giải pháp đây mạnh thi hành luật doanh nghiệp và luật dau tr, Bộ KH&DT, Hà Nội, tr.2.

quan/bộ phận có liên quan nhằm bảo đảm tính liên thông trong việc giải quyết thủ tục đăng ký đầu tư và đăng ký doanh nghiệp theo quy định mới của Luật đầu tư, Nghị định 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 của Chính phủ quy định chỉ tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư.

- Các văn bản pháp luật chuyên ngành áp dụng cho các loại hình doanhnghiệp hoạt động trong những lĩnh vực kinh doanh đặc thù như: Luật Chứng khoán năm 2006, Luật Các tô chức tin dung năm 2000 được sửa đổi bổ sung năm 2010, Luật Báo chí năm 2016 (phần quy định về doanh nghiệp là tổ chức

xuất bản báo chí), Luật Công chứng năm 2014 (phần quy định về doanh nghiệp là tô chức hành nghề công chứng), Luật Khoáng sản năm 2010 (phan

quy định về doanh nghiệp là tổ chức kinh doanh và khai thác khoáng sản), Luật Kinh doanh bảo hiểm năm 2004 và Luật sửa đổi, bé sung một số điều của Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2010 (phần quy định về doanh nghiệp là tố chức kinh doanh bảo hiểm), Luật Kinh doanh bat động sản năm 2014 (phần

quy định về doanh nghiệp là tổ chức kinh bat động sản)

- Một nguồn quan trọng khác của pháp luật về doanh nghiệp là các văn bản pháp luật có tinh chất áp dụng chung cho moi chủ thé pháp luật (kế cả doanh nghiệp và các tô chức kinh tế không phải là doanh nghiệp như hộ kinh doanh, hợp tác xã, quỹ đầu tu chứng khoán, quỹ đầu tư bat động sản, tô chức

chính trị, tổ chức chính trị-xã hội, tổ chức chính trị xã hdi-nghé nghiệp, quỹ

xã hội, quỹ từ thiện, tổ chức xã hội và tổ chức xã hội-nghè nghiệp) Trong các văn bản pháp luật này thì quan trọng nhất lả Bộ luật Dân sự năm 2015, Bộ luật Tố tụng Dân sự năm 2015 và Luật Thương mại năm 2005 Các văn bản

pháp luật quan trọng khác có tính chất áp dụng chung cho mọi chủ thé pháp luật có thé kê đến là Bộ luật Hình sự năm 2015 (phần quy định về trách nhiệm

hình sự của cá nhân là thành viên, cổ đông và người quản lý và trách nhiệm

hình sự đối với các giao dịch chứng khoán bị cắm), Luật Kế toán năm 2015

1.1.5.3 An lệ

Giai đoạn trước đây, chưa có cơ sở pháp lý để công nhận bản án của Tòa án Việt Nam là án lệ và là một nguồn của luật Bản án của Tòa án Việt

Nam không có giá tri ràng buộc khi Tòa án xét xử các vụ việc tương tự, kê cả

các bản án đã có hiệu lực về các vụ việc tương tự mà Tòa án cấp trên đã ban hành Bản án cũng không phải là một loại văn bản quy phạm pháp luật và không được dẫn chiếu đến trong các văn bản quy phạm pháp luật Tòa án nhân dân tối cao tại từng thời điểm cũng ban hành các Nghị quyết của Hội

đồng thâm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn đường hướng xét xử đối

với một số loại vụ việc cu thé Các nghị quyết của Hội đồng thâm phán Tòa

án nhân dân tối cao không trích dẫn các vụ việc cụ thê nhưng đưa ra các

hướng dẫn chung cho một số loại vụ việc và các hướng này được Tòa án cấp dưới tuân thủ trong quá trình xét xử Do Nghị quyết của Hội đồng tham phan Tòa án nhân dân tối cao là văn bản quy phạm pháp luật nên Nghị quyết này cũng là nguồn của pháp luật về doanh nghiệp.

