Giáo trình Tư pháp quốc tế - Trường Đại học Luật Hà Nội. Chủ biên: Trần Minh Ngọc, Vũ Thị Phương Lan, Nguyễn Thái Mai (Phần 1)

Sự tồn tại của yêu tố n°ớc ngoài trong các quan hệ thuộc ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là minh chứng rõ ràng nhất cho sự khác biệt giữa t° pháp quốc tế và luật dân sự với t°cách

TU PHÁP QUOC TE

Luật Hà Nội (thành lập theo Quyết ịnh số 1282⁄Q-HLHN ngày 05 tháng 5 nm 2016 của Hiệu tr°ởng Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ồng

ÿ thông qua ngày 01 thang 9 nm 2016 và °ợc Hiệu tr°ởng Tr°ờng Dai

học Luật Hà Nội cho phép xuất bản theo Quyết ịnh số 250/0-HLHN

ngày 15 thang 02 nm 2017.

Mã số: TPG/K - 19 - 07

2105-2019/CXBIPH/08-189/TP

TS TRAN MINH NGOC

TS VU THI PHUONG LANTap thé tac gia TS TRAN MINH NGỌC

CNA WNW Ó) bà PGS.TS DOAN NANG

9 PGS.TS NONG QUOC BINH

10 TS NGUYEN HONG BAC

11 TS NGUYEN TIEN VINH

12 ThS TRAN THUY HANG

PGS.TS HOANG PH¯ỚC HIỆP

Ch°¡ng 1, Ch°¡ng 5 Ch°¡ng 2, Ch°¡ng 8 (mục 2.1) Ch°¡ng 3 (mục 2, 3, 4), Ch°¡ng 9 Ch°¡ng 3 (mục 1, 5)

Ch°¡ng 4 Ch°¡ng 6 Ch°¡ng 7 Ch°¡ng 8 (mục 1, 3, 4 và mục 2.2 - 2.8)

Chuong 10 Chuong 11 (muc 1, 2), Chuong 12 Chuong 11 (muc 3)

Chuong 13

Tu pháp quốc tế là môn khoa học pháp lí chuyên ngành °ợcdua vào giảng day rộng rãi trong các tr°ờng dai học ào tạo về luậttrên thé giới cing nh° ở Việt Nam Nhằm phục vụ công tác giảng day

và hoc tập môn T° pháp quốc tế, ngay từ những nm 90 của thé kitr°ớc, Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ã xuất bản và tái bản nhiêu lanGiáo trình T° pháp quốc tế Các Giáo trình T° pháp quốc tế này ãnhận °ợc sự quan tâm ặc biệt của bạn ọc trên cả n°ớc, gop phanlam phong phú thêm hệ thống lí luận về tu pháp quốc tế của Việt Nam.Tuy nhiên, trong những nm gan ây, cùng với quả trình hộinhập quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta, không it các van dé liluận về t° pháp quốc tế ã °ợc cập nhật, làm mới h¡n so với tr°ớc

ây Mặt khác, dé áp ứng yêu câu ổi mới nội dung ch°¡ng trình vàph°¡ng pháp ào tạo, nm 2017, Tr°ờng ại học Luật Hà Nội ã tổchức biên soạn mới cuốn Giáo trình T° pháp quốc tế và lan này °ợctái bản có sửa ổi, bồ sung Cuốn Giáo trình T° pháp quốc tế dé cậpnhững nội dung c¡ bản của khoa học t° pháp quốc tế nói chung, t°pháp quốc tế Việt Nam nói riêng trong bối cảnh mới, hi vọng sẽ nhận

°ợc sự quan tam của ông dao ban ọc.

Mặc dù tập thể tác giả ã rất cô gắng hoàn thành Giáo trình,nh°ng do tu pháp quốc tế có nội dung khá phức tạp, nên Giáo trìnhkhó tránh khỏi những thiếu sót nhất ịnh Chúng tôi rất mong nhận

°ợc sự óng góp ý kiến của bạn ọc gan xa, dé trong những lanxuất bản tiếp theo, Giáo trình sẽ trở nên hoàn thiện h¡n

Tran trọng giới thiệu cùng ban doc.

Hà Nội, tháng 6 nm 2019

TR¯ỜNG ẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HDTTTP Hiép dinh tuong tro tu phap SHCN Sở hữu công nghiệp

SHTT Sở hữu trí tuệ

1.3 Thuật ngữ và ịnh ngh)a “T° pháp quốc tế”

CAC NGUYEN TAC C  BẢN CUA T¯ PHAP QUOC TE

VIET NAM

2.1 Nguyên tắc bình ng về mặt pháp li giữa các chế ộ

sở hữu của các quôc gia khác nhau

2.2 Nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia

2.3 Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ

giữa công dân Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và giữa

ng°ời n°ớc ngoài với nhau tại Việt Nam

2.4 Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên

2.5 Nguyên tắc có i có lại

NGUON CUA T¯ PHÁP QUOC TE

3.1 Pháp luật quốc gia

27 29

30 3l 32 32 35 40 43

1 DOI T¯ỢNG VÀ PH¯ NG PHAP DIEU CHINH CUA TUPHAP QUOC TE

1.1 ối t°ợng iều chỉnh

Chúng ta ang sống trong một thé giới mà hội nhập quốc tế ã và

ang diễn ra vô cùng mạnh mẽ và trở thành một xu thế không thé

ảo ng°ợc ở hầu hết các quốc gia, thế giới mà sự tồn tại của quốc gianày không thê tách rời khỏi các quốc gia khác Hợp tác quốc tế vềmọi mặt giữa các quốc gia là hiện thực tất yếu khách quan trong thời

ại ngày nay và là ộng lực quan trọng thúc ây su phon vinh cua

mỗi ất n°ớc Trong quá trình hợp tác quốc tế ấy, xuất hiện các mối quan hệ a dạng về nhân thân và tài sản phát sinh từ các l)nh vực dân

sự, kinh doanh, th°¡ng mại, lao ộng, hôn nhân và gia ình v.v giữa

công dân, pháp nhân của các quốc gia với nhau Các quan hệ này dùxuất hiện ở những l)nh vực khác nhau nh°ng luôn mang hai ặc iểmquan trọng ó là: có “tính chất dân sự” và có “yếu tố n°ớc ngoài” (hayyếu tố quốc tế) Bên cạnh các quan hệ nội dung có “tính chất dân sự”

nh°: quan hệ dân sự, th°¡ng mại, lao ộng, hôn nhân và gia ình v.v.

trong quá trình giao l°u dân sự, th°¡ng mại quốc tế còn xuất hiệncác quan hệ tố tung dân sự quốc tế nh°: xác ịnh thâm quyền xét xửdân sự quốc tế của toà án quốc gia, ủy thác t° pháp quốc tế, côngnhận và cho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài v.v Cácquan hệ tô tụng này phát sinh khi c¡ quan có thâm quyền của quốcgia °ợc yêu cầu giải quyết một vụ việc có tính chất dân sự và cóyêu tố n°ớc ngoài

T° pháp quốc tế là một ngành luật mà ối t°ợng iều chỉnh của

nó bao gồm các quan hệ nội dung “có tính chất dân sự” có yếu tô n°ớc ngoài và các quan hệ phát sinh trong l)nh vực tô tụng dân sự có

yêu tố n°ớc ngoài Sự tồn tại của yêu tố n°ớc ngoài trong các quan

hệ thuộc ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là minh chứng rõ

ràng nhất cho sự khác biệt giữa t° pháp quốc tế và luật dân sự với t°cách là hai ngành luật khác nhau trong hệ thống pháp luật quốc gia

Sự khác biệt giữa ối t°ợng iều chỉnh của hai ngành luật này còn

thé hiện ở chỗ, ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế rộng h¡n,bao gồm các quan hệ nội dung có tính chất dân sự và các quan hệ tốtung dân sự có yếu tô n°ớc ngoài, trong khi ó, ối t°ợng iều chỉnhcủa luật dân sự chỉ là các quan hệ dân sự nội ịa T° pháp quốc tế vàcông pháp quốc tế cing có sự khác nhau c¡ bản về ối t°ợng iềuchỉnh ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan hệ cótính chất dân sự và tố tụng dân sự có yếu tố n°ớc ngoài còn ốit°ợng iều chỉnh của công pháp quốc tế, về c¡ bản, lại là các quan

hệ chính trị giữa các chủ thé của luật quốc tế mà chủ yếu là giữa cácquốc gia với nhau

ến ây, câu hỏi cần °ợc trả lời tiếp theo là, yếu tố n°ớc ngoài

trong các quan hệ thuộc ôi t°ợng iêu chỉnh của t° pháp quôc tê

°ợc thê hiện nh° thê nào?

