Đang tải... (xem toàn văn)
TU PHÁP QUOC TE
Trang 2Luật Hà Nội (thành lập theo Quyết ịnh số 1282⁄Q-HLHN ngày 05tháng 5 nm 2016 của Hiệu tr°ởng Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ồng
ÿ thông qua ngày 01 thang 9 nm 2016 và °ợc Hiệu tr°ởng Tr°ờng Dai
học Luật Hà Nội cho phép xuất bản theo Quyết ịnh số 250/0-HLHN
ngày 15 thang 02 nm 2017.
Mã số: TPG/K - 19 - 07
2105-2019/CXBIPH/08-189/TP
Trang 4TS TRAN MINH NGOC TS VU THI PHUONG LAN
Tap thé tac gia
CNA WNW Ó) bà PGS.TS DOAN NANG 9 PGS.TS NONG QUOC BINH 10 TS NGUYEN HONG BAC 11 TS NGUYEN TIEN VINH 12 ThS TRAN THUY HANG
Trang 5Tu pháp quốc tế là môn khoa học pháp lí chuyên ngành °ợc dua vào giảng day rộng rãi trong các tr°ờng dai học ào tạo về luật trên thé giới cing nh° ở Việt Nam Nhằm phục vụ công tác giảng day và hoc tập môn T° pháp quốc tế, ngay từ những nm 90 của thé ki tr°ớc, Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ã xuất bản và tái bản nhiêu lan Giáo trình T° pháp quốc tế Các Giáo trình T° pháp quốc tế này ã nhận °ợc sự quan tâm ặc biệt của bạn ọc trên cả n°ớc, gop phan lam phong phú thêm hệ thống lí luận về tu pháp quốc tế của Việt Nam.
Tuy nhiên, trong những nm gan ây, cùng với quả trình hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta, không it các van dé li luận về t° pháp quốc tế ã °ợc cập nhật, làm mới h¡n so với tr°ớc ây Mặt khác, dé áp ứng yêu câu ổi mới nội dung ch°¡ng trình và ph°¡ng pháp ào tạo, nm 2017, Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ã tổ chức biên soạn mới cuốn Giáo trình T° pháp quốc tế và lan này °ợc tái bản có sửa ổi, bồ sung Cuốn Giáo trình T° pháp quốc tế dé cập những nội dung c¡ bản của khoa học t° pháp quốc tế nói chung, t° pháp quốc tế Việt Nam nói riêng trong bối cảnh mới, hi vọng sẽ nhận
°ợc sự quan tam của ông dao ban ọc.
Mặc dù tập thể tác giả ã rất cô gắng hoàn thành Giáo trình, nh°ng do tu pháp quốc tế có nội dung khá phức tạp, nên Giáo trình khó tránh khỏi những thiếu sót nhất ịnh Chúng tôi rất mong nhận °ợc sự óng góp ý kiến của bạn ọc gan xa, dé trong những lan xuất bản tiếp theo, Giáo trình sẽ trở nên hoàn thiện h¡n.
Tran trọng giới thiệu cùng ban doc.
Hà Nội, tháng 6 nm 2019
TR¯ỜNG ẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI
Trang 6HDTTTP Hiép dinh tuong tro tu phapSHCN Sở hữu công nghiệp
SHTT Sở hữu trí tuệ
Trang 71.3 Thuật ngữ và ịnh ngh)a “T° pháp quốc tế”
CAC NGUYEN TAC C BẢN CUA T¯ PHAP QUOC TE VIET NAM
2.1 Nguyên tắc bình ng về mặt pháp li giữa các chế ộ
sở hữu của các quôc gia khác nhau
2.2 Nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia
2.3 Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ
giữa công dân Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và giữang°ời n°ớc ngoài với nhau tại Việt Nam
2.4 Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên 2.5 Nguyên tắc có i có lại
NGUON CUA T¯ PHÁP QUOC TE 3.1 Pháp luật quốc gia
Trang 81 DOI T¯ỢNG VÀ PH¯ NG PHAP DIEU CHINH CUA TU PHAP QUOC TE
1.1 ối t°ợng iều chỉnh
Chúng ta ang sống trong một thé giới mà hội nhập quốc tế ã và ang diễn ra vô cùng mạnh mẽ và trở thành một xu thế không thé ảo ng°ợc ở hầu hết các quốc gia, thế giới mà sự tồn tại của quốc gia này không thê tách rời khỏi các quốc gia khác Hợp tác quốc tế về mọi mặt giữa các quốc gia là hiện thực tất yếu khách quan trong thời ại ngày nay và là ộng lực quan trọng thúc ây su phon vinh cua
mỗi ất n°ớc Trong quá trình hợp tác quốc tế ấy, xuất hiện các mốiquan hệ a dạng về nhân thân và tài sản phát sinh từ các l)nh vực dânsự, kinh doanh, th°¡ng mại, lao ộng, hôn nhân và gia ình v.v giữa
công dân, pháp nhân của các quốc gia với nhau Các quan hệ này dù xuất hiện ở những l)nh vực khác nhau nh°ng luôn mang hai ặc iểm quan trọng ó là: có “tính chất dân sự” và có “yếu tố n°ớc ngoài” (hay yếu tố quốc tế) Bên cạnh các quan hệ nội dung có “tính chất dân sự”
nh°: quan hệ dân sự, th°¡ng mại, lao ộng, hôn nhân và gia ình v.v.
trong quá trình giao l°u dân sự, th°¡ng mại quốc tế còn xuất hiện các quan hệ tố tung dân sự quốc tế nh°: xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế của toà án quốc gia, ủy thác t° pháp quốc tế, công nhận và cho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài v.v Các quan hệ tô tụng này phát sinh khi c¡ quan có thâm quyền của quốc gia °ợc yêu cầu giải quyết một vụ việc có tính chất dân sự và có yêu tố n°ớc ngoài.
T° pháp quốc tế là một ngành luật mà ối t°ợng iều chỉnh của
nó bao gồm các quan hệ nội dung “có tính chất dân sự” có yếu tôn°ớc ngoài và các quan hệ phát sinh trong l)nh vực tô tụng dân sự có
yêu tố n°ớc ngoài Sự tồn tại của yêu tố n°ớc ngoài trong các quan
hệ thuộc ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là minh chứng rõ
ràng nhất cho sự khác biệt giữa t° pháp quốc tế và luật dân sự với t° cách là hai ngành luật khác nhau trong hệ thống pháp luật quốc gia Sự khác biệt giữa ối t°ợng iều chỉnh của hai ngành luật này còn
Trang 9thé hiện ở chỗ, ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế rộng h¡n, bao gồm các quan hệ nội dung có tính chất dân sự và các quan hệ tố tung dân sự có yếu tô n°ớc ngoài, trong khi ó, ối t°ợng iều chỉnh của luật dân sự chỉ là các quan hệ dân sự nội ịa T° pháp quốc tế và công pháp quốc tế cing có sự khác nhau c¡ bản về ối t°ợng iều chỉnh ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan hệ có tính chất dân sự và tố tụng dân sự có yếu tố n°ớc ngoài còn ối t°ợng iều chỉnh của công pháp quốc tế, về c¡ bản, lại là các quan hệ chính trị giữa các chủ thé của luật quốc tế mà chủ yếu là giữa các quốc gia với nhau.
ến ây, câu hỏi cần °ợc trả lời tiếp theo là, yếu tố n°ớc ngoài
trong các quan hệ thuộc ôi t°ợng iêu chỉnh của t° pháp quôc tê°ợc thê hiện nh° thê nào?
Học lí và thực tiễn về t° pháp quốc tế ch°a có sự thống nhất về cách hiểu ối với yếu tố n°ớc ngoài trong quan hệ t° pháp quốc tế, song th°ờng dựa vào ít nhất một trong ba dấu hiệu chính sau ây ể kết luận một quan hệ nội dung có tính chất dân sự hoặc quan hệ tố tụng dân sự là có yếu tố n°ớc ngoài hay không, cụ thê là:
Tứ nhất, dau hiệu chủ thê tham gia quan hệ.
ây là tr°ờng hợp có ít nhất một bên chủ thể tham gia quan hệ là “ng°ời n°ớc ngoài” “Ng°ời n°ớc ngoài” ở ây °ợc hiểu theo ngh)a rộng, có thể là cá nhân ng°ời n°ớc ngoài, pháp nhân n°ớc ngoài, tô chức n°ớc ngoài thậm chi là cả quốc gia n°ớc ngoài hoặc các tổ chức quốc tế v.v
Vi dụ 1: Nam công dân Việt Nam 25 tuổi kết hôn với nữ công dân Nga 23 tuổi Hoặc, nam công dân Hoa Kỳ nhận trẻ em Việt Nam
làm con nuôi.
Ví dụ 2: Trong quá trình giải quyết một vụ việc về tranh chấp quyền sở hữu ối với tài sản giữa nguyên ¡n là công dân Việt Nam ang c° trú tại à Nẵng và bị ¡n là công dân Anh ang c° trú tại Bungari, toà án Việt Nam (toà án ang giải quyết vụ việc) ã yêu cầu TS Trần Minh Ngọc 9
Trang 10Toà án Bungari xác minh một số vấn ề về nhân thân và tài sản của
công dân Anh trong thời gian ng°ời này c° trú tại Bungari thông quathủ tục ủy thác t° pháp quôc tê.
Dấu hiệu chủ thé còn có thé °ợc thé hiện ở khía cạnh khác, ó là trong một SỐ quan hệ nhất ịnh, các bên tham gia quan hệ mặc dù có cùng quốc tịch nh°ng các bên có trụ sở th°¡ng mại hay n¡i c° trú ở các n°ớc khác nhau Trong tr°ờng hợp này, quan hệ phát sinh vẫn là quan hệ có yêu tổ n°ớc ngoài.
Ví dụ: Trong một quan hệ hợp ồng mua bán vải, bên bán là
th°¡ng nhân có trụ sở th°¡ng mại tại Việt Nam, còn bên mua là
th°¡ng nhân có trụ sở th°¡ng mai tại Pháp Theo iều 1 Công °ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế thì quan hệ hợp ồng trên chính là quan hệ hợp ồng có yếu tô quốc tế (yêu tổ n°ớc ngoài) Ví dụ khác, việc ng kí kết hôn giữa công dân
Việt Nam với nhau trong ó có một bên ịnh c° ở n°ớc ngoài °ợc
thực hiện tại ủy ban nhân dân cấp tỉnh n¡i th°ờng trú của công dân
Việt Nam Theo pháp luật Việt Nam thì quan hệ này °ợc xem là
quan hệ kết hôn có yếu tố n°ớc ngoài Tứ hai, dau hiệu ối t°ợng của quan hệ.
Theo dâu hiệu này, một quan hệ có tính chât dân sự có yêu tôn°ớc ngoai là quan hệ mà ôi t°ợng của quan hệ này tôn tại ở n°ớcngoài ôi t°ợng của quan hệ có thê là tài sản hoặc lợi ích khác.
Ví dụ 1: Bà M là công dân Việt Nam, khi chết không ể lại di chúc Tài sản thuộc sở hữu hợp pháp của Bà M vào thời iểm chết là một biệt thự tại Hoa Kỳ Khi Bà M chết, những ng°ời thừa kế ối với tài sản của Bà là các con ẻ và con nuôi của Bà ều là công dân
Việt Nam và ang c° trú tại Việt Nam Trong tr°ờng hợp này, quan
' Quan hệ ng kí kết hôn này °ợc iều chỉnh bởi iều 19 quy ịnh tại Ch°¡ng III:“Quan hệ hôn nhân và gia ình có yếu tố n°ớc ngoài” của Nghị ịnh số 126/2014/N-CPngày 31/12/2014 của Chính phủ quy ịnh chỉ tiết một số iều và biện pháp thihành Luật hôn nhân và gia ình.