Việc công nhận án lệ đã có bước phát triển ban đầu khi Luật Tổ chức Tòa án nhân dân năm 2014 quy định trách nhiệm của Hội đồng thâm phán Tòa án nhân dân tối cao trong việc hệ thống hóa các bản án có tính chuẩn mực để phát triển thành án lệ và công bố án lệ Hội đồng thâm phán Tòa án nhân dân tối cao sau đó đã ban hành Nghị quyết về quy trình lựa chọn, công bố và áp dụng án lệ Theo đó, giá trị pháp lý của án lệ được quy định là “Những lập luận, phán quyết trong bản án, quyết định đã có hiệu lực pháp luật của Tòa án về một vụ việc cụ thể được Hội đồng thẩm phan Toa an nhân dân toi cao lựa chon và được Chánh án Tòa án nhân dân tối cao công bố là án lệ dé các Toà án nghiên cứu, áp dụng trong xét xử”” Khi một bản an

được công nhận là án lệ, Tòa án phải nghiên cứu và áp dụng án lệ để giải

quyết các vụ việc tương tự, bảo đảm những vụ việc có tình tiết hoặc sự kiện

pháp lý giống nhau phải được giải quyết như nhau Tòa án cũng được phép

” Điều 1 Nghị quyết số 03/2015/NQ-HĐTP ngày 28/10/2015 của Hội đồng thâm phán Tòa án nhân dân tối

cao về quy trình lựa chọn, công bô và áp dụng án lệ

không áp dụng án lệ khi có sự thay đổi trong các văn bản Luật, Nghị quyết

của Quốc hội, Pháp lệnh và Nghị quyết của Uỷ ban thường vụ Quốc hội, Nghị

định của Chính phủ Ngoài ra, Tòa án được phép không áp dụng án lệ nếu có thay đổi tình hình thực tế mà án lệ không còn phù hợp Trong trường hợp này

Tòa án đồng thời phải kiến nghị ngay với Hội đồng thâm phán Tòa án nhân

dân tối cao dé xem xét hủy bỏ án lệ”.

Với giá trị của án lệ như trình bày ở trên, đã có cơ sở pháp luật để tiến đến thừa nhận án lệ như là một nguồn để giải thích và áp dụng pháp luật Việt Nam (trong đó có pháp luật về doanh nghiệp)” Việc sử dụng án lệ để giải

thích và áp dụng pháp luật chỉ phù hợp khi không trái nội dung Nghị quyết

của Hội đồng thâm phán Tòa án nhân dân tối cao.

1.2 Khái niệm và nội dung cơ bản của pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1.2.1 Khái lược lịch sử hình thành và phát triển pháp luật điều chỉnh quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Ở Việt Nam, loại hình một người nắm toàn quyền “làm chủ một mình” được quy định từ năm 1990 tại Luật Doanh nghiệp tư nhân do Quốc hội khoá VIII, kỳ họp thứ 8 thông qua ngày 21/12/1990 Theo đó: “Doanh nghiệp tu nhân là đơn vị kinh doanh có mức vốn không thấp hơn vốn pháp định, do một cả nhán làm chu và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp””” Loại hình chia nhau quản trị “cùng góp von” cũng được quy định tại Luật Công ty năm 1990”: “Công ty trách nhiệm hữu

hạn và công ty cô phần, gọi chung là công ty, là doanh nghiệp trong đó các

thành viên cùng gop von, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lô tương ứng

* Điều 9 Nghị quyết số 03/2015/NQ-HĐTP ngày 28/10/2015 của Hội đồng thâm phán tòa án nhân dân tốicao về quy trình lựa chọn, công bố và áp dụng án lệ

* Điều 4 Nghị quyết 03/2016/NQ-HĐTP ngày 26/8/2016 của Hội đồng thắm phán tòa án nhân dân tối caohướng dẫn thi hành một số quy định của Luật Phá sản

*Š Điều 2 Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990

°° Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty có hiệu lực thi hành từ ngày 15/4/1991

với phan vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phan vốn của mình góp vào công ty””.