Học lí và thực tiễn về t° pháp quốc tế ch°a có sự thống nhất vềcách hiểu ối với yếu tố n°ớc ngoài trong quan hệ t° pháp quốc tế,song th°ờng dựa vào ít nhất một trong ba dấu hiệu chính sau ây ểkết luận một quan hệ nội dung có tính chất dân sự hoặc quan hệ tốtụng dân sự là có yếu tố n°ớc ngoài hay không, cụ thê là:

Tứ nhất, dau hiệu chủ thê tham gia quan hệ

ây là tr°ờng hợp có ít nhất một bên chủ thể tham gia quan hệ là

“ng°ời n°ớc ngoài” “Ng°ời n°ớc ngoài” ở ây °ợc hiểu theongh)a rộng, có thể là cá nhân ng°ời n°ớc ngoài, pháp nhân n°ớcngoài, tô chức n°ớc ngoài thậm chi là cả quốc gia n°ớc ngoài hoặccác tổ chức quốc tế v.v

Vi dụ 1: Nam công dân Việt Nam 25 tuổi kết hôn với nữ côngdân Nga 23 tuổi Hoặc, nam công dân Hoa Kỳ nhận trẻ em Việt Nam

Toà án Bungari xác minh một số vấn ề về nhân thân và tài sản của

công dân Anh trong thời gian ng°ời này c° trú tại Bungari thông qua thủ tục ủy thác t° pháp quôc tê.

Dấu hiệu chủ thé còn có thé °ợc thé hiện ở khía cạnh khác, ó

là trong một SỐ quan hệ nhất ịnh, các bên tham gia quan hệ mặc dù

có cùng quốc tịch nh°ng các bên có trụ sở th°¡ng mại hay n¡i c° trú

ở các n°ớc khác nhau Trong tr°ờng hợp này, quan hệ phát sinh vẫn

là quan hệ có yêu tổ n°ớc ngoài

Ví dụ: Trong một quan hệ hợp ồng mua bán vải, bên bán là

th°¡ng nhân có trụ sở th°¡ng mại tại Việt Nam, còn bên mua là

th°¡ng nhân có trụ sở th°¡ng mai tại Pháp Theo iều 1 Công °ớcVienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế thìquan hệ hợp ồng trên chính là quan hệ hợp ồng có yếu tô quốc tế(yêu tổ n°ớc ngoài) Ví dụ khác, việc ng kí kết hôn giữa công dân

Việt Nam với nhau trong ó có một bên ịnh c° ở n°ớc ngoài °ợc

thực hiện tại ủy ban nhân dân cấp tỉnh n¡i th°ờng trú của công dân

Việt Nam Theo pháp luật Việt Nam thì quan hệ này °ợc xem là

quan hệ kết hôn có yếu tố n°ớc ngoài

Tứ hai, dau hiệu ối t°ợng của quan hệ

Theo dâu hiệu này, một quan hệ có tính chât dân sự có yêu tô n°ớc ngoai là quan hệ mà ôi t°ợng của quan hệ này tôn tại ở n°ớc ngoài ôi t°ợng của quan hệ có thê là tài sản hoặc lợi ích khác.

Ví dụ 1: Bà M là công dân Việt Nam, khi chết không ể lại dichúc Tài sản thuộc sở hữu hợp pháp của Bà M vào thời iểm chết làmột biệt thự tại Hoa Kỳ Khi Bà M chết, những ng°ời thừa kế ốivới tài sản của Bà là các con ẻ và con nuôi của Bà ều là công dân

Việt Nam và ang c° trú tại Việt Nam Trong tr°ờng hợp này, quan

' Quan hệ ng kí kết hôn này °ợc iều chỉnh bởi iều 19 quy ịnh tại Ch°¡ng III:

“Quan hệ hôn nhân và gia ình có yếu tố n°ớc ngoài” của Nghị ịnh số 126/2014/N-CP ngày 31/12/2014 của Chính phủ quy ịnh chỉ tiết một số iều và biện pháp thi hành Luật hôn nhân và gia ình.

hệ thừa kê tài sản phát sinh giữa những ng°ời cùng quôc tịch nh°ng

ôi t°ợng của quan hệ là tài sản tôn tại ở n°ớc ngoài nên quan hệ thừa kê này là quan hệ thừa kê có yêu tô n°ớc ngoài.

Ví dụ 2: Toà án Việt Nam thụ lí giải quyết một vụ việc tranhchấp về quyền sở hữu tài sản giữa nguyên ¡n và bị ¡n ều là côngdân Việt Nam và ều ang c° trú tại Việt Nam, nh°ng tai sản liênquan tới tranh chấp là ngôi biệt thự tại Anh

Thứ ba, dâu hiệu về cn cứ làm phát sinh, thay ôi, thực hiện haycham dứt quan hệ

Theo dâu hiệu này, quan hệ có yêu tô n°ớc ngoài là quan hệ mà cn cứ (c¡ sở) làm phát sinh, thay ôi, thực hiện hay châm dứt quan

hệ xảy ra ở n°ớc ngoài.

Vi dụ: Hai công dân Việt Nam kết hôn với nhau tại Bờ Biển Ngàtr°ớc c¡ quan nhà n°ớc có thâm quyền của Bờ Biển Ngà, hoặc haidoanh nghiệp của Việt Nam kí kết hợp ồng mua bán hàng hoá tạiLào nh°ng hợp ồng °ợc thực hiện hoàn toàn tại Việt Nam

Trong t° pháp quốc tế của Việt Nam, “yếu tố n°ớc ngoài” °ợcquy ịnh tại Bộ luật dân sự 2015, Bộ luật tố tụng dân sự 2015, Luậthôn nhân va gia ình 2014 v.v song cụ thé và ầy ủ nhất là các quy

ịnh tại Bộ luật dân sự 2015 và Bộ luật tố tụng dân sự 2015 Nhìnchung, những quy ịnh về yếu tố n°ớc ngoài trong t° pháp quốc tếViệt Nam là khá hiện ại và phù hợp với t° pháp quốc tế của nhiềun°ớc trên thế giới Khoản 2 iều 663 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh:

“Quan hệ dân sự có yếu to n°ớc ngoài là quan hệ dân sự thuộc một

trong các tr°ờng hợp sau ây:

a) Có it nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân

c) Các bên tham gia ều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt

Nam nh°ng doi t°ợng cua quan hệ dân sự ó ở n°ớc ngoài ”

T°¡ng tự, khoản 2 iều 464 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy

ịnh: “Vu việc dan sự có yêu to n°ớc ngoài là vụ việc dân sự thuộc mot trong các tr°ờng hop sau áy:

a) Có it nhất một trong các bên tham gia là ca nhân, c¡ quan, tô chức n°ớc ngoài;

b) Các bên tham gia déu là công dân, c¡ quan, tô chức Việt Nam

nh°ng việc xác lap, thay doi, thực hiện hoặc cham ứt quan hệ do xảy ra tại n°ớc ngoài;

c) Các bên tham gia déu là công dân, c¡ quan, tô chức Việt Nam nh°ng ôi t°ợng của quan hệ dán sự ó ở n°ớc ngoài ”.