Trang 11hệ thừa kê tài sản phát sinh giữa những ng°ời cùng quôc tịch nh°ngôi t°ợng của quan hệ là tài sản tôn tại ở n°ớc ngoài nên quan hệthừa kê này là quan hệ thừa kê có yêu tô n°ớc ngoài.
Ví dụ 2: Toà án Việt Nam thụ lí giải quyết một vụ việc tranh chấp về quyền sở hữu tài sản giữa nguyên ¡n và bị ¡n ều là công dân Việt Nam và ều ang c° trú tại Việt Nam, nh°ng tai sản liên quan tới tranh chấp là ngôi biệt thự tại Anh.
Thứ ba, dâu hiệu về cn cứ làm phát sinh, thay ôi, thực hiện hay cham dứt quan hệ.
Theo dâu hiệu này, quan hệ có yêu tô n°ớc ngoài là quan hệ màcn cứ (c¡ sở) làm phát sinh, thay ôi, thực hiện hay châm dứt quanhệ xảy ra ở n°ớc ngoài.
Vi dụ: Hai công dân Việt Nam kết hôn với nhau tại Bờ Biển Ngà tr°ớc c¡ quan nhà n°ớc có thâm quyền của Bờ Biển Ngà, hoặc hai doanh nghiệp của Việt Nam kí kết hợp ồng mua bán hàng hoá tại Lào nh°ng hợp ồng °ợc thực hiện hoàn toàn tại Việt Nam.
Trong t° pháp quốc tế của Việt Nam, “yếu tố n°ớc ngoài” °ợc quy ịnh tại Bộ luật dân sự 2015, Bộ luật tố tụng dân sự 2015, Luật hôn nhân va gia ình 2014 v.v song cụ thé và ầy ủ nhất là các quy ịnh tại Bộ luật dân sự 2015 và Bộ luật tố tụng dân sự 2015 Nhìn chung, những quy ịnh về yếu tố n°ớc ngoài trong t° pháp quốc tế Việt Nam là khá hiện ại và phù hợp với t° pháp quốc tế của nhiều n°ớc trên thế giới Khoản 2 iều 663 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh: “Quan hệ dân sự có yếu to n°ớc ngoài là quan hệ dân sự thuộc một
trong các tr°ờng hợp sau ây:
a) Có it nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân
n°ớc ngoài;
b) Các bên tham gia déu là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nh°ng việc xác lập, thay ổi, thực hiện hoặc chẳấm ditt quan hệ
do xảy ra tại n°ớc ngoài,
TS Trần Minh Ngọc lãi
Trang 12c) Các bên tham gia ều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt
Nam nh°ng doi t°ợng cua quan hệ dân sự ó ở n°ớc ngoài ”
T°¡ng tự, khoản 2 iều 464 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy
ịnh: “Vu việc dan sự có yêu to n°ớc ngoài là vụ việc dân sự thuộcmot trong các tr°ờng hop sau áy:
a) Có it nhất một trong các bên tham gia là ca nhân, c¡ quan, tôchức n°ớc ngoài;
b) Các bên tham gia déu là công dân, c¡ quan, tô chức Việt Nam
nh°ng việc xác lap, thay doi, thực hiện hoặc cham ứt quan hệ doxảy ra tại n°ớc ngoài;
c) Các bên tham gia déu là công dân, c¡ quan, tô chức Việt Namnh°ng ôi t°ợng của quan hệ dán sự ó ở n°ớc ngoài ”.
Nh° vậy, ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan
hệ dân sự, kinh doanh, th°¡ng mại, hôn nhân và gia ình, lao ộng,
tố tụng dân sự v.v có yếu tổ n°ớc ngoài Nói theo cách khác, ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tổ n°ớc ngoài.
1.2 Ph°¡ng pháp iều chỉnh
Mỗi ngành luật ều có ph°¡ng pháp iều chỉnh riêng của mình, phù hợp với ặc iểm của ối t°ợng iều chỉnh cing nh° mục tiêu, mục ích iều chỉnh của ngành luật ó T° pháp quốc tế, với vị trí là một ngành luật ộc lập trong hệ thống pháp luật quốc gia, cing có ph°¡ng pháp iều chỉnh riêng biệt của nó, phù hợp với ối t°ợng iều
chỉnh của ngành luật này là các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có
yếu tố n°ớc ngoài T° pháp quốc tế sử dụng hai ph°¡ng pháp iều chỉnh c¡ bản, ó là: ph°¡ng pháp thực chất và ph°¡ng pháp xung ột.
1.2.1 Ph°¡ng pháp thực chất
Ph°¡ng pháp thực chất là ph°¡ng pháp trực tiếp giải quyết ngay quan hệ pháp lí phát sinh bằng cách xác ịnh trực tiếp quyền và
Trang 13ngh)a vụ của các bên tham gia quan hệ Ph°¡ng pháp này °ợc thực
hiện trên c¡ sở áp dụng các quy phạm pháp luật thực chất °ợc xây dựng trong pháp luật quốc gia, iều °ớc quốc tế và tập quán quốc tế có liên quan Nh° vậy, khi áp dụng ph°¡ng pháp thực chat dé iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế cụ thể, vấn ề pháp lí có yếu tố n°ớc ngoài sẽ °ợc giải quyết ngay bằng quy phạm pháp luật thực chất ã °ợc xây dựng sẵn trong ó chỉ rõ quyền, lợi ích hợp pháp và ngh)a vụ của các bên liên quan cing nh° °a ra giải pháp cụ thể cho các van ề có liên quan.
Quy phạm pháp luật thực chất tồn tại trong iều °ớc quốc tế và tập quán quốc tế, theo quy °ớc, °ợc gọi là quy phạm pháp luật thực chất thống nhất.
Vi dụ: iều 11 Công °ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế quy ịnh: “Hop ông mua bán không can phải °ợc kí kết hoặc xác nhận bằng vn bản hay phải tuân thủ một yêu cau nào khác về hình thức hợp ông Hợp ông có thể °ợc chứng minh bằng mọi cách, ké cả bằng những lời khai của nhân chứng”, hay, các iều kiện giao hàng mang tính tập quán trong th°¡ng mại quốc tế nh°: FOB, CIF, DAF, v.v trong INCOTERMS (các iều kiện th°¡ng mại quốc tế) °ợc tập hợp bởi Phòng Th°¡ng mại Quốc tế (International Chamber of Commerce) cing là những quy phạm pháp luật thực chất thống nhất.
Bên cạnh quy phạm pháp luật thực chất thống nhất, t° pháp quốc tế còn có quy phạm pháp luật thực chất nội ịa (hay thông th°ờng) là quy phạm pháp luật thực chất °ợc xây dựng trong pháp luật quốc gia.
Ví dụ: Khoản 2 iều 161 Luật nhà ở 2014 quy ịnh về quyền và
ngh)a vụ của chủ sở hữu nha ở là tô chức, cá nhân n°ớc ngoai nh° sau:
“2 Tổ chức, cá nhân n°ớc ngoài quy ịnh tại iểm b và iểm c
khoản I iêu 159 của Luật này có các quyên cua chủ sở hữu nhà ởnh° công dân Việt Nam nh°ng phải tuân thủ các quy ịnh sau ây:
TS Trần Minh Ngọc 13
Trang 14a) Chỉ °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sở hữu không quá 30% số l°ợng cn hộ trong một toà nhà chung c°; nếu là nhà ở riêng lẻ bao gom nhà biệt thự, nhà ở liên kê thì trên một khu vực có số dân t°¡ng °¡ng một ¡n vị hành chính cấp ph°ờng chỉ °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sở hữu
không qua hai trm nm m°¡i cn nhà.
Tr°ờng hợp trong một khu vực có số dân t°¡ng °¡ng một ¡n vị hành chính cấp ph°ờng mà có nhiều nhà chung c° hoặc ổi với nhà ở riêng lẻ trên một tuyến phố thì Chính phủ quy ịnh cụ thể số l°ợng cn hộ, số l°ợng nhà ở riêng lẻ mà tổ chức, cá nhân n°ớc ngoài °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sở hữu ”
Xét về nội dung của quy phạm pháp luật thực chất, có thể nhận thấy, có hai loại quy phạm pháp luật thực chất: mét /v, quy phạm pháp luật thực chất iều chỉnh các quan hệ pháp luật nội dung có yếu tố n°ớc ngoài nh° hợp ồng, sở hữu tài sản hữu hình, SHTT, hôn
nhân va gia ình, lao ộng v.v và hai /à, quy phạm pháp luật thực
chất iều chỉnh các quan hệ tố tụng dân sự quốc tế nh° xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế của toà án quốc gia, công nhận và cho thi hành bản án, quyết ịnh dân sự của toà án n°ớc ngoài, phán quyết của trọng tài n°ớc ngoài, v.v
Ví dụ sau ây là minh chứng cho sự tồn tại của quy phạm pháp luật thực chất trong tố tụng dân sự quốc tế Khoản I iều 469 Bộ luật tổ tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Tod án Việt Nam có thẩm quyền giải quyết các vụ việc dân sự có yếu to n°ớc ngoài trong những
tr°ờng hợp sau ây:
a) Bi don là cá nhân c° tru, làm n, sinh sống lâu dai tại Việt Nam; b) Bị ¡n là c¡ quan, tổ chức có trụ sở tại Việt Nam hoặc bị don là c¡ quan, tô chức có chỉ nhánh, vn phòng ại diện tại Việt Nam ối với các vụ việc liên quan ến hoạt ộng của chỉ nhánh, vn phòng ại diện của c¡ quan, tổ chức ó tại Việt Nam; ”
Trang 15Khoản | iều 424 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Phan quyết của Trọng tài n°ớc ngoài sau ây °ợc xem xét công nhận và
cho thi hành tại Việt Nam:
a) Phan quyết của Trọng tài n°ớc ngoài mà n°ớc ó và Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam cùng là thành viên của iều °ớc quốc tế về công nhận và cho thi hành phán quyết của Trọng tài n°ớc ngoài;
b) Phán quyết của Trọng tài n°ớc ngoài không thuộc tr°ờng hợp quy ịnh tại iểm a khoản này trên c¡ sở nguyên tắc có di có lại ”.
1.2.2 Ph°¡ng pháp xung ột
Ph°¡ng pháp xung ột là ph°¡ng pháp iều chỉnh quan hệ một cách gián tiếp Ph°¡ng pháp này không °a ra ph°¡ng án giải quyết trực tiếp ngay quan hệ mà iều chỉnh quan hệ bằng cách lựa chọn một hệ thống pháp luật cụ thé trong số những hệ thống pháp luật có liên quan, rồi dùng hệ thống pháp luật °ợc chọn ra ấy ể giải quyết quan hệ Nh° vậy, bằng ph°¡ng pháp này, quan hệ pháp lí phát sinh chỉ °ợc giải quyết thấu áo khi áp dụng trực tiếp các quy ịnh cụ thể trong hệ thống pháp luật của quốc gia °ợc viện dẫn tới (°ợc chọn ể iều chỉnh quan hệ) Muốn chọn ra hệ thống pháp luật cụ thé dé giải quyết vấn ề pháp lí phát sinh, t° pháp quốc tế ã xây dựng nên hệ thống các quy phạm pháp luật xung ột (quy phạm xung ột) ây chính là hệ thống quy phạm pháp luật giúp cho việc lựa chọn pháp luật °ợc thực hiện trên thực tẾ Quy phạm pháp luật xung ột °ợc xây dựng trong pháp luật quốc gia và iều °ớc quốc tế hữu quan Cing giống nh° quy phạm pháp luật thực chất, quy phạm pháp luật xung ột trong iều °ớc quốc tế °ợc gọi là quy phạm pháp luật xung ột thống nhất, còn quy phạm pháp luật xung ột trong pháp luật quốc gia °ợc gọi là quy phạm
pháp luật xung ột nội ịa (hay thông th°ờng).