Mùa hè năm 1997, khủng hoảng tài chính khu vực xảy ra gây không it tác động xấu đến kinh tế nước ta Vốn dau tư trực tiếp nước ngoài giảm, vốn đầu tư trong nước khó huy động, tốc độ tăng trưởng kinh tế suy giảm Trong bối cảnh đó, việc huy động và sử dụng hiệu quả nguồn lực trong nước dé phát triển được đặt lên hang đầu va được coi là yếu t6 quyết định, nguồn lực bên ngoài là yếu tố quan trọng Vì vậy, vào thời kỳ đó có hàng loạt thay đổi về

chính sách và pháp luật theo hướng thực sự tạo điều kiện thuận lợi và an toàn

hơn cho người bỏ vốn ra kinh doanh Tại kỳ họp thứ 5, Quốc hội khóa X đã thông qua Luật Doanh nghiệp vào ngày 12/6/1999, thay thế cho Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 và Luật Công ty năm 1990 Luật Doanh nghiệp năm 1999 quy định về công ty trách nhiệm hữu hạn gồm công ty trách nhiệm hữu

hạn một thành viên (do một tô chức làm chủ sở hữu) và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (do tổ chức, các cá nhân làm chủ sở hữu); quy định thêm loại hình mới là công ty hợp danh Đối với công ty trách nhiệm hữu

han hai thành viên trở lên: “¿hành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã cam kết góp vào doanh nghiệp; thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá năm mươi” VỀ góp von, thành viên phải góp vốn đầy đủ và đúng hạn như đã cam kết Sau khi thành viên góp đủ vốn như đã cam kết, số vôn góp đó trở thành tài sản của công ty Trường hợp có thành viên không góp đầy đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết, thì số vốn chưa góp được

coi là nợ của thành viên đó đối với công ty; thành viên đó phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh do không góp vốn đủ và đúng hạn theo

cam kết” Luật Doanh nghiệp năm 1999 cũng quy định thành viên công ty có

quyên: định đoạt các khoản lợi nhuận mình được chia; có số phiếu biểu quyết

`” Điều 2 Luật Công ty năm 1990

3 Khoản 1 Điều 26 Luật Doanh nghiệp năm 1999* Khoản 1 Điều 27 Luật Doanh nghiệp năm 1999

tương ứng với phần vốn góp; được chia giá trị tài sản còn lại của công ty tương ứng với phần vốn góp khi công ty giải thể hoặc phá sản; được ưu tiên góp thêm vốn vào công ty khi công ty tăng vốn điều lệ; được quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp cho người không phải là thành viên nếu các thành viên còn lại của công ty không mua hoặc không mua hết.

Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã thay đổi tư duy, tạo ra đột phá về chính sách, khuyến khích thành lập doanh nghiệp do tư nhân trong nước góp

Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty dé trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyên sử dụng dat, giá trị quyển sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp dé tạo thành vốn của công ty”.

Quyền bỏ vốn thành lập doanh nghiệp để kinh doanh đã thực sự là

quyền của người dân; việc thành lập doanh nghiệp không còn phải xin phép mà chỉ cần đăng ký là đủ Người kinh doanh nhìn chung đã được quyền kinh doanh tat cả các ngành, nghề mà pháp luật không cấm, thay vì chỉ được kinh doanh những gi mà cơ quan nhà nước cho phép như trước đây".