Nh° vậy, ối t°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan

hệ dân sự, kinh doanh, th°¡ng mại, hôn nhân và gia ình, lao ộng,

tố tụng dân sự v.v có yếu tổ n°ớc ngoài Nói theo cách khác, ốit°ợng iều chỉnh của t° pháp quốc tế là các quan hệ dân sự (theongh)a rộng) có yếu tổ n°ớc ngoài

1.2 Ph°¡ng pháp iều chỉnh

Mỗi ngành luật ều có ph°¡ng pháp iều chỉnh riêng của mình,phù hợp với ặc iểm của ối t°ợng iều chỉnh cing nh° mục tiêu,mục ích iều chỉnh của ngành luật ó T° pháp quốc tế, với vị trí làmột ngành luật ộc lập trong hệ thống pháp luật quốc gia, cing cóph°¡ng pháp iều chỉnh riêng biệt của nó, phù hợp với ối t°ợng iều

chỉnh của ngành luật này là các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có

yếu tố n°ớc ngoài T° pháp quốc tế sử dụng hai ph°¡ng pháp iềuchỉnh c¡ bản, ó là: ph°¡ng pháp thực chất và ph°¡ng pháp xung ột.1.2.1 Ph°¡ng pháp thực chất

Ph°¡ng pháp thực chất là ph°¡ng pháp trực tiếp giải quyết ngayquan hệ pháp lí phát sinh bằng cách xác ịnh trực tiếp quyền và

ngh)a vụ của các bên tham gia quan hệ Ph°¡ng pháp này °ợc thực

hiện trên c¡ sở áp dụng các quy phạm pháp luật thực chất °ợc xâydựng trong pháp luật quốc gia, iều °ớc quốc tế và tập quán quốc tế

có liên quan Nh° vậy, khi áp dụng ph°¡ng pháp thực chat dé iềuchỉnh quan hệ t° pháp quốc tế cụ thể, vấn ề pháp lí có yếu tố n°ớcngoài sẽ °ợc giải quyết ngay bằng quy phạm pháp luật thực chất ã

°ợc xây dựng sẵn trong ó chỉ rõ quyền, lợi ích hợp pháp và ngh)a

vụ của các bên liên quan cing nh° °a ra giải pháp cụ thể cho cácvan ề có liên quan

Quy phạm pháp luật thực chất tồn tại trong iều °ớc quốc tế vàtập quán quốc tế, theo quy °ớc, °ợc gọi là quy phạm pháp luật thựcchất thống nhất

Vi dụ: iều 11 Công °ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc vềmua bán hàng hoá quốc tế quy ịnh: “Hop ông mua bán không canphải °ợc kí kết hoặc xác nhận bằng vn bản hay phải tuân thủ mộtyêu cau nào khác về hình thức hợp ông Hợp ông có thể °ợcchứng minh bằng mọi cách, ké cả bằng những lời khai của nhânchứng”, hay, các iều kiện giao hàng mang tính tập quán trongth°¡ng mại quốc tế nh°: FOB, CIF, DAF, v.v trong INCOTERMS(các iều kiện th°¡ng mại quốc tế) °ợc tập hợp bởi Phòng Th°¡ngmại Quốc tế (International Chamber of Commerce) cing là nhữngquy phạm pháp luật thực chất thống nhất

Bên cạnh quy phạm pháp luật thực chất thống nhất, t° phápquốc tế còn có quy phạm pháp luật thực chất nội ịa (hay thôngth°ờng) là quy phạm pháp luật thực chất °ợc xây dựng trong phápluật quốc gia

Ví dụ: Khoản 2 iều 161 Luật nhà ở 2014 quy ịnh về quyền và

ngh)a vụ của chủ sở hữu nha ở là tô chức, cá nhân n°ớc ngoai nh° sau:

“2 Tổ chức, cá nhân n°ớc ngoài quy ịnh tại iểm b và iểm c

khoản I iêu 159 của Luật này có các quyên cua chủ sở hữu nhà ở nh° công dân Việt Nam nh°ng phải tuân thủ các quy ịnh sau ây:

TS Trần Minh Ngọc 13

a) Chỉ °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sởhữu không quá 30% số l°ợng cn hộ trong một toà nhà chung c°;nếu là nhà ở riêng lẻ bao gom nhà biệt thự, nhà ở liên kê thì trên mộtkhu vực có số dân t°¡ng °¡ng một ¡n vị hành chính cấp ph°ờngchỉ °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sở hữu

không qua hai trm nm m°¡i cn nhà.

Tr°ờng hợp trong một khu vực có số dân t°¡ng °¡ng một ¡n

vị hành chính cấp ph°ờng mà có nhiều nhà chung c° hoặc ổi vớinhà ở riêng lẻ trên một tuyến phố thì Chính phủ quy ịnh cụ thể sốl°ợng cn hộ, số l°ợng nhà ở riêng lẻ mà tổ chức, cá nhân n°ớcngoài °ợc mua, thuê mua, nhận tặng cho, nhận thừa kế và sở hữu ”Xét về nội dung của quy phạm pháp luật thực chất, có thể nhậnthấy, có hai loại quy phạm pháp luật thực chất: mét /v, quy phạmpháp luật thực chất iều chỉnh các quan hệ pháp luật nội dung có yếu

tố n°ớc ngoài nh° hợp ồng, sở hữu tài sản hữu hình, SHTT, hôn

nhân va gia ình, lao ộng v.v và hai /à, quy phạm pháp luật thực

chất iều chỉnh các quan hệ tố tụng dân sự quốc tế nh° xác ịnhthâm quyền xét xử dân sự quốc tế của toà án quốc gia, công nhận vàcho thi hành bản án, quyết ịnh dân sự của toà án n°ớc ngoài, phánquyết của trọng tài n°ớc ngoài, v.v

Ví dụ sau ây là minh chứng cho sự tồn tại của quy phạm phápluật thực chất trong tố tụng dân sự quốc tế Khoản I iều 469 Bộluật tổ tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Tod án Việt Nam có thẩm quyềngiải quyết các vụ việc dân sự có yếu to n°ớc ngoài trong những

tr°ờng hợp sau ây:

a) Bi don là cá nhân c° tru, làm n, sinh sống lâu dai tại Việt Nam;b) Bị ¡n là c¡ quan, tổ chức có trụ sở tại Việt Nam hoặc bị don

là c¡ quan, tô chức có chỉ nhánh, vn phòng ại diện tại Việt Nam

ối với các vụ việc liên quan ến hoạt ộng của chỉ nhánh, vnphòng ại diện của c¡ quan, tổ chức ó tại Việt Nam; ”

Khoản | iều 424 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh: “Phanquyết của Trọng tài n°ớc ngoài sau ây °ợc xem xét công nhận và

cho thi hành tại Việt Nam:

a) Phan quyết của Trọng tài n°ớc ngoài mà n°ớc ó và Cộng hoà

xã hội chủ ngh)a Việt Nam cùng là thành viên của iều °ớc quốc tế

về công nhận và cho thi hành phán quyết của Trọng tài n°ớc ngoài;b) Phán quyết của Trọng tài n°ớc ngoài không thuộc tr°ờng hợpquy ịnh tại iểm a khoản này trên c¡ sở nguyên tắc có di có lại ”