Vi dụ: Khoản 1 iều 129 Luật hôn nhân và gia ình 2014 quy ịnh: “Nghia vụ cáp d°ỡng tuân theo pháp luật của n°ớc n¡i ng°ời
TS Trần Minh Ngọc 15
Trang 16yêu cau cấp d°ỡng c° trú Tr°ờng hợp ng°ời yêu cẩu cấp d°ỡng
không có n¡i cu trú tại Việt Nam thì áp dụng pháp luật của n°ớc n¡i
ng°ời yêu cau cáp d°ỡng là công dân ”.
Hoặc, khoản 1 iều 20 HDTTTP Việt Nam - Bungari quy ịnh: “Các iều kiện kết hôn giữa công dân của hai n°ớc kí kết sẽ xác ịnh theo pháp luật của n°ớc kí kết mà ng°ời kết hôn là công dân `.
Rõ ràng, ph°¡ng pháp xung ột là ph°¡ng pháp phức tạp, khó áp
dụng h¡n so với ph°¡ng pháp thực chất Tuy nhiên, ph°¡ng pháp xung ột lại là ph°¡ng pháp ặc thù và chủ yếu của t° pháp quốc tế bởi chính ph°¡ng pháp này mới ảm bảo cho việc iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế khách quan nhất, cing nh° quyền và lợi ich hợp pháp của các bên có liên quan trong quan hệ °ợc bảo vệ triệt ể nhất.
1.3 Thuật ngữ và ịnh ngh)a “T° pháp quốc tế”
Trên bình diện quốc tế, thuật ngữ “T° pháp quốc tế” (Private
International Law) còn có tên gọi khác là “Xung ột pháp luật”
(Conflict of Laws) Các n°ớc theo truyền thống Luật chung
(Common Law) nh° Hoa Kỳ, Anh, Australia th°ờng sử dụng thuật
ngữ “xung ột pháp luật” dé chỉ một bộ phận của pháp luật quốc gia
iều chỉnh vụ việc có tính chất dân sự và có yếu tố n°ớc ngoài.
Trong khi ó, Nga, Ba Lan, Thụy Sỹ, Venezuela và các n°ớc theo
truyền thống Luật dân sự (Civil Law) nh° Pháp, ức, Hy Lạp, Italia lại th°ờng sử dụng thuật ngữ “T° pháp quốc tế” cing ể chỉ một ngành luật thuộc hệ thống pháp luật quốc gia.“ Thuật ngữ “T° pháp
'P E NYGH, Conflict of laws in Australia, third edition, Butterworth, 1976, tr 2;CLARKSON and JONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, secondedition, Lexisnexis UK, 2002, tr 1; R.H.GRAVESON, the conflict of laws, sixthedition, London Sweet and Maxwell, 1969, tr 5.
? CF FORSYTH assisted by T W BENNETT, Private international law, the Rusticapress, 1981, tr 3; Mac dù còn có những quan iểm khác nhau về vị tri của t° phápquôc tế song a số học giả và các nhà lập pháp ở các n°ớc trên thế giới ngày nayều cho rng, t° pháp quốc tế là một phần của hệ thống pháp luật quốc gia.
Trang 17quốc tế” cing không °ợc sử dụng thống nhất ở nhiều n°ớc Ở Pháp, Hy Lạp, Italia, Ba Lan, Thụy Sỹ hay Tây Ban Nha, “T° pháp quốc tế” °ợc biết ến với tên tiếng Anh là Private International Law, trong khi ó ở ức, Nga, Áo và Scotland có tên gọi khác là International
Private Law.
Thuc ra, tén goi Private International Law, International Private
Law hay Conflict of Laws ều không phan ánh úng nội dung của ngành luật này Với tên gọi nh° vậy, một sé ng°ời mới nghiên cứu có thể lầm t°ởng t° pháp quốc tế là công pháp quốc tế hay là một phần của công pháp quốc tế Tuy nhiên, t° pháp quốc tế hoàn toàn không phải là công pháp quốc tế (Public International Law) du giữa chúng có những mối liên hệ nhất ịnh Trong khi công pháp quốc tế iều chỉnh chủ yếu quan hệ chính trị giữa các quốc gia thì t° pháp quốc tế iều chỉnh quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tổ n°ớc ngoài Yếu tố “quốc tế” trong quan hệ t° pháp quốc tế cing không phản ánh mối quan hệ quốc tế giữa các quốc gia mà chỉ muốn ề cập tới các vụ việc có tính chất dân sự mà trong ó, các bên tham gia hoặc các van ề có liên quan khác có sự liên hệ với h¡n một quốc gia.
T° pháp quốc tế ở mỗi n°ớc là ộc lập với nhau và có sự khác biệt về phạm vi iều chỉnh T° pháp quốc tế của Anh, Hoa Kỳ, Australia chỉ tập trung giải quyết ba van ề ó là: xung ột pháp luật, xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế của toà án quốc gia, công nhận và cho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài T° pháp quốc tế ở các n°ớc khác nh° Italia và ức thì có phạm vi iều chỉnh hẹp h¡n, chỉ tập trung vào vấn ề xung ột pháp luật Trong khi ó, các n°ớc nh° Pháp, Nga, Ba Lan, Thụy Sỹ thì ngoài vấn ề xung ột pháp luật, xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế, công nhận và cho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài, trọng tài quốc tế, t° pháp quốc tế còn iều chỉnh cả những vấn ề nội dung không có
' CLARKSON and JONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, 2TM edition,Lexisnexis UK, 2002, tr 3.
TS Trần Minh Ngoc 17
Trang 18xung ột pháp luật nh°: quy chế pháp lí của ng°ời n°ớc ngoài ở n°ớc SỞ tại, quốc tịch của cá nhân, SHTT quốc tế v.v
Về ph°¡ng diện lịch sử, t° pháp quốc tế ã trải qua quá trình hình thành và phát triển t°¡ng ối lâu dài, mà cái nôi của nó °ợc xem là ở châu Âu lục ịa Ngay từ thời kì La Mã cỗ ại ã xuất hiện những nền tảng cho sự phát triển của học thuyết về xung ột pháp luật Vào thời kì này, trong dé chế La Mã rộng lớn, chỉ những công dân La Mã mới chịu sự iều chỉnh của luật dân sự La Mã, trong khi ó, những c° dân của các tỉnh (ng°ời n°ớc ngoài) thuộc dé chế La
Mã phải tuân theo luật của các tỉnh ó Vào giai oạn sau, khoảng
thế kỉ thứ 5, pháp luật La Mã ã chấp nhận việc áp dụng luật nhân thân (luật quốc tịch) cho tộc ng°ời barbarian xâm l°ợc La Mã cing
nh° chính ng°ời La Mã Mặc dù ã có những quy ịnh s¡ khai theo
kiểu quy phạm t° pháp quốc tế song, các học thuyết về t° pháp quốc tế ã không xuất hiện trong thời kì này.
B°ớc tiếp theo của lịch sử t° pháp quốc tế °ợc ánh dấu bằng sự xuất hiện “lí thuyết về quy chế” (statute theory) của Bartolus (1314 - 1357) vào thế kỉ 14 ở Italia Lí thuyết này ã ảnh h°ởng sâu rộng tới các học thuyết về xung ột pháp luật (t° pháp quốc tế) trên toàn lãnh thổ châu Âu thời kì ó cing nh° nhiều thé ki sau Nội dung c¡ bản của “li thuyết về quy chế” là xây dựng các quy phạm xung ột theo từng nhóm quan hệ chuyên biệt ể iều chỉnh Nhóm các quan hệ nhân thân chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp
lí nhân thân” (the statute personal hay statuta personalia), còn nhóm
quan hệ tài sản chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp lí tài sản”
' JEAN DERRUPPE (Nhà pháp luật Việt - Pháp), Tw pháp quốc tế, Nxb Chính trịquốc gia, Hà Nội, 2005, tr 12 - 13; R.H.GRAVESON, the conflict of laws, sixthedition, London Sweet and Maxwell, 1969, tr 16 - 21; CLARKSON andJONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, 2m edition, Lexisnexis UK,2002, tr 1 - 3; xem Bộ luật liên bang vê tu pháp quốc tế của Liên bang Thụy Sỹ
nm 1987, ạo luật về t° pháp quốc tế của Ba Lan nm 2011, Bộ luật tố tụng dân
sự Cộng hoà Pháp nm 1981.
Trang 19(the statute real hay statuta realia).' Có thé nói, lí thuyết của Bartolus ã ánh dau b°ớc phat trién mới về khoa học t° pháp quốc tế ở châu Âu và có ảnh h°ởng sâu sắc tới việc hình thành các ph°¡ng pháp giải quyết xung ột pháp luật sau này.
Vào thé kỉ 16, các luật gia Pháp mà iển hình là D’Argentre va Dumoulin ã dẫn ầu việc phát triển các lí thuyết về t° pháp quốc tế Cả hai học giả này ều chấp nhận “lí thuyết về quy chế” của ng°ời
Italia nh°ng Dumoulin ã mở rộng h¡n phạm vi các quan hệ pháp
luật chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp lí nhân thân” Trong khi ó, D’Argentre lại °a ra lí thuyết về “luật lãnh thổ” (territorial theory of law) trong ó ề cao hiệu lực áp dụng của luật chủ yếu trong phạm vi lãnh thô ã ban hành ra luật, còn việc áp dụng luật
n°ớc ngoài chỉ là ngoại lệ hãn hữu.
Nửa sau thế kỉ 19 °ợc chứng kiến sự ảnh h°ởng rộng rãi của “học thuyết quốc tịch” (the nationalist doctrine) của Mancini ở nhiều quốc gia châu Âu lục ịa Học thuyết này coi trọng yếu tố quốc tịch, lấy yếu tố quốc tịch làm cn cứ áp dụng luật iều chỉnh các quan hệ Nhiều ạo luật của các quốc gia châu Âu thời kì này ã tiếp thu “học thuyết quốc tịch” của Mancini dé mở rộng phạm vi áp dụng hệ thuộc luật quốc tịch, nh°: Bộ luật dân sự của Italia 1865, Bộ luật dân sự
của Tây Ban Nha 1889, Bộ luật dân sự của ức 1900.
Bên cạnh học thuyết của Mancini, giai oạn này còn xuất hiện ý t°ởng về “các nguyên tắc toàn cầu về xung ột pháp luật” (universal
principles of conflict of laws) cua Karl von Savigny, một học giả
ng°ời ức Trong tác phẩm của ông °ợc xuất ban nm 1849, Savigny ã °a ra các giải pháp mang tính toàn cầu ể giải quyết
xung ột pháp luật bng cách xây dựng một số quy phạm xung ộtcó hiệu lực áp dụng cho tất cả các quốc gia có liên quan Tuy nhiên,
vào thời kì ó, học thuyết này không nhận °ợc sự ủng hộ rộng rãi
' R.H.GRAVESON, The conflict of laws, sixth edition, London Sweet andMaxwell, 1969, tr 32.