Vào giai đoạn 2005-2006, áp lực và yêu cầu gia nhập Tổ chức thương

mại thế giới WTO ngày càng gia tăng Việc Việt Nam gia nhập WTO cũng

ngày càng trở nên bức thiết Một khuôn khổ pháp lý thống nhất về đầu tư và

thương mại, bình dang, không phân biệt đối xử và phù hợp với các nguyên tắc

thương mại quốc tế là điều kiện không thé thiếu để nước ta có thé gia nhập

WTO Vì vậy, hàng loạt luật có liên quan được rà soát, ban hành mới hoặc bổ sung, sửa đổi Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời trong hoàn cảnh đó (có

hiệu lực từ ngày 01/07/2006) và thay thế Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật

Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 cùng các quy định về tổ chức quản lý và

* Khoản 4 Điều 3 Luật Doanh nghiệp năm 1999

*' Nguyễn Ngọc Bich (2009), Céng ty: Vốn, quan lý và tranh cháp, Nxb Tri thức, Hà Nội, tr.55.

hoạt động của doanh nghiệp tại Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 và Luật sửa đổi, bố sung một số điều của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 2000; Đồng thời, ngày 29/11/2005 Quốc hội khoá XI, kỳ hop thứ 8 cũng thông qua Luật Dau tư năm 2005.

Như vậy, từ tháng 07/2006, đã có Luật Doanh nghiệp duy nhất áp dụng

thống nhất đối với tất cả các doanh nghiệp ”, không phân biệt tính chất sở hữu; người trong nước và người nước ngoài có quyền tự chủ lựa chon bất kỳ loại hình nào trong bốn loại hình doanh nghiệp do Luật quy định (gồm: doanh

nghiệp tư nhân, công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ

phần) Cũng từ thời điểm ngày 01/7/2006, xét về mặt pháp lý, khái niệm doanh nghiệp cùng bản chất và thuộc tính của các loại hình doanh nghiệp đã được quy định, đuợc hiểu và áp dụng thống nhất Cụ thể: doanh nghiệp được xác định là “46 chức kinh té, có tên riêng, có tài san, có tru sở giao dịch ổn định, được đăng kỷ kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh”.

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, công ty trách nhiệm

hữu han hai thành viên là doanh nghiệp, trong đó: “Thanh viên có thé là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quả năm mươi; thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp ””; công ty có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; không được quyền phát hành cô phan Tài sản góp vốn vào công ty có thé là tiền

Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyên đôi, vàng, giá tri quyền sử dụng đắt, giá trị

quyên sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty” do thành viên góp dé tạo thành vốn của công ty Trach nhiệm của các thành viên giới han trong phạm vi sô vôn cam kêt góp vào

“ Điều 1 Luật Doanh nghiệp năm 2005

*® Khoản | Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005* Điều 38 Luật Doanh nghiệp năm 2005*' Khoản 4 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005

công ty; phần vốn góp chuyển nhượng được; nhưng phải tuân theo quy trình và điều kiện chuyển nhượng nêu trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 Bản thân công ty là một pháp nhân độc lập có tài sản riêng tách biệt với tài sản củacác thành viên công ty.

Chín năm sau ngày ban hành Luật Doanh nghiệp năm 2005, pháp luật về doanh nghiệp một lần nữa lại thay đổi Vào ngày 26/11/2014, Quốc hội

khóa XIII, kỳ họp thứ 8 đã thông qua Luật Doanh nghiệp và Luật Dau tư mới

(còn được gọi là Luật Doanh nghiệp năm 2014 và Luật Đầu tư năm 2014)

thay thế Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Luật Đầu tư năm 2005 Hai luật mới này có hiệu lực thi hành ké từ 01/7/2015.