1.2.2 Ph°¡ng pháp xung ột

Ph°¡ng pháp xung ột là ph°¡ng pháp iều chỉnh quan hệ mộtcách gián tiếp Ph°¡ng pháp này không °a ra ph°¡ng án giảiquyết trực tiếp ngay quan hệ mà iều chỉnh quan hệ bằng cách lựachọn một hệ thống pháp luật cụ thé trong số những hệ thống phápluật có liên quan, rồi dùng hệ thống pháp luật °ợc chọn ra ấy ểgiải quyết quan hệ Nh° vậy, bằng ph°¡ng pháp này, quan hệ pháp

lí phát sinh chỉ °ợc giải quyết thấu áo khi áp dụng trực tiếp cácquy ịnh cụ thể trong hệ thống pháp luật của quốc gia °ợc việndẫn tới (°ợc chọn ể iều chỉnh quan hệ) Muốn chọn ra hệ thốngpháp luật cụ thé dé giải quyết vấn ề pháp lí phát sinh, t° phápquốc tế ã xây dựng nên hệ thống các quy phạm pháp luật xung ột(quy phạm xung ột) ây chính là hệ thống quy phạm pháp luậtgiúp cho việc lựa chọn pháp luật °ợc thực hiện trên thực tẾ Quyphạm pháp luật xung ột °ợc xây dựng trong pháp luật quốc gia

và iều °ớc quốc tế hữu quan Cing giống nh° quy phạm pháp luậtthực chất, quy phạm pháp luật xung ột trong iều °ớc quốc tế

°ợc gọi là quy phạm pháp luật xung ột thống nhất, còn quy phạmpháp luật xung ột trong pháp luật quốc gia °ợc gọi là quy phạm

pháp luật xung ột nội ịa (hay thông th°ờng).

Vi dụ: Khoản 1 iều 129 Luật hôn nhân và gia ình 2014 quy

ịnh: “Nghia vụ cáp d°ỡng tuân theo pháp luật của n°ớc n¡i ng°ời

TS Trần Minh Ngọc 15

yêu cau cấp d°ỡng c° trú Tr°ờng hợp ng°ời yêu cẩu cấp d°ỡng

không có n¡i cu trú tại Việt Nam thì áp dụng pháp luật của n°ớc n¡i

”

ng°ời yêu cau cáp d°ỡng là công dân ”.

Hoặc, khoản 1 iều 20 HDTTTP Việt Nam - Bungari quy ịnh:

“Các iều kiện kết hôn giữa công dân của hai n°ớc kí kết sẽ xác

ịnh theo pháp luật của n°ớc kí kết mà ng°ời kết hôn là công dân `

Rõ ràng, ph°¡ng pháp xung ột là ph°¡ng pháp phức tạp, khó áp

dụng h¡n so với ph°¡ng pháp thực chất Tuy nhiên, ph°¡ng phápxung ột lại là ph°¡ng pháp ặc thù và chủ yếu của t° pháp quốc tếbởi chính ph°¡ng pháp này mới ảm bảo cho việc iều chỉnh quan

hệ t° pháp quốc tế khách quan nhất, cing nh° quyền và lợi ich hợppháp của các bên có liên quan trong quan hệ °ợc bảo vệ triệt ể nhất.1.3 Thuật ngữ và ịnh ngh)a “T° pháp quốc tế”

Trên bình diện quốc tế, thuật ngữ “T° pháp quốc tế” (Private

International Law) còn có tên gọi khác là “Xung ột pháp luật”

(Conflict of Laws) Các n°ớc theo truyền thống Luật chung

(Common Law) nh° Hoa Kỳ, Anh, Australia th°ờng sử dụng thuật

ngữ “xung ột pháp luật” dé chỉ một bộ phận của pháp luật quốc gia

iều chỉnh vụ việc có tính chất dân sự và có yếu tố n°ớc ngoài.

Trong khi ó, Nga, Ba Lan, Thụy Sỹ, Venezuela và các n°ớc theo

truyền thống Luật dân sự (Civil Law) nh° Pháp, ức, Hy Lạp, Italialại th°ờng sử dụng thuật ngữ “T° pháp quốc tế” cing ể chỉ mộtngành luật thuộc hệ thống pháp luật quốc gia.“ Thuật ngữ “T° pháp

'P E NYGH, Conflict of laws in Australia, third edition, Butterworth, 1976, tr 2; CLARKSON and JONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, second edition, Lexisnexis UK, 2002, tr 1; R.H.GRAVESON, the conflict of laws, sixth edition, London Sweet and Maxwell, 1969, tr 5.

? CF FORSYTH assisted by T W BENNETT, Private international law, the Rustica press, 1981, tr 3; Mac dù còn có những quan iểm khác nhau về vị tri của t° pháp quôc tế song a số học giả và các nhà lập pháp ở các n°ớc trên thế giới ngày nay

ều cho rng, t° pháp quốc tế là một phần của hệ thống pháp luật quốc gia.

quốc tế” cing không °ợc sử dụng thống nhất ở nhiều n°ớc Ở Pháp,

Hy Lạp, Italia, Ba Lan, Thụy Sỹ hay Tây Ban Nha, “T° pháp quốc tế”

°ợc biết ến với tên tiếng Anh là Private International Law, trongkhi ó ở ức, Nga, Áo và Scotland có tên gọi khác là International

Private Law.

Thuc ra, tén goi Private International Law, International Private

Law hay Conflict of Laws ều không phan ánh úng nội dung củangành luật này Với tên gọi nh° vậy, một sé ng°ời mới nghiên cứu

có thể lầm t°ởng t° pháp quốc tế là công pháp quốc tế hay là mộtphần của công pháp quốc tế Tuy nhiên, t° pháp quốc tế hoàn toànkhông phải là công pháp quốc tế (Public International Law) du giữachúng có những mối liên hệ nhất ịnh Trong khi công pháp quốc tế

iều chỉnh chủ yếu quan hệ chính trị giữa các quốc gia thì t° phápquốc tế iều chỉnh quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tổ n°ớcngoài Yếu tố “quốc tế” trong quan hệ t° pháp quốc tế cing khôngphản ánh mối quan hệ quốc tế giữa các quốc gia mà chỉ muốn ề cậptới các vụ việc có tính chất dân sự mà trong ó, các bên tham gia hoặccác van ề có liên quan khác có sự liên hệ với h¡n một quốc gia.T° pháp quốc tế ở mỗi n°ớc là ộc lập với nhau và có sự khácbiệt về phạm vi iều chỉnh T° pháp quốc tế của Anh, Hoa Kỳ,Australia chỉ tập trung giải quyết ba van ề ó là: xung ột pháp luật,xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế của toà án quốc gia, côngnhận và cho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài T° phápquốc tế ở các n°ớc khác nh° Italia và ức thì có phạm vi iều chỉnhhẹp h¡n, chỉ tập trung vào vấn ề xung ột pháp luật Trong khi ó,các n°ớc nh° Pháp, Nga, Ba Lan, Thụy Sỹ thì ngoài vấn ề xung ộtpháp luật, xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế, công nhận vàcho thi hành phán quyết của toà án n°ớc ngoài, trọng tài quốc tế, t°pháp quốc tế còn iều chỉnh cả những vấn ề nội dung không có

' CLARKSON and JONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, 2TM edition, Lexisnexis UK, 2002, tr 3.