TS Trần Minh Ngoc 19
Trang 20của các quôc gia chau Au, mà bng chứng là sự thng thê của họcthuyêt quôc tịch, °ợc thê hiện rõ trong nội dung của các ạo luật cóliên quan tới t° pháp quôc tê của các quôc gia châu Au.
Ở Anh, nguồn gốc của “xung ột pháp luật” °ợc bắt ầu vào thé kỉ 17, ánh dấu bằng sự lên ngôi của vua James I vào nm 1603 Tr°ớc thời iểm này, Toà án Anh, nhìn chung, áp dụng Luật Anh dé giải quyết các vu việc Nhung sau nm 1603, với một số tr°ờng hop ngoại lệ, toà án °ợc phép giải quyết theo luật n°ớc ngoài Cho tới tận thời iểm kết thúc thế kỉ 18, n°ớc Anh ch°a sáng tạo ra bat ki hoc thuyết thực sự nào về xung ột pháp luật, tuy nhiên các thâm phan ở ây ã tiếp thu và chấp nhận các học thuyết về lãnh thé và chủ quyền
(territorial and sovereignty theory) của hai luật gia ng°ời Hà Lan làHuber (1636 - 1624) và John Voet (1647 - 1714) Học thuyết này cing
°ợc luật gia nổi tiếng ng°ời Hoa Kỳ Joseph Story (1779 - 1845)
tiếp thu và phát triển thành một học thuyết riêng có ảnh h°ởng sâu
rộng tới sự phát triển của van ề xung ột pháp luật tại Anh và Hoa Kỳ trong nửa dau thé ki 19 Lí thuyết riêng của ng°ời Anh về xung ột pháp luật xuất hiện sớm nhất vào nm 1825 trong tác phâm
Foreign Judgments cua Henry và sau ó 1a colonial andforeign laws
nm 1838 của Burge Các học gia lỗi lạc của n°ớc Anh về “xung ột pháp luật” chỉ xuất hiện vào nửa sau của thế kỉ 19 với hai ại diện là Westlake và Dicey nh°ng những ảnh h°ởng của các tác phẩm của họ ối với các quyết ịnh của toà án là rất lớn lao Nhìn chung, các học thuyết về xung ột pháp luật ở Anh, Hoa Kỳ và các n°ớc khác theo truyền thống Common Law th°ờng ề cao hệ thuộc luật n¡i c° trú (law of domicile) trong giải quyết xung ột pháp luật iều này lại trái ng°ợc với nguyên tắc luật quốc tịch (aw of nationality) °ợc ề cao trong luật các n°ớc theo truyền thống Civil Law.
Ngày nay, các học thuyết hiện ại cing nh° thực tiễn về t° pháp quốc tế có khuynh h°ớng phát triển a dạng các giải pháp giải quyết xung ột pháp luật trên c¡ sở kế thừa các lí thuyết về t° pháp quốc tế
tr°ớc ây, nhằm áp ứng yêu cầu iều chỉnh ối với từng tr°ờng hợp
Trang 21cụ thé, tránh xây dựng các giải pháp mang tinh học thuật, không có khả nng áp dụng hiệu quả trong thực tế Bên cạnh ó, do ảnh h°ởng của xu thé toàn cầu hoá, việc thúc day các giải pháp có tính quốc tế bng cách xây dựng các iều °ớc quốc tế có chứa ựng quy phạm xung ột và quy phạm thực chất cing là một giải pháp ngày càng °ợc các quốc gia quan tâm.
Ở Việt Nam, d°ới góc ộ xây dựng và áp dụng pháp luật, t° pháp quốc tế hình thành và phát triển gắn liền với từng b°ớc phát triển chung của ất n°ớc Sau khi thống nhất ất n°ớc, n°ớc ta ã lựa chọn phát triển kinh tế theo mô hình kế hoạch hoá, tập trung, bao
cấp Quan hệ hợp tác quốc tế về kinh tế, chính trị, khoa học k) thuật
của n°ớc ta chủ yếu diễn ra với các n°ớc XHCN dựa trên những nguyên tắc phi thị tr°ờng Có rất ít quan hệ °ợc thiết lập với các n°ớc t° bản chủ ngh)a Trong bối cảnh chung ó, t° pháp quốc tế gần nh° bị “lng quên” bởi thiếu những tiền ề cho sự phát triển của nó Nội dung và số l°ợng các quan hệ t° pháp quốc tế rất ¡n giản và hạn chế chủ yếu chỉ bao gồm các quan hệ có sự tham gia của cá
nhân, pháp nhân n°ớc ngoài, mà ch°a mở rộng sang các quan hệ có
những yếu tô n°ớc ngoài khác, và khi phải áp dụng pháp luật dé giải quyết quan hệ, thì ó sẽ là pháp luật Việt Nam.
Sau ại hội ảng Cộng sản Việt Nam lần thứ VI vào nm 1986, do công cuộc ổi mới ất n°ớc °ợc tiễn hành mạnh mẽ ã dẫn tới xuất hiện ngày càng nhiều và a dạng các quan hệ t° pháp quốc tế Dé kịp thời áp ứng yêu cầu iều chỉnh pháp luật trong tình hình mới, nhiều vn bản pháp luật trong l)nh vực t° pháp quốc tế ã °ợc ' Ví dụ: Thông t° số 11/TATC ngày 12/7/1974 của Toà án nhân dân tối cao về thủtục giải quyết li hôn có yếu tố n°ớc ngoài quy ịnh thâm quyền của toà án ViệtNam trong việc giải quyết vấn dé li hôn va khang ịnh rằng, khi giải quyết vấn ềnày thì toà án Việt Nam phải áp dụng pháp luật Việt Nam Hay, tại Quyết ịnh số122/CP ngày 25/4/1977 của Hội ồng Chính phủ về chính sách ối Voi ng°ời n°ớcngoài c° trú và làm n sinh sống ở Việt Nam, quy ịnh trong vân ề quyên sở hữu,thừa kế, chọn ngành, chọn nghề, quyền và ngh)a vụ học tập, lao ộng, c° trú, i lạicủa ng°ời n°ớc ngoài c° trú, làm n sinh sông ở Việt Nam, do pháp luật Việt Namquy ịnh.
TS Trần Minh Ngọc 21
Trang 22ban hành, mà tiêu biểu là: Hiến pháp 1992, Bộ luật hàng hai 1990, Bộ luật lao ộng 1994, Luật hàng không dân dụng 1991, Luật quốc tịch Việt Nam 1988, Luật hôn nhân và gia ình 1986, Luật ầu t° n°ớc ngoài tại Việt Nam 1987 (sửa ôi, bỗ sung nm 1990 và 1992), Pháp lệnh hợp ồng dân sự 1991, Pháp lệnh hợp ồng kinh tế 1989,
Pháp lệnh lãnh sự 1990, Pháp lệnh hải quan 1990, Pháp lệnh thi hành
án dân sự 1993, Pháp lệnh chuyển giao công nghệ n°ớc ngoài vào Việt Nam 1988, Pháp lệnh bảo hộ quyền SHCN 1989, Pháp lệnh bảo hộ quyền tác giả 1994, Pháp lệnh thừa kế 1990 v.v Bên cạnh việc
ban hành những vn bản pháp luật trong n°ớc, Nhà n°ớc ta cing ã
tiếp tục tham gia một số iều °ớc quốc tế song ph°¡ng và a ph°¡ng trong các l)nh vực th°¡ng mại và hàng hải, hàng không quốc tế, ầu t° n°ớc ngoài, bảo hộ quyền SHCN, t°¡ng trợ t° pháp v.v Có thé nói, các quy ịnh °ợc xây dựng kịp thời trong thời iểm này ã khắc phục °ợc phần nào tình trạng thiếu pháp luật iều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài ở một số l)nh vực nhất ịnh Ngoài ra, các quy ịnh của t° pháp quốc tế Việt Nam trong giai oạn này ã chính thức cho phép áp dụng pháp luật n°ớc ngoài ối với một số quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài trên c¡ sở sự dẫn chiếu của các quy phạm pháp luật xung ột nội ịa và thống nhất Tuy nhiên, ánh giá một cách tổng quát, hệ thống các quy phạm t° pháp quốc tế Việt Nam vẫn còn rất ít về số l°ợng, ch°a a dạng về nội dung iều chỉnh và nam phân tán trong các vn bản pháp luật khác nhau Khắc phục thực tế này, nhm áp ứng yêu cầu của quá trình hội nhập kinh tế quốc tế, Bộ luật dân sự 1995 ã °ợc ban hành với Phần thứ bảy về quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài Sự ra ời của Bộ luật dân sự 1995 với Phan thứ bảy về quan hệ dân sự có yêu tố n°ớc ngoài là b°ớc tiễn quan trọng trong toàn bộ quá trình hình thành và phát triển của t° pháp quốc tế Việt Nam Phần thứ bảy Bộ luật dân sự 1995 bao gồm 13 iều luật, ã xây dựng °ợc những nguyên tắc chung nhất cho việc xác ịnh pháp luật iều chỉnh một số quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài cn bản và nội dung những nguyên tắc này ã có sự
Trang 23t°¡ng ồng nhất ịnh với t° pháp quốc tế trên thế giới Nh°ng, việc xây dựng phân thứ bảy Bộ luật dân sự 1995 của n°ớc ta chỉ dừng lại ở những vấn ề ã rõ ràng, nhằm áp ứng yêu cầu bức xúc trong thực tế phát triển kinh tế, giao l°u quốc tế! vì vậy, vẫn còn nhiều quan hệ t° pháp quốc tế khác ch°a °ợc quy ịnh trong Phần thứ bảy Bộ luật dân sự 1995 Những thiếu hụt này ã °ợc dần bố sung vào nội dung iều chỉnh của các vn bản pháp luật có liên quan khác nh°: Luật ầu t° n°ớc ngoài tại Việt Nam 1996, Luật th°¡ng mại 1997, Luật hàng không dân dụng Việt Nam sửa ổi 1995, Luật hôn nhân và gia ình 2000, Bộ luật tố tụng dân sự 2004 v.v ồng thời với những thay ổi nhanh chóng của hệ thống vn bản pháp luật trong n°ớc, hàng loạt iều °ớc quốc tế mới với các n°ớc cing ã °ợc n°ớc ta kí kết hoặc gia nhập trong nhiều l)nh vực khác nhau nh°: th°¡ng mại, ầu t°, SHTT, nuôi con nuôi, vận tải quốc tẾ v.v
Với sự ra ời của nhiều ạo luật quan trọng mà iểm nhấn là Bộ luật dân sự 1995 cho thấy, t° pháp quốc tế Việt Nam giai oạn này ã °ợc nâng lên tầm cao mới cả về k) thuật lập pháp lẫn nội dung iều chỉnh, và có óng góp tích cực vào quá trình iều chỉnh các quan hệ phát sinh trong giao l°u dân sự quốc tế, trở thành một yếu tố quan trọng ảm bảo thực hiện thắng lợi sự nghiệp hội nhập kinh tế quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta Tuy nhiên, thực tiễn hội nhập quốc tế của n°ớc ta cing nh° nhu cầu công nghiệp hoá, hiện ại hoá ất n°ớc ã tiếp tục ặt ra hàng loạt vấn ề lí luận và thực tiễn mới mà t° pháp quốc tế cần phải giải quyết Chính vì vậy,
chúng ta ã xây dựng và thông qua Bộ luật dân sự mới vào nm
2005, trong ó có Phần thứ bảy về quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài với những sửa ổi, bố sung mới thiết thực và cụ thé h¡n Bên ' Tờ trình số 5529/PC ngày 30/9/1995 của Chính phủ trình Quốc hội về việc tiếpthu ý kiến nhân dân, các ngành, các cấp va ại biểu Quốc hội, chỉnh lí Dự thảo Bộluật dân sự có ghi rõ “áy la mét van dé phức tạp, chúng ta lại ch°a có kinhnghiệm trong thực tế, do ó việc quy ịnh phải thận trọng, tr°ớc mắt chỉ quy ịnhcác van dé ã rõ nhằm áp ứng yêu cau bức xúc trong thực tế phát triển kinh tế,giao l°u quốc tế hiện nay”.