Luật Doanh nghiệp năm 2014 về cơ bản hướng tới việc giảm thiểu thủ tục hành chính khi doanh nghiệp thành lập và hoạt động, nâng cao quyên tự do kinh doanh, hoàn thiện cơ cấu quản lý doanh nghiệp, bảo vệ quyền của

thành viên và cô đông Luật Doanh nghiệp năm 2014 chủ yếu điều chỉnh việc thành lập, t6 chức quản lý, hoạt động, tô chức lại, giải thé của từng loại hình

doanh nghiệp Điều 35 Luật Doanh nghiệp năm 2014 qui định:

Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyên sử dụng đất, giá trị quyên sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thé định giá được bằng Đồng Việt Nam Quyên sở hữu trí tuệ duoc sử dung dé góp von bao gồm quyên tác giả, quyền liên quan đến quyên tác giả, quyên sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trong và các quyên sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở

hữu hợp pháp đổi với các quyên nói trên mới có quyền sử dụng các tài

sản đó để góp von".

Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; Thành viên công ty chỉ có thể

* Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp năm 2014

chuyền nhượng quyền sở hữu tài sản góp vốn (đối với tài sản góp vốn thuộc loại phải đăng ký quyền sở hữu hoặc giá trị quyền sử dụng đất; tài sản không đăng ký quyền sở hữu; phần vốn góp, ngoại tệ tự do chuyền đổi, vàng: tài sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh) theo quy định tại Luật Doanh nghiệp

năm 20142” Tức là không phải mọi tài sản: vật, tiền, giấy tờ có giá và quyền

tài sản” đều có thể chuyển nhượng Quyên tai sản (quyền trị giá được bằng tiền, bao gồm quyên tài sản đối với đối tượng quyền sở hữu trí tuệ, quyền sử

dụng đất và các quyên tài sản khác) đôi lúc không thé chuyển nhượng độc lập

với việc chuyển nhượng phan vốn góp” bởi ly do người thực hiện quyền tài

sản chỉ có thé là thành viên công ty hoặc người được thành viên công ty ủy

quyền (ví dụ như trong trường hợp quyên biểu quyết: Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định quyền biểu quyết của thành viên công ty phải tương ứng với phần vốn góp)”.

Theo truyền thống về lập pháp tại Việt Nam, luật thường chỉ quy định

các nguyên tắc chung và các nguyên tắc này cần được cụ thể hóa bởi văn bản

dưới luật của Chính phủ, các bộ, cơ quan ngang bộ, cơ quan thuộc Chính phủ.

Các thay đôi của Luật Doanh nghiệp năm 2014 cũng cần có sự thay đổi đồng bộ tại các luật chuyên ngành khác có liên quan và hiện Chính phủ đang từng bước ban hành văn bản quy định chỉ tiết thi hành trong quá trình áp dụng luật để các cơ quan quản lý nhà nước tổ chức thực hiện.

1.2.2 Khái niệm pháp luật về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Theo quy định tại Bộ luật Dân sự năm 2015, tài sản của công ty trách

nhiệm hữu han hai thành viên trở lên ngoài “von góp của thành viên công ty”

còn có “tai sản khác””" ma công ty được xác lập quyền sở hữu, ké cả quyền

tài sản (“quyên trị gid được băng tiên, bao gôm quyên tài san doi với đổi

* Khoản 1,2 Điều 36 và Khoản | Điều 47 Luật Doanh nghiệp năm 2014*# Khoản 1 Điều 105 Bộ luật Dân sự năm 2015

*® Khoản 6 Điều 50 Luật Doanh nghiệp năm 2014°° Khoản 2 Điều 50 Luật Doanh nghiệp năm 2014>! Khoản 1 Điều 105 Bộ luật Dân sự năm 2015

A 2 ~ z A A 2 Az ` z A Nà 2 z 2

tượng quyên sở hữu trí tuệ, quyên sử dung đất và các quyên tài san khác”) Khác với quy định tại Bộ luật Dân sự năm 2005, quyền tài sản trong Bộ luật Dân sự năm 2015 không nhất thiết phải có đặc tính “có thé chuyển giao trong

: A 53

giao dich dán su” Tức là, nếu một quyền tri giá được bằng tiền thì dù có thé chuyên giao hay không đều có thé là quyền tài sản Do đó, các quyên kinh tế” của thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên (như quyền

được chia lợi nhuận, ưu tiên góp thêm vốn, yêu cầu mua lại phần vốn gop,

được chia tài sản khi công ty giải thé/pha sản, chuyển nhượng phan vốn góp)

và một sô quyền không có tính chất kinh tế (như quyên biểu quyết tương ứng với phan vốn góp)” cũng là quyên tài sản vì đều trị giá được bang tiên.