TS Trần Minh Ngoc 17

xung ột pháp luật nh°: quy chế pháp lí của ng°ời n°ớc ngoài ởn°ớc SỞ tại, quốc tịch của cá nhân, SHTT quốc tế v.v

Về ph°¡ng diện lịch sử, t° pháp quốc tế ã trải qua quá trìnhhình thành và phát triển t°¡ng ối lâu dài, mà cái nôi của nó °ợcxem là ở châu Âu lục ịa Ngay từ thời kì La Mã cỗ ại ã xuất hiệnnhững nền tảng cho sự phát triển của học thuyết về xung ột phápluật Vào thời kì này, trong dé chế La Mã rộng lớn, chỉ những côngdân La Mã mới chịu sự iều chỉnh của luật dân sự La Mã, trong khi

ó, những c° dân của các tỉnh (ng°ời n°ớc ngoài) thuộc dé chế La

Mã phải tuân theo luật của các tỉnh ó Vào giai oạn sau, khoảng

thế kỉ thứ 5, pháp luật La Mã ã chấp nhận việc áp dụng luật nhânthân (luật quốc tịch) cho tộc ng°ời barbarian xâm l°ợc La Mã cing

nh° chính ng°ời La Mã Mặc dù ã có những quy ịnh s¡ khai theo

kiểu quy phạm t° pháp quốc tế song, các học thuyết về t° pháp quốc

tế ã không xuất hiện trong thời kì này

B°ớc tiếp theo của lịch sử t° pháp quốc tế °ợc ánh dấu bằng

sự xuất hiện “lí thuyết về quy chế” (statute theory) của Bartolus(1314 - 1357) vào thế kỉ 14 ở Italia Lí thuyết này ã ảnh h°ởng sâurộng tới các học thuyết về xung ột pháp luật (t° pháp quốc tế) trêntoàn lãnh thổ châu Âu thời kì ó cing nh° nhiều thé ki sau Nộidung c¡ bản của “li thuyết về quy chế” là xây dựng các quy phạmxung ột theo từng nhóm quan hệ chuyên biệt ể iều chỉnh.Nhóm các quan hệ nhân thân chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp

lí nhân thân” (the statute personal hay statuta personalia), còn nhóm

quan hệ tài sản chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp lí tài sản”

' JEAN DERRUPPE (Nhà pháp luật Việt - Pháp), Tw pháp quốc tế, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2005, tr 12 - 13; R.H.GRAVESON, the conflict of laws, sixth edition, London Sweet and Maxwell, 1969, tr 16 - 21; CLARKSON and JONATHAN HILL, Jaffey on the conflict of laws, 2m edition, Lexisnexis UK,

2002, tr 1 - 3; xem Bộ luật liên bang vê tu pháp quốc tế của Liên bang Thụy Sỹ

nm 1987, ạo luật về t° pháp quốc tế của Ba Lan nm 2011, Bộ luật tố tụng dân

sự Cộng hoà Pháp nm 1981.

(the statute real hay statuta realia).' Có thé nói, lí thuyết của Bartolus

ã ánh dau b°ớc phat trién mới về khoa học t° pháp quốc tế ở châu

Âu và có ảnh h°ởng sâu sắc tới việc hình thành các ph°¡ng phápgiải quyết xung ột pháp luật sau này

Vào thé kỉ 16, các luật gia Pháp mà iển hình là D’Argentre vaDumoulin ã dẫn ầu việc phát triển các lí thuyết về t° pháp quốc tế

Cả hai học giả này ều chấp nhận “lí thuyết về quy chế” của ng°ời

Italia nh°ng Dumoulin ã mở rộng h¡n phạm vi các quan hệ pháp

luật chịu sự iều chỉnh của “quy chế pháp lí nhân thân” Trong khi

ó, D’Argentre lại °a ra lí thuyết về “luật lãnh thổ” (territorialtheory of law) trong ó ề cao hiệu lực áp dụng của luật chủ yếutrong phạm vi lãnh thô ã ban hành ra luật, còn việc áp dụng luật

n°ớc ngoài chỉ là ngoại lệ hãn hữu.

Nửa sau thế kỉ 19 °ợc chứng kiến sự ảnh h°ởng rộng rãi của

“học thuyết quốc tịch” (the nationalist doctrine) của Mancini ở nhiềuquốc gia châu Âu lục ịa Học thuyết này coi trọng yếu tố quốc tịch,lấy yếu tố quốc tịch làm cn cứ áp dụng luật iều chỉnh các quan hệ.Nhiều ạo luật của các quốc gia châu Âu thời kì này ã tiếp thu “họcthuyết quốc tịch” của Mancini dé mở rộng phạm vi áp dụng hệ thuộcluật quốc tịch, nh°: Bộ luật dân sự của Italia 1865, Bộ luật dân sự

của Tây Ban Nha 1889, Bộ luật dân sự của ức 1900.

Bên cạnh học thuyết của Mancini, giai oạn này còn xuất hiện ýt°ởng về “các nguyên tắc toàn cầu về xung ột pháp luật” (universal

principles of conflict of laws) cua Karl von Savigny, một học giả

ng°ời ức Trong tác phẩm của ông °ợc xuất ban nm 1849,Savigny ã °a ra các giải pháp mang tính toàn cầu ể giải quyết

xung ột pháp luật bng cách xây dựng một số quy phạm xung ột

có hiệu lực áp dụng cho tất cả các quốc gia có liên quan Tuy nhiên,

vào thời kì ó, học thuyết này không nhận °ợc sự ủng hộ rộng rãi

' R.H.GRAVESON, The conflict of laws, sixth edition, London Sweet and Maxwell, 1969, tr 32.

TS Trần Minh Ngoc 19

của các quôc gia chau Au, mà bng chứng là sự thng thê của học thuyêt quôc tịch, °ợc thê hiện rõ trong nội dung của các ạo luật có liên quan tới t° pháp quôc tê của các quôc gia châu Au.

Ở Anh, nguồn gốc của “xung ột pháp luật” °ợc bắt ầu vào thé

kỉ 17, ánh dấu bằng sự lên ngôi của vua James I vào nm 1603.Tr°ớc thời iểm này, Toà án Anh, nhìn chung, áp dụng Luật Anh dégiải quyết các vu việc Nhung sau nm 1603, với một số tr°ờng hopngoại lệ, toà án °ợc phép giải quyết theo luật n°ớc ngoài Cho tới tậnthời iểm kết thúc thế kỉ 18, n°ớc Anh ch°a sáng tạo ra bat ki hocthuyết thực sự nào về xung ột pháp luật, tuy nhiên các thâm phan ở

ây ã tiếp thu và chấp nhận các học thuyết về lãnh thé và chủ quyền

(territorial and sovereignty theory) của hai luật gia ng°ời Hà Lan là Huber (1636 - 1624) và John Voet (1647 - 1714) Học thuyết này cing

°ợc luật gia nổi tiếng ng°ời Hoa Kỳ Joseph Story (1779 - 1845)

tiếp thu và phát triển thành một học thuyết riêng có ảnh h°ởng sâu

rộng tới sự phát triển của van ề xung ột pháp luật tại Anh và Hoa

Kỳ trong nửa dau thé ki 19 Lí thuyết riêng của ng°ời Anh về xung

ột pháp luật xuất hiện sớm nhất vào nm 1825 trong tác phâm

Foreign Judgments cua Henry và sau ó 1a colonial andforeign laws

nm 1838 của Burge Các học gia lỗi lạc của n°ớc Anh về “xung ộtpháp luật” chỉ xuất hiện vào nửa sau của thế kỉ 19 với hai ại diện làWestlake và Dicey nh°ng những ảnh h°ởng của các tác phẩm của họ