TS Trần Minh Ngọc 23
Trang 24cạnh các quy ịnh của Bộ luật dân sự 2005 iều chỉnh quan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài, nhiều quy ịnh liên quan tới những giao dich dân sự, th°¡ng mại có yếu tổ n°ớc ngoài khác cing ã °ợc bé
sung vào các vn bản pháp luật chuyên ngành có liên quan nh°: Luậtth°¡ng mại 2005, Luật hàng không dân dụng Việt Nam 2006, Bộ
luật hàng hải Việt Nam 2005, Luật ầu t° 2005, Luật nhà ở 2005,
Luật SHTT 2005, Luật trọng tài th°¡ng mai 2010 v.v
Nm 2013, Quốc hội ã thông qua Hiến pháp của n°ớc Cộng hoà XHCN Việt Nam ây là bản Hiến pháp °ợc ánh giá có những thay ổi toàn diện, quan trọng, tạo ộng lực mới cho sự phát triển của ất n°ớc trong bối cảnh n°ớc ta ã trở thành thành viên chính thức của Tổ chức Th°¡ng mại thế giới (WTO) và nhiều thiết chế quốc tế quan trọng khác Nhm cụ thê hoá Hiến pháp 2013, cing nh° iều chỉnh kịp thời bằng pháp luật những òi hỏi cấp bách từ những biến ộng nhanh chóng trong thực tiễn ời sống dân sự quốc tế thời kì hội nhập, một lần nữa lại ặt ra cho ngành t° pháp quốc tế n°ớc ta phải có những thay ổi mới Rất nhiều ạo luật trong l)nh vực t° pháp quốc tế ã và ang trong giai oạn sửa ôi, bố sung, một số ạo luật ã °ợc ban hành mới nh°: Luật hôn nhân và gia ình 2014, Luật nhà ở 2014, Luật doanh nghiệp 2014, Luật ầu t° 2014, Bộ luật dân sự 2015, Bộ luật tố tụng dân sự 2015 v.v Nhiều iều °ớc quốc tế a ph°¡ng và song ph°¡ng trong các l)nh vực khác nhau của t° pháp quốc tế cing °ợc ảng và Nhà n°ớc ta quan tâm chỉ
ạo các c¡ quan chức nng tích cực nghiên cứu tham gia nh°: Công
°ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế (CISG 1980),' một số iều °ớc quốc tế trong khuôn khổ hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế, Công °ớc về giải quyết tranh chấp giữa n°ớc tiếp nhận ầu t° và nhà ầu t° n°ớc ngoài nm 1965 v.v
' Ngày 18/12/2015, Việt Nam ã gia nhập Công °ớc Vienna 1980 của Liên hợpquốc về mua bán hàng hoá quốc tế (CISG 1980) và trở thành thành viên thứ 84 củaCông °ớc này.
Trang 25D°ới góc ộ nghiên cứu, hiện n°ớc ta có nhiều lí thuyết về t° pháp quốc tế, trong ó tiêu biéu nh°: Giáo trình T° pháp quốc tế của ại học Luật Hà Nội do TS Bùi Xuân Nhự chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc tế
của Khoa Luật, ại học Quốc gia Hà Nội do PGS.TS Nguyễn Bá Diễn
chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc tế Việt Nam do PGS.TS Mai Hong Quy và TS ỗ Vn ại chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc tế của Viện ại học Mở Hà Nội do TS Trần Minh Ngọc và CVCC Hoa Hữu Long chủ biên v.v và nhiều sách chuyên khảo, tham khảo của các tác giả khác Về c¡ bản, những học lí này ều tập trung nghiên cứu các vấn ề xung ột pháp luật và giải quyết xung ột pháp luật trong các quan hệ t° pháp quốc tế cụ thể, vấn ề tố tụng dân sự quốc tế (xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế, ủy thác t° pháp quốc tế, công nhận và cho thi hành bản án, quyết ịnh dân sự của toà án n°ớc ngoài v.v.), vấn ề trọng tài quốc tế.
Có thể nhận thấy, trong giai oạn hiện nay, cùng với quá trình mở cửa và hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta, t° pháp quốc tế ã dần °ợc chú ý d°ới cả góc ộ học thuật và thực tiễn pháp lí Tuy nhiên, việc nghiên cứu khoa học t° pháp quốc tế cing nh° công tác xây dựng và áp dụng ngành luật này ở Việt Nam vẫn
ch°a thực sự °ợc quan tâm úng mức cho dù ã có những thành
tựu nhất ịnh Mặc dù Việt Nam ch°a có ạo luật riêng về t° pháp quốc tế, song quan iểm lập pháp chính thống cing nh° quan iểm của a số các học giả tại Việt Nam, ngày nay, ều khẳng ịnh, t° pháp quốc tế là một ngành luật ộc lập trong hệ thống pháp luật quốc gia, bao gồm các quy phạm pháp luật, nguyên tắc pháp luật iều chỉnh các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tố n°ớc ngoài Cing giống nh° các ngành luật khác thuộc hệ thống pháp luật quốc gia, t° pháp quốc tế là một ngành luật có ối t°ợng iều chỉnh và ph°¡ng pháp iều chỉnh riêng biệt.
2 CÁC NGUYEN TAC C BAN CUA T¯ PHAP QUOC TẾ
VIET NAM
Nguyên tắc c¡ bản của t° pháp quốc tế Việt Nam là những tu
TS Trần Minh Ngọc 25
Trang 26t°ởng chính tri, pháp lí c¡ bản, có tính bao trùm, toàn diện, ôn ịnh,
chỉ ạo toàn bộ quá trình xây dựng, giải thích và áp dụng t° pháp
quốc tế Việt Nam Bên cạnh những nguyên tắc chung của pháp luật n°ớc ta, t° pháp quốc tế Việt Nam còn có những nguyên tắc c¡ bản thê hiện ặc tr°ng riêng của ngành t° pháp quốc tế Việt Nam, ó là:
2.1 Nguyên tắc bình ẳng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau
Nội dung c¡ bản của nguyên tắc là Nhà n°ớc Việt Nam không phân biệt ối xử giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau trên thế giới Các chế ộ sở hữu này °ợc ối xử bình ng với nhau về mặt pháp lí, không phân biệt chế ộ chính trị, kinh tế, xã hội mà
quốc gia theo uổi Nguyên tắc này xuất phát từ nguyên tắc c¡ bảncủa Luật quốc tế hiện ại, ó là bình ắng chủ quyền giữa các quốc gia.
Bởi chế ộ sở hữu là yếu tố then chốt quyết ịnh hình thức và nội
dung của hệ thống pháp luật quốc gia, cho nên, công nhận sự bình ng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau cing có ngh)a là tôn trọng các hệ thống pháp luật khác nhau trên thé giới.
Nguyên tắc này có ý ngh)a rất quan trọng vì nó không những
ảm bảo cho hoạt ộng giải thích và áp dụng pháp luật n°ớc ngoài
trong t° pháp quốc tế Việt Nam °ợc vận hành một cách khách
quan, tr¡n tru, không hề có ịnh kiến, áp ặt, mà còn ảm bảo sự
bình ng về pháp lí giữa các chủ thể ến từ các quốc gia khác nhau khi tham gia vào các quan hệ t° pháp quốc tế, góp phần thúc ây giao l°u dan sự quốc tế phát triển.
iều 12 Hiến pháp n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam nm 2013 ã gián tiếp ghi nhận nguyên tắc bình ng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau trên thế giới, cụ thể nh° sau: “N°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam thực hiện nhất quán °ờng lỗi ối ngoại ộc lập, tự chủ, hoà bình, hữu nghị, hợp tác và phát triển; da ph°¡ng hoá, da dạng hoá quan hệ, chủ
Trang 27ộng và tích cực hội nhập, hợp tác quốc té trên c¡ sở tôn trọng ộc lập, chủ quyén và toàn vẹn lãnh thổ, không can thiệp vào công việc nội bộ của nhau, bình dang, cùng có lợi; tuân thủ Hiển ch°¡ng Liên hợp quốc và iều °ớc quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam là thành viên; là ban, ối tác tin cậy và thành viên có trách nhiệm trong cộng ông quốc tế vì lợi ích quốc gia, dân tộc, góp phan vào sự nghiệp hoà bình, ộc lập dân tộc, dân chủ và tiễn bộ xã hội trên thé giới ”.
2.2 Nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia
Nội dung c¡ bản của nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia là, trong quan hệ t° pháp quốc tế, nếu không có sự ồng ý của quốc gia
thì không một c¡ quan nhà n°ớc nào °ợc phép xét xử, áp dụng các
biện pháp nhằm ảm bảo cho vụ kiện, thi hành án ối với quốc gia cing nh° áp dụng các biện pháp nh° tịch thu, sai áp, bắt giữ v.v các tài sản thuộc sở hữu của quốc gia.
Nh° vậy, nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia ảm bảo cho quốc gia khi tham gia vào quan hệ t° pháp quốc tế °ợc h°ởng
quyền miễn trừ về t° pháp và miễn trừ ối vol tat cả tài san thuộc sởhữu của quốc gia Nguyên tắc này cing giống nh° nguyên tắc bình
ng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau xuất phát từ nguyên tắc c¡ bản của Luật quốc tế hiện ại, ó là bình dang chủ quyên giữa các quốc gia.