Từ những phân tích trên, có thé rút ra khái niệm về quyền sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên như sau: Quyên sở hữu tài sản trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên bao gồm quyên chiếm hữu, quyên sử dụng và quyên định đoạt đối với vốn góp của các thành viên, quyên tài sản (như quyên được chia lợi nhuận, ưu tiên góp thêm vốn, yêu cau mua lại phan von góp, được chia tài sản khi công ty giải thé/pha sản, chuyển nhượng phần vốn góp, biểu quyết) và các tài sản khác mà công ty được xác lập quyền Sở hữu theo quy định của Bộ luật Dán sự và Luật Doanh nghiệp hiện hành.

1.2.3 Những nội dung cơ bản của pháp luật về quyên sở hữu tài san trong công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

Khi quyết định thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên

trở lên, chủ sở hữu phải tuân thủ một số yêu cầu cụ thể về thành lập và quản lý doanh nghiệp”; được quyền lựa chọn tên doanh nghiệp theo mong muốn

của mình nhưng phải đáp ứng yêu cầu về đặt tên doanh nghiệp ”” cũng như

* Điều 115 Bộ luật Dân sự năm 2015* Điều 181 Bộ luật Dân sự năm 2005

* Tổng hợp các quyền về kinh tế được pháp luật ghi nhận hoặc công nhận°° Điều 50 Luật Doanh nghiệp năm 2014

°° Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014

“7 Điều 17 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp

tuân thủ các quy định về trình tự, thủ tục nộp hồ sơ đăng ký thành lập doanh nghiệp với cơ quan đăng ký kinh doanh theo quy định hiện hành tại thời điểm tiễn hành đăng ký.

Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định hai khái niệm là quyền thành

lập, quản lý doanh nghiệp và quyền góp vốn vào doanh nghiệp Theo đó:

- Quyên thành lập, quản lý doanh nghiệp: Quyền này thường được áp dụng trong trường hợp thành lập mới doanh nghiệp vì “thành lập” và “quản lý” được quy định cùng nhau: “7ổ chức, cá nhân có quyên thành lập và quản ly doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật nay 798

- Quyên gop vốn: Quyền góp vôn thường được áp dung trong trường hợp doanh nghiệp đã được thành lập và có tổ chức, cá nhân “góp vốn, mua phan vốn góp ”” vào doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 cho phép các cá nhân, tổ chức được quyền góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn

hai thành viên trở lên đang tôn tại, trừ các đối tượng là: cơ quan nhà nước

hoặc đơn vị vũ trang sử dụng tai sản nhà nước góp vốn dé thu lợi riêng cho cơ

quan, đơn vi mình và cán bộ, công chức nhà nước”?,

- Góp vốn bằng tài sản không phải là Đông Việt Nam: Tài sản góp von cũng có thé là ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam” Thành viên công ty chỉ được góp vốn cho công ty bằng các tài sản khác với loại tài sản đã cam kết nếu được sự tán thành của đa số thành viên còn lại Đối với tài sản góp vốn không phải là

Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyền đôi, vàng thì phải được các thành viên

hoặc tô chức thấm định giá chuyên nghiệp định giá và được thé hiện thành

Dong Việt Nam Trách nhiệm do định giá sai có thé phát sinh đối với thành

viên công ty và tô chức thâm định giá (nếu có) và bên thứ ba Trường hợp tài

"Š Khoản 1 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014°? Khoản 3 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 20145! Khoản 3 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 20145! Khoản 1 Điều 35 Luật Doanh nghiệp năm 2014