ối với các quyết ịnh của toà án là rất lớn lao Nhìn chung, các họcthuyết về xung ột pháp luật ở Anh, Hoa Kỳ và các n°ớc khác theotruyền thống Common Law th°ờng ề cao hệ thuộc luật n¡i c° trú(law of domicile) trong giải quyết xung ột pháp luật iều này lạitrái ng°ợc với nguyên tắc luật quốc tịch (aw of nationality) °ợc ềcao trong luật các n°ớc theo truyền thống Civil Law

Ngày nay, các học thuyết hiện ại cing nh° thực tiễn về t° phápquốc tế có khuynh h°ớng phát triển a dạng các giải pháp giải quyếtxung ột pháp luật trên c¡ sở kế thừa các lí thuyết về t° pháp quốc tế

tr°ớc ây, nhằm áp ứng yêu cầu iều chỉnh ối với từng tr°ờng hợp

cụ thé, tránh xây dựng các giải pháp mang tinh học thuật, không cókhả nng áp dụng hiệu quả trong thực tế Bên cạnh ó, do ảnh h°ởngcủa xu thé toàn cầu hoá, việc thúc day các giải pháp có tính quốc tếbng cách xây dựng các iều °ớc quốc tế có chứa ựng quy phạmxung ột và quy phạm thực chất cing là một giải pháp ngày càng

°ợc các quốc gia quan tâm

Ở Việt Nam, d°ới góc ộ xây dựng và áp dụng pháp luật, t°pháp quốc tế hình thành và phát triển gắn liền với từng b°ớc pháttriển chung của ất n°ớc Sau khi thống nhất ất n°ớc, n°ớc ta ãlựa chọn phát triển kinh tế theo mô hình kế hoạch hoá, tập trung, bao

cấp Quan hệ hợp tác quốc tế về kinh tế, chính trị, khoa học k) thuật

của n°ớc ta chủ yếu diễn ra với các n°ớc XHCN dựa trên nhữngnguyên tắc phi thị tr°ờng Có rất ít quan hệ °ợc thiết lập với cácn°ớc t° bản chủ ngh)a Trong bối cảnh chung ó, t° pháp quốc tếgần nh° bị “lng quên” bởi thiếu những tiền ề cho sự phát triển của

nó Nội dung và số l°ợng các quan hệ t° pháp quốc tế rất ¡n giản

và hạn chế chủ yếu chỉ bao gồm các quan hệ có sự tham gia của cá

nhân, pháp nhân n°ớc ngoài, mà ch°a mở rộng sang các quan hệ có

những yếu tô n°ớc ngoài khác, và khi phải áp dụng pháp luật dé giảiquyết quan hệ, thì ó sẽ là pháp luật Việt Nam

Sau ại hội ảng Cộng sản Việt Nam lần thứ VI vào nm 1986,

do công cuộc ổi mới ất n°ớc °ợc tiễn hành mạnh mẽ ã dẫn tớixuất hiện ngày càng nhiều và a dạng các quan hệ t° pháp quốc tế

Dé kịp thời áp ứng yêu cầu iều chỉnh pháp luật trong tình hìnhmới, nhiều vn bản pháp luật trong l)nh vực t° pháp quốc tế ã °ợc

' Ví dụ: Thông t° số 11/TATC ngày 12/7/1974 của Toà án nhân dân tối cao về thủ tục giải quyết li hôn có yếu tố n°ớc ngoài quy ịnh thâm quyền của toà án Việt Nam trong việc giải quyết vấn dé li hôn va khang ịnh rằng, khi giải quyết vấn ề này thì toà án Việt Nam phải áp dụng pháp luật Việt Nam Hay, tại Quyết ịnh số 122/CP ngày 25/4/1977 của Hội ồng Chính phủ về chính sách ối Voi ng°ời n°ớc ngoài c° trú và làm n sinh sống ở Việt Nam, quy ịnh trong vân ề quyên sở hữu, thừa kế, chọn ngành, chọn nghề, quyền và ngh)a vụ học tập, lao ộng, c° trú, i lại của ng°ời n°ớc ngoài c° trú, làm n sinh sông ở Việt Nam, do pháp luật Việt Nam quy ịnh.

TS Trần Minh Ngọc 21

ban hành, mà tiêu biểu là: Hiến pháp 1992, Bộ luật hàng hai 1990,

Bộ luật lao ộng 1994, Luật hàng không dân dụng 1991, Luật quốctịch Việt Nam 1988, Luật hôn nhân và gia ình 1986, Luật ầu t°n°ớc ngoài tại Việt Nam 1987 (sửa ôi, bỗ sung nm 1990 và 1992),Pháp lệnh hợp ồng dân sự 1991, Pháp lệnh hợp ồng kinh tế 1989,

Pháp lệnh lãnh sự 1990, Pháp lệnh hải quan 1990, Pháp lệnh thi hành

án dân sự 1993, Pháp lệnh chuyển giao công nghệ n°ớc ngoài vàoViệt Nam 1988, Pháp lệnh bảo hộ quyền SHCN 1989, Pháp lệnh bảo

hộ quyền tác giả 1994, Pháp lệnh thừa kế 1990 v.v Bên cạnh việc

ban hành những vn bản pháp luật trong n°ớc, Nhà n°ớc ta cing ã

tiếp tục tham gia một số iều °ớc quốc tế song ph°¡ng và a ph°¡ngtrong các l)nh vực th°¡ng mại và hàng hải, hàng không quốc tế, ầut° n°ớc ngoài, bảo hộ quyền SHCN, t°¡ng trợ t° pháp v.v Có thénói, các quy ịnh °ợc xây dựng kịp thời trong thời iểm này ãkhắc phục °ợc phần nào tình trạng thiếu pháp luật iều chỉnh quan

hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài ở một số l)nh vực nhất ịnh Ngoài

ra, các quy ịnh của t° pháp quốc tế Việt Nam trong giai oạn này

ã chính thức cho phép áp dụng pháp luật n°ớc ngoài ối với một sốquan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài trên c¡ sở sự dẫn chiếu của cácquy phạm pháp luật xung ột nội ịa và thống nhất Tuy nhiên, ánhgiá một cách tổng quát, hệ thống các quy phạm t° pháp quốc tế ViệtNam vẫn còn rất ít về số l°ợng, ch°a a dạng về nội dung iều chỉnh

và nam phân tán trong các vn bản pháp luật khác nhau Khắc phụcthực tế này, nhm áp ứng yêu cầu của quá trình hội nhập kinh tếquốc tế, Bộ luật dân sự 1995 ã °ợc ban hành với Phần thứ bảy vềquan hệ dân sự có yếu tố n°ớc ngoài Sự ra ời của Bộ luật dân sự

1995 với Phan thứ bảy về quan hệ dân sự có yêu tố n°ớc ngoài làb°ớc tiễn quan trọng trong toàn bộ quá trình hình thành và phát triểncủa t° pháp quốc tế Việt Nam Phần thứ bảy Bộ luật dân sự 1995 baogồm 13 iều luật, ã xây dựng °ợc những nguyên tắc chung nhấtcho việc xác ịnh pháp luật iều chỉnh một số quan hệ dân sự có yếu

tố n°ớc ngoài cn bản và nội dung những nguyên tắc này ã có sự

t°¡ng ồng nhất ịnh với t° pháp quốc tế trên thế giới Nh°ng, việcxây dựng phân thứ bảy Bộ luật dân sự 1995 của n°ớc ta chỉ dừng lại