Quyền miễn trừ của quốc gia trong l)nh vực t° pháp quốc tế °ợc ghi nhận trong nhiều iều °ớc quốc tế và pháp luật quốc gia, chang hạn nh°: Công °ớc Brussels 1926 về thống nhất các quy ịnh về miễn trừ tàu thuyền nhà n°ớc, Công °ớc Vienna 1961 về quan hệ ngoại giao, Công °ớc Vienna 1963 về quan hệ lãnh sự, Công °ớc của Liên hợp quốc nm 2004 về quyền miễn trừ tài phán và miễn trừ tài sản của quốc gia, Luật về quyền miễn trừ nhà n°ớc dành cho quốc gia n°ớc ngoài của Hoa Kỳ nm 1976, Luật về quyền xét xử
dân sự của n°ớc Nhật với n°ớc ngoài nm 2009 v.v
TS Trần Minh Ngọc 27
Trang 28Ngày nay, trong t° pháp quốc tế hiện ại, rất nhiều quốc gia trên thế giới ã từ bỏ quyền miễn trừ tuyệt ối, thay vào ó là chấp nhận nguyên tắc quyền miễn trừ hạn chế (t°¡ng ối) của quốc gia Theo ó, quốc gia không °ợc h°ởng quyền miễn trừ trong mọi quan hệ t° pháp quốc tế có liên quan mà quốc gia tham gia, trong một số tr°ờng hợp cụ thể, quốc gia sẽ không °ợc h°ởng quyền miễn trừ, chng hạn nh°: giao dịch th°¡ng mại, hợp ồng lao ộng với cá nhân, bồi th°ờng thiệt hại về ng°ời và tài sản v.v '
Cho ến nay, dù ch°a có ạo luật riêng về quyền miễn trừ của quốc gia ở Việt Nam, tuy nhiên, t° pháp quốc tế Việt Nam hiện hành ã có quy ịnh về từ bỏ quyền miễn trừ của quốc gia trong những tr°ờng hợp cụ thé iều 100 Bộ luật dan sự 2015 quy ịnh:
“1 Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà
n°ớc ở trung °¡ng, ở ịa ph°¡ng chịu trách nhiệm về ngh)a vụ dân
sự do mình xác lập với nhà n°ớc, pháp nhân, cá nhân n°ớc ngoàitrong các tr°ờng hợp sau ây:
a) Diéu °ớc quốc té mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam làthành viên có quy ịnh về việc từ bỏ quyên miên trừ;
b) Các bên trong quan hệ dân sự có thoả thuận từ bỏ quyên miễn trừ;
c) Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà
n°ớc ở trung °¡ng, ở ịa ph°¡ng từ bỏ quyên miễn trừ.
2 Trách nhiệm về ngh)a vụ dân sự của nhà n°ớc, c¡ quan nhà
n°ớc của n°ớc ngoài khi tham gia quan hệ dan sự với Nhà n°ớcCộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà n°ớc ở trung°¡ng, ở ịa ph°¡ng, pháp nhân, cá nhân Việt Nam °ợc áp dụng
t°¡ng tự khoản I Diéu này”.
' Khoản 1 iều 8, khoản 1 iều 9, iều 10 Luật về quyền xét xử dân sự của n°ớcNhật với n°ớc ngoài nm 2009; (1) (a) iều 1605, (5) (a) iều 1605, (7) (a) iều1605 Luật về quyền miễn trừ nha n°ớc dành cho quôc gia n°ớc ngoài của Hoa Kỳnm 1976; khoản 1 iều 10, khoản 1 iều 11, iều 12 Công °ớc của Liên hợpquốc nm 2004 về quyền miễn trừ tài phán và miễn trừ tài sản của quốc gia.
Trang 292.3 Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ giữa
công dân Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và giữa ng°ời n°ớcngoài với nhau tại Việt Nam
Nội dung c¡ bản của nguyên tắc này là, khi tham gia vào các quan hệ t° pháp quốc tế, về c¡ bản, ng°ời n°ớc ngoài °ợc ối xử bình dang với nhau và với công dân Việt Nam, không phân biệt ngu6n gốc, chủng tộc, tôn giáo, quan iểm chính trị v.v Tuy nhiên, trong một số l)nh vực liên quan ến chính trị, an ninh quốc gia, ng°ời n°ớc ngoài phải chịu những hạn chế nhất ịnh so với công dân Việt Nam, ví dụ nh°: ng°ời n°ớc ngoài không °ợc tham gia bầu
cử, ứng cử các chức danh nhà n°ớc, không °ợc làm việc trong một
số ngành nghề liên quan tới an ninh quốc gia, không °ợc sở hữu
nhà với thời hạn không xác ịnh v.v
ây cing là nguyên tắc xuất phát từ các nguyên tắc c¡ bản của
Luật quôc tê hiện dai, ó là nguyên tắc bình ng chủ quyên giữa cácquôc gia, nguyên tac các quôc gia có ngh)a vụ hợp tác.
Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ giữa công dân
Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và g1ữa ng°ời n°ớc ngoai với nhau
tại Việt Nam °ợc thê hiện rõ nét trong t° pháp quốc tế Việt Nam iều 16 Hiến pháp 2013 quy ịnh: “J Moi ng°ời déu bình dang tr°ớc pháp luật; 2 Không ai bị phân biệt ối xử trong ời sống chính trị, dân sự, kinh tế, vn hoá, xã hội”; và iều 48 quy ịnh thêm: “Ng°ời n°ớc ngoài c° trú ở Việt Nam phải tuân theo Hiển
pháp và pháp luật Việt Nam; °ợc bảo hộ tính mạng, tài sản và các
quyên, lợi ích chính áng theo pháp luật Việt Nam”.
Cụ thể hoá Hiến pháp 2013, khoản 2 iều 673 Bộ luật dân sự
2015 nêu rõ: “Ng°ời n°ớc ngoài tại Việt Nam có nng lực pháp luậtdân sự nh° công dân Việt Nam, trừ tr°ờng hợp pháp luật Việt Nam
có quy ịnh khác”; khoản 2 iều 465 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 cing có quy ịnh t°¡ng tự: “Khi (ham gia to tung dân sự, ng°ời n°ớc ngoài, c¡ quan, tô chức n°ớc ngoài, chỉ nhánh, vn phòng ại iện tại Việt Nam của c¡ quan, tổ chức n°ớc ngoài, t6 chức quốc tế,
TS Trần Minh Ngọc 29
Trang 30c¡ quan ại diện cua tô chức quốc té tại Việt Nam, nha n°ớc n°ớc ngoài có quyên, ngh)a vu tô tụng nh° công dân, c¡ quan, tô chức Việt Nam”; và khoản 4 iều 5 Luật ầu t° 2014 quy ịnh: “Nhà n°ớc ối xử bình dang giữa các nhà dau t°; có chính sách khuyến khích và tạo iều kiện thuận lợi dé nhà âu t° thực hiện hoạt ộng dau t° kinh doanh, phát triển bên vững các ngành kinh tẾ””.
2.4 Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên
Một iểm áng l°u ý trong t° pháp quốc tế Việt Nam hiện nay là, nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên trong một số l)nh vực mà pháp luật cho phép ã °ợc áp dụng khá phô biến Nội dung c¡ bản của nguyên tắc là, pháp luật cho phép các bên trong quan hệ thoả thuận lựa chọn luật áp dụng ối với quan hệ ó Tuy nhiên, không phải mọi l)nh vực mà t° pháp quốc tế iều chỉnh các bên ều °ợc phép lựa chọn luật áp dụng, về c¡ bản, các bên chỉ °ợc phép lựa chọn luật áp dụng trong l)nh vực hợp ồng và bồi th°ờng thiệt hại ngoài hợp ồng.
Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên trong một số l)nh vực mà pháp luật cho phép: của t° pháp quốc tế Việt Nam hoàn toàn
phù hợp với t° pháp quốc tế hiện nay trên thé giới iều ó góp phan
bảo ảm quyền và lợi ích chính áng của các bên trong giao dịch t°
pháp quốc tế, thúc ây giao l°u dân sự quốc tế phát triển.
Có thé thay rõ nguyên tắc này trong nội dung một số ạo luật có
liên quan nh°, khoản 4 iều 4 Luật ầu t° nm 2014 quy ịnh: “ối với hợp ồng trong ó có it nhất một bên tham gia là nhà dau t° n°ớc ngoài hoặc tô chức kinh tế quy ịnh tại khoản I Diéu 23 của Luật này, các bên có thể thoả thuận trong hop dong việc áp dụng pháp luật n°ớc ngoài hoặc tập quán âu t° quốc té nếu thoả thuận
ó không trái với quy ịnh của pháp luật Việt Nam”.
Khoản 1 iều 687 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh rõ: “Các bên °ợc thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng cho việc bồi th°ờng thiệt hại ngoài hop ồng, trừ tr°ờng hợp quy ịnh tại khoản 2 Diéu nay ” T°¡ng tự, khoản 1 iều 683 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh:
Trang 31“Các bên trong quan hệ hợp ông °ợc thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng doi với hợp ồng, trừ tr°ờng hợp quy ịnh tại các khoản 4, 5 và 6 iều này Tr°ờng hợp các bên không có thoả thuận về pháp luật áp dụng thì pháp luật của n°ớc có mối liên hệ gắn bó nhất với hợp dong ó °ợc ap dụng ”.
2.5 Nguyên tắc có i có lại
Nhằm bảo hộ triệt dé quyền, lợi ích chính áng của công dân,
pháp nhân Việt Nam ở n°ớc ngoài cing nh° công dân, pháp nhân
n°ớc ngoài tại Việt Nam khi các chủ thể này tham gia vào các quan hệ t° pháp quốc tế, t° pháp quốc tế Việt Nam ã xây dựng nguyên tac có i có lại trong một số tr°ờng hợp cụ thé.
Nội dung c¡ bản của nguyên tắc này là, quyền và ngh)a vụ của
ng°ời n°ớc ngoài, pháp nhân n°ớc ngoài tại Việt Nam °ợc xây
dựng và ảm bảo thực thi trên c¡ sở các quyền và ngh)a vụ mà công
dân, pháp nhân Việt Nam °ợc quy ịnh và ảm bảo thực thi ở n°ớcngoài t°¡ng ứng Tùy theo quan hệ giữa Việt Nam và n°ớc ngoải ma
nguyên tắc có i có lại thực chất hoặc hình thức sẽ °ợc áp dụng Ví dụ: Khoản 1 iều 423 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Bản án, quyết ịnh dân sự của Toà án n°ớc ngoài sau ây °ợc
xem xét công nhận và cho thi hành tại Việt Nam:
a) Bản án, quyết ịnh về dân sự, hôn nhân và gia ình, kinh doanh, th°¡ng mại, lao ộng, quyết ịnh về tài sản trong bản án, quyết ịnh hình sự, hành chính của Toà án n°ớc ngoài °ợc quy ịnh tại iều °ớc quốc té mà n°ớc ó và Cộng hoà xã hội chủ ngh)a
Việt Nam là thành viên;
b) Bản án, quyết ịnh về dân sự, hôn nhân và gia ình, kinh doanh, th°¡ng mại, lao ộng; quyết ịnh về tài sản trong bản án, quyết ịnh
hình sự, hành chính của Toà án n°ớc ngoài mà n°ớc ó và Cộng
hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam ch°a cùng là thành viên của diéu °ớc quốc tế có quy ịnh về công nhận và cho thi hành bản án, quyết ịnh của Toà án n°ớc ngoài trên c¡ sở nguyên tắc có i có lại ” TS Trần Minh Ngọc 31
Trang 32Hay, khoản 3 iều 465 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Nhà n°ớc Việt Nam có thé áp dụng nguyên tắc có di có lại dé han chế quyên tô tung dân sự t°¡ng ứng của ng°ời n°ớc ngoài, c¡ quan, tổ chức n°ớc ngoài, chỉ nhánh, vn phòng dai diện tại Việt Nam cua c¡ quan, tổ chức n°ớc ngoài mà Toà an của n°ớc ó ã hạn chế quyền tô tụng dân sự doi với công dan, c¡ quan, tô chức Việt Nam, chỉ nhánh, vn phòng ại diện tại n°ớc ngoài của c¡ quan, tổ chức
Việt Nam ”.
iều 4 Pháp lệnh về ối xử tối huệ quốc và ối xử quốc gia trong th°¡ng mại quốc tế 2002 chỉ rõ: “Nhà „°ớc Việt Nam áp dụng ối xử tối huệ quốc và Doi xử quốc gia trong th°¡ng mại quốc tế trên c¡ sở các nguyên tắc bình dang, có di có lại và cùng có lợi”.
3 NGUON CUA T¯ PHÁP QUOC TE
Cing giống nh° các ngành luật khác, t° pháp quốc tế có nguồn iều chỉnh riêng biệt phù hợp với ối t°ợng iều chỉnh của nó Nguồn của t° pháp quốc tế là các yếu tố rong ó chứa dung co sở pháp lí iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế.' Theo ngh)a này, t° pháp
quốc tế có các loại nguồn sau ây:3.1 Pháp luật quốc gia
ây là loại nguồn phổ biến và chủ yếu của t° pháp quốc tế Loại nguồn này còn °ợc biết ến với tên gọi là nguồn quốc nội bao gồm một hệ thống các vn bản pháp luật do quốc gia ban hành cùng với các án lệ Sở di pháp luật quốc gia trở thành nguồn chủ yếu của t° pháp quốc tế bởi hai li do chính Thi nhdt, các quan hệ t° pháp quốc tế không phải là các quan hệ chính trị quốc tế (quan hệ giữa các chủ thé của Luật quốc tế) mà chỉ thuần túy là các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tố n°ớc ngoài, vì vậy, mỗi quốc gia tr°ớc tiên sẽ xây dựng những quy ịnh riêng phù hợp với iều kiện kinh tế, chính trị, xã hội của mình ể iều chỉnh các quan hệ t° pháp quốc ' C¡ sở pháp lí iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế có thê là quy phạm pháp luật(bao gồm cả quy phạm án lệ), nguyên tắc, t° t°ởng, quan iểm v.v
Trang 33tế 7ứ hai, mặc dù iều °ớc quốc tế cing có thé là nguồn của tu pháp quốc tế nh°ng việc xây dựng iều °ớc quốc tế ể iều chỉnh mọi l)nh vực của t° pháp quốc tế là không khả thi bởi không thé thống nhất hoá mọi nội dung của luật các n°ớc trong iều kiện pháp
luật, nền tảng chính trị, kinh tế, xã hội của các quốc gia trên thế giớilà rất khác nhau.
Vn bản pháp luật có hiệu lực cao nhất là hién pháp Tuy nhiên, có n°ớc không có hiến pháp rõ rệt với vai trò là một ạo luật gốc do c¡ quan lập pháp ban hành nh°: Anh, các tiểu v°¡ng quốc A Rap thống nhất.' Sau hiến pháp là các ạo luật do c¡ quan lập pháp ban hành Vn bản pháp luật có hiệu lực pháp lí thấp h¡n là các vn bản
d°ới luật th°ờng do các c¡ quan hành pháp, t° pháp ban hành.
Các quy phạm t° pháp quốc tế có thể °ợc xây dựng rải rác trong hiến pháp, luật, vn bản d°ới luật v.v nh°ng cing có thể °ợc pháp iển thành các ạo luật chuyên biệt Một số n°ớc xây dựng ngành t° pháp quốc tế theo cách thứ nhất, ví dụ: Pháp, ức, Italia, Anh, Hoa Kỳ v.v trong khi ó, một số n°ớc khác lại chọn cách thứ hai ể xây dựng các ạo luật riêng về t° pháp quốc tế nh°: Bộ luật Liên bang về T° pháp quốc tế của Liên bang Thụy Sỹ nm 1987, ạo luật về T° pháp quốc tế của Ba Lan nm 2011, ạo luật về T° pháp quốc tế của Venezuela nm 1998, ạo luật về T° pháp quốc tế của Áo nm 1978, Bộ luật T° pháp quốc tế của V°¡ng quốc Bỉ nm 2004, Bộ luật T° pháp quốc tế của Bungari nm 2005.
Pháp luật quốc gia với t° cách là nguồn của t° pháp quốc tế
' Theo Michel Fromont (Nhà pháp luật Việt - Pháp, Các hệ thong pháp luật c¡ bảntrên thé giới, Nxb T° pháp, Hà Nội, 2006, tr 23, 150), trong hệ thông pháp luậthồi giáo, các nguyên tắc pháp luật °ợc xây dựng trên kinh Cô - ran và các truyềnthống có liên quan ến cuộc ời của Nhà tiên tri ó chính là lí do cn bản giảithích vì sao ở Các tiểu v°¡ng quốc Ả rập thống nhất, kinh Cô - ran chính là hiếnpháp Còn ở n°ớc Anh, các vn bản luật do Nghị viện Anh ban hành có giá trịpháp lí cao nhất trong trật tự thứ bậc các quy phạm pháp luật Không có sự phânbiệt về hình thức giữa luật hiến pháp và luật thông th°ờng Do ó, ở Anh, khôngặt ra vấn ề kiểm tra tính hợp hiến của các ạo luật.
TS Tran Minh Ngoc 33
Trang 34th°ờng °ợc áp dụng ở một quốc gia dé giải quyết quan hệ t° pháp quốc tế trong những tr°ờng hợp sau ây:
Thứ nhất: khi có sự dẫn chiếu của quy phạm xung ột trong iều °ớc quốc tế hoặc pháp luật quốc gia.
Thứ hai: khi trong hợp ồng quốc tế có thoả thuận áp dụng pháp luật quốc gia nhất ịnh.
Thứ ba: khi c¡ quan giải quyết tranh chấp (th°ờng là trọng tài quốc tế) lựa chọn luật áp dụng cho tranh chấp là pháp luật quốc gia nhất ịnh.
Ở Việt Nam, hiện nay pháp luật quốc gia là loại nguồn chủ yếu của t° pháp quốc tế Các quy phạm t° pháp quốc tế °ợc xây dựng rải rác trong nhiều vn bản pháp luật khác nhau ể iều chỉnh các quan hệ t° pháp quốc tế t°¡ng ứng ầu tiên phải kể tới Hiến pháp 2013 là nguồn quan trọng và có hiệu lực pháp lí cao nhất Trong Hiến pháp 2013 chứa ựng nhiều quy phạm có tính nguyên tắc của ngành t° pháp quốc tế Việt Nam, chng hạn nh°: “N°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam thực hiện nhất quan °ờng lối ối ngoại ộc lập, tự chủ, hoà bình, hữu nghị, hợp tác và phát triển; a ph°¡ng
hoá, da dạng hoá quan hệ, chủ ộng và tích cực hội nhập, hop tác
quốc tế trên c¡ sở tôn trọng ộc lập, chủ quyén và toàn vẹn lãnh tho,
không can thiệp vào công việc nội bộ của nhau, bình ẳng, cùng cólợi; tuân thủ Hiến ch°¡ng Liên hợp quốc và iều °ớc quốc té mà
Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam là thành viên, là ban, ối tác
tin cậy và thành viên có trách nhiệm trong cộng ông quốc tế vì lợi ích quốc gia, dân tộc, góp phần vào sự nghiệp hoà bình, ộc lập dân tộc, dân chủ và tiến bộ xã hội trên thé giới” (iều 12); “1 Ng°ời
Việt Nam ịnh c° ở n°ớc ngoài là bộ phận không tách rời của cộng
ồng dân tộc Việt Nam; 2 Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam khuyến khích và tạo iều kiện ể ng°ời Việt Nam ịnh cu ở n°ớc ngoài giữ gìn và phát huy bản sắc vn hoá dân tộc Việt Nam, giữ quan hệ gắn bó với gia ình và quê h°¡ng, góp phần xây dựng
Trang 35quê h°¡ng, ất n°ớc” (iều 18); “Ng°ời n°ớc ngoài c° trú ở Việt Nam phải tuân theo Hiến pháp và pháp luật Việt Nam; °ợc bảo hộ tính mạng, tài sản và các quyên, lợi ích chính áng theo pháp luật Việt Nam” (iều 48); “ Nhà n°ớc khuyến khích, tạo iều kiện ể doanh nhân, doanh nghiệp và cá nhán, tổ chức khác ầu t°, sản xuất, kinh doanh; phát triển bền vững các ngành kinh tế, góp phân xây dung ất n°ớc Tài sản hợp pháp của cá nhân, tổ chức dau t°, sản xuất, kinh doanh °ợc pháp luật bảo hộ và không bị quốc hữu hod” (iều 51).
Các nguyên tắc hiến ịnh iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế ã °ợc cụ thê hoá trong các ạo luật và vn bản d°ới luật có liên quan nh°: Luật hôn nhân và gia ình 2014; Luật ầu t° 2014; Luật nhà ở 2014; Luật doanh nghiệp 2014; Luật hộ tịch 2014; Bộ luật tố tụng dân sự 2015; Bộ luật dân sự 2015 v.v Nghị ịnh của Chính phủ SỐ 126/2014/N-CP ngày 31/12/2014 quy ịnh chỉ tiết một số iều và
biện pháp thi hành Luật hôn nhân và gia ình; Nghị ịnh của Chính
phủ số 99/2015/N-CP ngày 20/10/2015 quy ịnh chỉ tiết và h°ớng dẫn thi hành một số iều của Luật nhà ở; Nghị ịnh của Chính phủ số 118/2015/N-CP ngày 12/11/2015 quy ịnh chỉ tiết và h°ớng dẫn thi hành một số iều của Luật ầu t°; Nghị ịnh của Chính phủ số 123/2015/N-CP ngày 15/11/2015 quy ịnh chi tiết một số iều và biện pháp thi hành Luật hộ tịch; Nghị quyết số 01/2014/NQ-HTP ngày 20/3/2014 của Hội ồng Tham phán Toà án nhân dân tối cao h°ớng dẫn thi hành một số quy ịnh Luật trọng tài th°¡ng mại v.v
3.2 iều °ớc quốc tế
Bên cạnh pháp luật quốc gia, iều °ớc quốc tế cing là nguồn quan trọng của t° pháp quốc tế Sự xuất hiện ngày càng nhiều các iều °ớc quốc tế về t° pháp quốc tế cho thấy sự nỗ lực to lớn của các quốc gia trong việc thống nhất hoá luật nội dung của các n°ớc nhằm làm ¡n giản hoá và hài hoà hoá việc iều chỉnh các quan hệ t° pháp quốc tế, góp phần thúc day giao l°u dân sự, th°¡ng mại quốc tế phát triển Do sự khác biệt trong nội dung pháp luật của các n°ớc, nên
TS Trần Minh Ngọc 35
Trang 36việc thống nhất hoá luật nội dung các n°ớc bằng các iều °ớc quốc tế còn ch°a nhiều về số l°ợng, ch°a phong phú về l)nh vực iều chỉnh, ặc biệt còn ít các iều °ớc quốc tế chứa ựng các quy phạm thực chất.