ở những vấn ề ã rõ ràng, nhằm áp ứng yêu cầu bức xúc trongthực tế phát triển kinh tế, giao l°u quốc tế! vì vậy, vẫn còn nhiềuquan hệ t° pháp quốc tế khác ch°a °ợc quy ịnh trong Phần thứbảy Bộ luật dân sự 1995 Những thiếu hụt này ã °ợc dần bố sungvào nội dung iều chỉnh của các vn bản pháp luật có liên quan khácnh°: Luật ầu t° n°ớc ngoài tại Việt Nam 1996, Luật th°¡ng mại

1997, Luật hàng không dân dụng Việt Nam sửa ổi 1995, Luật hônnhân và gia ình 2000, Bộ luật tố tụng dân sự 2004 v.v ồng thờivới những thay ổi nhanh chóng của hệ thống vn bản pháp luậttrong n°ớc, hàng loạt iều °ớc quốc tế mới với các n°ớc cing ã

°ợc n°ớc ta kí kết hoặc gia nhập trong nhiều l)nh vực khác nhaunh°: th°¡ng mại, ầu t°, SHTT, nuôi con nuôi, vận tải quốc tẾ v.v Với sự ra ời của nhiều ạo luật quan trọng mà iểm nhấn là

Bộ luật dân sự 1995 cho thấy, t° pháp quốc tế Việt Nam giai oạnnày ã °ợc nâng lên tầm cao mới cả về k) thuật lập pháp lẫn nộidung iều chỉnh, và có óng góp tích cực vào quá trình iều chỉnhcác quan hệ phát sinh trong giao l°u dân sự quốc tế, trở thành mộtyếu tố quan trọng ảm bảo thực hiện thắng lợi sự nghiệp hội nhậpkinh tế quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta Tuy nhiên, thực tiễnhội nhập quốc tế của n°ớc ta cing nh° nhu cầu công nghiệp hoá,hiện ại hoá ất n°ớc ã tiếp tục ặt ra hàng loạt vấn ề lí luận vàthực tiễn mới mà t° pháp quốc tế cần phải giải quyết Chính vì vậy,

chúng ta ã xây dựng và thông qua Bộ luật dân sự mới vào nm

2005, trong ó có Phần thứ bảy về quan hệ dân sự có yếu tố n°ớcngoài với những sửa ổi, bố sung mới thiết thực và cụ thé h¡n Bên

' Tờ trình số 5529/PC ngày 30/9/1995 của Chính phủ trình Quốc hội về việc tiếp thu ý kiến nhân dân, các ngành, các cấp va ại biểu Quốc hội, chỉnh lí Dự thảo Bộ luật dân sự có ghi rõ “áy la mét van dé phức tạp, chúng ta lại ch°a có kinh nghiệm trong thực tế, do ó việc quy ịnh phải thận trọng, tr°ớc mắt chỉ quy ịnh các van dé ã rõ nhằm áp ứng yêu cau bức xúc trong thực tế phát triển kinh tế, giao l°u quốc tế hiện nay”.

TS Trần Minh Ngọc 23

cạnh các quy ịnh của Bộ luật dân sự 2005 iều chỉnh quan hệ dân

sự có yếu tố n°ớc ngoài, nhiều quy ịnh liên quan tới những giaodich dân sự, th°¡ng mại có yếu tổ n°ớc ngoài khác cing ã °ợc bé

sung vào các vn bản pháp luật chuyên ngành có liên quan nh°: Luật th°¡ng mại 2005, Luật hàng không dân dụng Việt Nam 2006, Bộ

luật hàng hải Việt Nam 2005, Luật ầu t° 2005, Luật nhà ở 2005,

Luật SHTT 2005, Luật trọng tài th°¡ng mai 2010 v.v

Nm 2013, Quốc hội ã thông qua Hiến pháp của n°ớc Cộng hoàXHCN Việt Nam ây là bản Hiến pháp °ợc ánh giá có nhữngthay ổi toàn diện, quan trọng, tạo ộng lực mới cho sự phát triểncủa ất n°ớc trong bối cảnh n°ớc ta ã trở thành thành viên chínhthức của Tổ chức Th°¡ng mại thế giới (WTO) và nhiều thiết chếquốc tế quan trọng khác Nhm cụ thê hoá Hiến pháp 2013, cingnh° iều chỉnh kịp thời bằng pháp luật những òi hỏi cấp bách từnhững biến ộng nhanh chóng trong thực tiễn ời sống dân sự quốc

tế thời kì hội nhập, một lần nữa lại ặt ra cho ngành t° pháp quốc tến°ớc ta phải có những thay ổi mới Rất nhiều ạo luật trong l)nhvực t° pháp quốc tế ã và ang trong giai oạn sửa ôi, bố sung, một

số ạo luật ã °ợc ban hành mới nh°: Luật hôn nhân và gia ình

2014, Luật nhà ở 2014, Luật doanh nghiệp 2014, Luật ầu t° 2014,

Bộ luật dân sự 2015, Bộ luật tố tụng dân sự 2015 v.v Nhiều iều

°ớc quốc tế a ph°¡ng và song ph°¡ng trong các l)nh vực khác nhaucủa t° pháp quốc tế cing °ợc ảng và Nhà n°ớc ta quan tâm chỉ

ạo các c¡ quan chức nng tích cực nghiên cứu tham gia nh°: Công

°ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế(CISG 1980),' một số iều °ớc quốc tế trong khuôn khổ hội nghị LaHaye về t° pháp quốc tế, Công °ớc về giải quyết tranh chấp giữan°ớc tiếp nhận ầu t° và nhà ầu t° n°ớc ngoài nm 1965 v.v

' Ngày 18/12/2015, Việt Nam ã gia nhập Công °ớc Vienna 1980 của Liên hợp quốc về mua bán hàng hoá quốc tế (CISG 1980) và trở thành thành viên thứ 84 của Công °ớc này.

D°ới góc ộ nghiên cứu, hiện n°ớc ta có nhiều lí thuyết về t° phápquốc tế, trong ó tiêu biéu nh°: Giáo trình T° pháp quốc tế của ại họcLuật Hà Nội do TS Bùi Xuân Nhự chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc tế

của Khoa Luật, ại học Quốc gia Hà Nội do PGS.TS Nguyễn Bá Diễn

chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc tế Việt Nam do PGS.TS MaiHong Quy và TS ỗ Vn ại chủ biên, Giáo trình T° pháp quốc

tế của Viện ại học Mở Hà Nội do TS Trần Minh Ngọc vàCVCC Hoa Hữu Long chủ biên v.v và nhiều sách chuyên khảo,tham khảo của các tác giả khác Về c¡ bản, những học lí này ều tậptrung nghiên cứu các vấn ề xung ột pháp luật và giải quyết xung

ột pháp luật trong các quan hệ t° pháp quốc tế cụ thể, vấn ề tốtụng dân sự quốc tế (xác ịnh thâm quyền xét xử dân sự quốc tế, ủythác t° pháp quốc tế, công nhận và cho thi hành bản án, quyết ịnhdân sự của toà án n°ớc ngoài v.v.), vấn ề trọng tài quốc tế