Không phải iều °ớc quốc tế nào cing là nguồn của t° pháp quốc tế mà chỉ những iều °ớc quốc tế chứa ựng quy phạm t° pháp quốc tế mà Việt Nam tham gia mới trở thành nguồn của t° pháp quốc tế Trên thực tế, số l°ợng iều °ớc quốc tế là nguồn của t° pháp quốc tế thay ổi theo từng l)nh vực iều chỉnh Chiếm số l°ợng lớn h¡n cả là các iều °ớc quốc tế iều chỉnh l)nh vực hợp ồng, hôn nhân và gia ình, SHTT, t°¡ng trợ t° pháp về dân sự Tiếp sau là các iều °ớc quốc tế về bôi th°ờng thiệt hại ngoài hợp ồng, lao ộng, thừa kế, V.V
iều °ớc quốc tế có thé °ợc phân loại thành iều °ớc quốc tế a ph°¡ng và iều °ớc quốc tế song ph°¡ng (dựa trên tiêu chí số l°ợng các n°ớc tham gia iều °ớc quốc tế) Trong iều °ớc quốc tế a ph°¡ng thì có iều °ớc quốc tế a ph°¡ng °ợc nhiều n°ớc trên thế giới tham gia và iều °ớc quốc tế a ph°¡ng khu vực chỉ dành cho một số n°ớc trong một khu vực xác ịnh iều °ớc quốc té còn °ợc phân loại thành iều °ớc quốc tế khung và iều °ớc quốc tế chi tiết (dựa trên tiêu chí nội dung của iều °ớc quốc tế) Có nhiều iều °ớc quốc tế quan trọng trong l)nh vực t° pháp quốc tế,' có thé chỉ ra
! Trong số các iều °ớc quốc tế a ph°¡ng là nguồn của t° pháp quốc tế thì cáciều °ớc quốc tế trong khuôn khổ các phiên họp của Hội nghị La Haye về t° phápquốc tế (the Hague conference on private international Law) có ý ngh)a rat quantrọng ối với sự phát triển của nền t° pháp quốc tế trên thế giới Mục ích của Hộinghị La Haye về t° pháp quốc tế (°ợc thành lập nm 1893) là nhằm thống nhấthoá các quy tắc về t° pháp quốc tế bằng các iều °ớc quôc tế a ph°¡ng °ợcchấp nhận bởi các n°ớc là thành viên của Hội nghị Tính ến hết nm 2007, trongkhuôn khổ Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế, ã có 45 iều °ớc quốc tế ra ời(trong ó có 6 iêu °ớc quốc tế ra ời tr°ớc nm 1945 và 39 iều °ớc quốc tế raời sau nm 1945) Nội dung chính của các iều °ớc quốc tế này là iều chỉnh cácvan ề khác nhau của t° pháp quốc tế nh°: giải quyết xung ột pháp luật, giảiquyết xung ột về thẩm quyền xét xử dân sự, công nhận và thi hành phán quyết
Trang 37một số iều °ớc quốc tế a ph°¡ng tiêu biểu sau ây:
- Công °ớc La Haye 1961 về xung ột pháp luật liên quan ến
hình thức ịnh oạt tài sản bng di chúc.
- Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấy tờ t°
pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại.
- Công °ớc La Haye 1971 về luật áp dụng ối với tai nạn giao thông - Công °ớc La Haye 1978 về luật áp dụng ối với chế ộ tài sản
hôn nhân.
- Công °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong l)nh
vuc con nuôi quôc tê.
- Hiệp ịnh TRIPs 1994 về các khía cạnh liên quan ến th°¡ng
mại của quyên SHTT.
- Công °ớc Berne 1886 về bảo hộ quyên tác giả - Công °ớc Paris 1883 về bảo hộ quyền SHCN.
- Thoa °ớc Madrid 1891va Nghị ịnh thu Madrid 1989 về ng
kí quôc tê nhãn hiệu hàng hoá.
- Hiệp °ớc Washington 1970 về hợp tác ối với sáng chế (PCT) - Công °ớc New York 1958 về công nhận và thi hành phán quyết
của trọng tài n°ớc ngoài.
- Công °ớc Vienna 1980 về mua bán hàng hoá quốc tế.
- Nghị ịnh (Regulation) số 593/2008 của Liên minh châu Âu ngày
17/6/2008 về luật áp dụng ôi với các ngh)a vụ hợp ông (Rome I).
của toà án n°ớc ngoài trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại, thủ tục tố tụng dân sự,tống ạt giấy tờ, hợp pháp hoá giấy tờ n°ớc ngoài, thu thập chứng cứ, hợp ồng,con nuôi quốc tế, li hôn, di chúc v.v
Tính ến nay, ã có khoảng 70 quốc gia và 01 tổ chức (Liên minh châu Âu) trởthành thành viên của Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế Hiện Việt Nam làthành viên của Hội nghị này và ã tham gia hai công °ớc của Hội nghị, cụ thé laCông °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em va hợp tac trong l)nh vực con nuôi quốctế vào ngày 16/12/2010 và Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấytờ t° pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại vào ngày 16/3/2016.TS Trần Minh Ngọc 37
Trang 38- Nghị ịnh (Regulation) số 864/2007 của Liên minh châu Âu ngày 11/7/2007 về luật áp dụng ối với các ngh)a vụ ngoài hợp ồng
(Rome II) v.v
iều °ớc quốc tế với vai trò là nguồn của t° pháp quốc tế th°ờng °ợc áp dụng ở một quốc gia dé iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế
trong những tr°ờng hợp sau ây:
Thr nhất, có iều °ớc quốc tế mà quốc gia là thành viên chứa ựng quy phạm iều chỉnh trực tiếp quan hệ phát sinh.
Thứ hai, quy phạm pháp: luật xung ột trong pháp luật quốc giahoặc iều °ớc quốc tế mà quốc gia là thành viên dẫn chiếu tới.
Thứ ba, iều khoản về luật ap dung trong hợp ồng quốc tế cóquy ịnh việc áp dụng iều °ớc quốc tế cụ thé.
Thứ tw, iều °ớc quốc tế °ợc áp dụng khi c¡ quan giải quyết tranh chấp (th°ờng là trọng tài quốc tế) lựa chọn luật áp dụng cho tranh chấp là iều °ớc quốc tế.
Cho ến nay, Việt Nam ã là thành viên của nhiều iều °ớc quốc tế a ph°¡ng và song ph°¡ng trong l)nh vực t° pháp quốc tế Về iều °ớc quốc tế a ph°¡ng, có thé liệt kê một số iều °ớc quốc tế
quan trọng sau ây:
- Công °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong l)nh vực con nuôi quốc tế (Việt Nam gia nhập nm 2010).
- Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấy tờ t°
pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại (ViệtNam gia nhập nm 2016).
- Công °ớc New York 1958 về công nhận và thi hành phán quyết
của trọng tài n°ớc ngoài ( Việt Nam gia nhập nm 1995).
- Hiệp ịnh TRIPs 1994 về các khía cạnh liên quan ến th°¡ng mại của quyền SHTT (có hiệu lực tại Việt Nam vào 11/01/2007).
- Công °ớc Berne 1886 về bảo hộ quyền tác giả (Việt Nam gia
nhập nm 2004).
Trang 39- Công °ớc Paris 1883 về bảo hộ quyền SHCN (Việt Nam gia
nhập nm 1981).
- Thoả °ớc Madrid 1891 về ng kí quốc tế nhãn hiệu hàng hoá
(Việt Nam gia nhập nm 1981).
- Hiệp °ớc Washington 1970 về hợp tác ối với sáng chế (Việt
Nam gia nhập nm 1993).
- Công °ớc nm 1966 của Liên hợp quốc về các quyền kinh tế,
xã hội và vn hoá (Việt Nam gia nhập nm 1982).
- Công °ớc nm 1966 của Liên hợp quốc về các quyền dân sự và
chính trị (Việt Nam gia nhập nm 1982).
- Công °ớc Vienna 1961 về quan hệ ngoại giao và Công °ớc Vienna 1963 về quan hệ lãnh sự (Việt Nam gia nhập nm 1980).
- Hiệp ịnh khung về khu vực ầu t° ASEAN (Việt Nam kí kết cùng các n°ớc thuộc Hiệp hội các quốc gia ông Nam A nm 1998) v.v Bên cạnh việc tham gia ngày càng nhiều vào các iều °ớc quốc tế a ph°¡ng về t° pháp quốc tế, Việt Nam còn tích cực, chủ ộng kí kết các iều °ớc quốc tế song ph°¡ng với nhiều n°ớc có liên quan về l)nh vực này, ví dụ:
- Các HTTTP và pháp lí kí kết giữa Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam với các n°ớc nh°: với Tiệp Khắc nm 1982 (Cộng hoà Séc và Cộng hoà Slovakia kế thừa), Cu Ba nm 1984, Hungary nm
1985, Bungari nm 1986, Ba Lan nam 1993, Cộng hoa dân chủ nhândân Lao nm 1998, Cộng hoà Liên bang Nga nm 1998, Cộng hoànhân dân Trung Hoa nm 1998, Cộng hoà Pháp nm 1999, Ucraina
nm 2000, Mông Cổ nm 2000, Belarus nm 2000, Cộng hoà dân chủ nhân dân Triều Tiên nm 2002, v.v
- Các hiệp ịnh về khuyến khích và bảo hộ ầu t° n°ớc ngoài nh°: với Italia nm 1990, V°¡ng quốc Thái Lan nm 1991, Cộng hoà
Liên bang ức 1993, Namibia nm 1993, Ba Lan nm 1994, Cu Ba
TS Tran Minh Ngoc 39
Trang 40nm 1995, Cộng hoà Áo nm 1995, Uzbekistan nm 1996, Anh và Bắc Ireland nm 2002, Nhật Ban nm 2003, Iran nm 2009, v.v
- Các hiệp ịnh th°¡ng mại (hoặc th°¡ng mại và hàng hải) nh°:với Hoa Kỳ nm 2000, Namibia nm 2003, Cộng hoà Liên bang Nganm 1993, Iran nm 2002, Nhat Bản nm 2008, Chi Lê nm 2011, v.v
- Các hiệp ịnh về lãnh sự nh°: với Ba Lan nm 1979, Bungari nm 1979, Hungari nm 1979, Mông Cổ nm 1979, Tiệp Khắc nm 1980 (Cộng hoà Séc và Cộng hoà Slovakia kế thừa), Cu Ba nm
1981, Cộng hoà Pháp nm 1981, Cộng hoa dân chủ nhân dân Laonm 1985, Nicaragua nm 1985, Iraq nm 1990, Ucraina nam 1994,Rumani nm 1995, Cộng hoa nhân dan Trung Hoa nm 1998,Australia nam 2003, v.v
Theo nguyên tắc chung của t° pháp quốc tế, khi có sự quy ịnh khác nhau về cùng một vấn ề giữa iều °ớc quốc tế và pháp luật
quốc gia thì sẽ °u tiên áp dụng quy ịnh trong iều °ớc quốc tế Tuy
nhiên, việc áp dụng nguyên tắc này không giống nhau ở các n°ớc Ở
Việt Nam, khoản 2 iều 665 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh: “Truong
hợp iều °ớc quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam là thành viên có quy ịnh khác với quy ịnh của Phần này và luật khác về pháp luật áp dụng ối với quan hệ dân sự có yếu tô n°ớc ngoài thì quy ịnh của diéu °ớc quốc tế ó duoc áp dụng” Nh° vậy, về nguyên tắc, iều °ớc quốc tế °ợc °u tiên áp dụng h¡n các quy ịnh
pháp luật trong n°ớc ở Việt Nam.
3.3 Tập quán quốc tế
Tập quán quốc tế là những quy tắc xử sự °ợc hình thành từ lâu ời, °ợc sử dụng th°ờng xuyên, liên tục và °ợc các quốc gia thừa
nhận rộng rãi.
Tập quán quốc tế vừa là nguồn của công pháp quốc tế, vừa là
nguồn của t° pháp quốc tế Tuy nhiên, chỉ những tập quán quốc tếchứa ựng quy phạm liên quan tới l)nh vực t° pháp quốc tế mới có
thé trở thành nguồn của t° pháp quốc tế Trên thực tế, tap quán quốc