Có thể nhận thấy, trong giai oạn hiện nay, cùng với quá trình

mở cửa và hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng của n°ớc ta, t° phápquốc tế ã dần °ợc chú ý d°ới cả góc ộ học thuật và thực tiễnpháp lí Tuy nhiên, việc nghiên cứu khoa học t° pháp quốc tế cingnh° công tác xây dựng và áp dụng ngành luật này ở Việt Nam vẫn

ch°a thực sự °ợc quan tâm úng mức cho dù ã có những thành

tựu nhất ịnh Mặc dù Việt Nam ch°a có ạo luật riêng về t° phápquốc tế, song quan iểm lập pháp chính thống cing nh° quan iểmcủa a số các học giả tại Việt Nam, ngày nay, ều khẳng ịnh, t°pháp quốc tế là một ngành luật ộc lập trong hệ thống pháp luật quốcgia, bao gồm các quy phạm pháp luật, nguyên tắc pháp luật iềuchỉnh các quan hệ dân sự (theo ngh)a rộng) có yếu tố n°ớc ngoài.Cing giống nh° các ngành luật khác thuộc hệ thống pháp luật quốcgia, t° pháp quốc tế là một ngành luật có ối t°ợng iều chỉnh vàph°¡ng pháp iều chỉnh riêng biệt

2 CÁC NGUYEN TAC C  BAN CUA T¯ PHAP QUOC TẾ

VIET NAM

Nguyên tắc c¡ bản của t° pháp quốc tế Việt Nam là những tu

TS Trần Minh Ngọc 25

t°ởng chính tri, pháp lí c¡ bản, có tính bao trùm, toàn diện, ôn ịnh,

chỉ ạo toàn bộ quá trình xây dựng, giải thích và áp dụng t° pháp

quốc tế Việt Nam Bên cạnh những nguyên tắc chung của pháp luậtn°ớc ta, t° pháp quốc tế Việt Nam còn có những nguyên tắc c¡ bảnthê hiện ặc tr°ng riêng của ngành t° pháp quốc tế Việt Nam, ó là:2.1 Nguyên tắc bình ẳng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sởhữu của các quốc gia khác nhau

Nội dung c¡ bản của nguyên tắc là Nhà n°ớc Việt Nam khôngphân biệt ối xử giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhautrên thế giới Các chế ộ sở hữu này °ợc ối xử bình ng với nhau

về mặt pháp lí, không phân biệt chế ộ chính trị, kinh tế, xã hội mà

quốc gia theo uổi Nguyên tắc này xuất phát từ nguyên tắc c¡ bản của Luật quốc tế hiện ại, ó là bình ắng chủ quyền giữa các quốc gia Bởi chế ộ sở hữu là yếu tố then chốt quyết ịnh hình thức và nội

dung của hệ thống pháp luật quốc gia, cho nên, công nhận sự bình

ng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khácnhau cing có ngh)a là tôn trọng các hệ thống pháp luật khác nhautrên thé giới

Nguyên tắc này có ý ngh)a rất quan trọng vì nó không những

ảm bảo cho hoạt ộng giải thích và áp dụng pháp luật n°ớc ngoài

trong t° pháp quốc tế Việt Nam °ợc vận hành một cách khách

quan, tr¡n tru, không hề có ịnh kiến, áp ặt, mà còn ảm bảo sự

bình ng về pháp lí giữa các chủ thể ến từ các quốc gia khác nhaukhi tham gia vào các quan hệ t° pháp quốc tế, góp phần thúc âygiao l°u dan sự quốc tế phát triển

iều 12 Hiến pháp n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Namnm 2013 ã gián tiếp ghi nhận nguyên tắc bình ng về mặt pháp lígiữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khác nhau trên thế giới, cụthể nh° sau: “N°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam thực hiệnnhất quán °ờng lỗi ối ngoại ộc lập, tự chủ, hoà bình, hữu nghị,hợp tác và phát triển; da ph°¡ng hoá, da dạng hoá quan hệ, chủ

ộng và tích cực hội nhập, hợp tác quốc té trên c¡ sở tôn trọng ộclập, chủ quyén và toàn vẹn lãnh thổ, không can thiệp vào công việcnội bộ của nhau, bình dang, cùng có lợi; tuân thủ Hiển ch°¡ng Liênhợp quốc và iều °ớc quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a ViệtNam là thành viên; là ban, ối tác tin cậy và thành viên có tráchnhiệm trong cộng ông quốc tế vì lợi ích quốc gia, dân tộc, góp phanvào sự nghiệp hoà bình, ộc lập dân tộc, dân chủ và tiễn bộ xã hộitrên thé giới ”.

2.2 Nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia

Nội dung c¡ bản của nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia là,trong quan hệ t° pháp quốc tế, nếu không có sự ồng ý của quốc gia

thì không một c¡ quan nhà n°ớc nào °ợc phép xét xử, áp dụng các

biện pháp nhằm ảm bảo cho vụ kiện, thi hành án ối với quốc giacing nh° áp dụng các biện pháp nh° tịch thu, sai áp, bắt giữ v.v cáctài sản thuộc sở hữu của quốc gia

Nh° vậy, nguyên tắc quyền miễn trừ của quốc gia ảm bảo choquốc gia khi tham gia vào quan hệ t° pháp quốc tế °ợc h°ởng

quyền miễn trừ về t° pháp và miễn trừ ối vol tat cả tài san thuộc sở hữu của quốc gia Nguyên tắc này cing giống nh° nguyên tắc bình

ng về mặt pháp lí giữa các chế ộ sở hữu của các quốc gia khácnhau xuất phát từ nguyên tắc c¡ bản của Luật quốc tế hiện ại, ó làbình dang chủ quyên giữa các quốc gia

Quyền miễn trừ của quốc gia trong l)nh vực t° pháp quốc tế °ợcghi nhận trong nhiều iều °ớc quốc tế và pháp luật quốc gia, changhạn nh°: Công °ớc Brussels 1926 về thống nhất các quy ịnh vềmiễn trừ tàu thuyền nhà n°ớc, Công °ớc Vienna 1961 về quan hệngoại giao, Công °ớc Vienna 1963 về quan hệ lãnh sự, Công °ớccủa Liên hợp quốc nm 2004 về quyền miễn trừ tài phán và miễn trừtài sản của quốc gia, Luật về quyền miễn trừ nhà n°ớc dành choquốc gia n°ớc ngoài của Hoa Kỳ nm 1976, Luật về quyền xét xử

dân sự của n°ớc Nhật với n°ớc ngoài nm 2009 v.v

TS Trần Minh Ngọc 27

Ngày nay, trong t° pháp quốc tế hiện ại, rất nhiều quốc gia trênthế giới ã từ bỏ quyền miễn trừ tuyệt ối, thay vào ó là chấp nhậnnguyên tắc quyền miễn trừ hạn chế (t°¡ng ối) của quốc gia Theo

ó, quốc gia không °ợc h°ởng quyền miễn trừ trong mọi quan hệ t°pháp quốc tế có liên quan mà quốc gia tham gia, trong một số tr°ờnghợp cụ thể, quốc gia sẽ không °ợc h°ởng quyền miễn trừ, chnghạn nh°: giao dịch th°¡ng mại, hợp ồng lao ộng với cá nhân, bồith°ờng thiệt hại về ng°ời và tài sản v.v '

Cho ến nay, dù ch°a có ạo luật riêng về quyền miễn trừ củaquốc gia ở Việt Nam, tuy nhiên, t° pháp quốc tế Việt Nam hiện hành

ã có quy ịnh về từ bỏ quyền miễn trừ của quốc gia trong nhữngtr°ờng hợp cụ thé iều 100 Bộ luật dan sự 2015 quy ịnh:

“1 Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà

n°ớc ở trung °¡ng, ở ịa ph°¡ng chịu trách nhiệm về ngh)a vụ dân

sự do mình xác lập với nhà n°ớc, pháp nhân, cá nhân n°ớc ngoài trong các tr°ờng hợp sau ây:

a) Diéu °ớc quốc té mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam là thành viên có quy ịnh về việc từ bỏ quyên miên trừ;

b) Các bên trong quan hệ dân sự có thoả thuận từ bỏ quyên miễn trừ;

c) Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà

n°ớc ở trung °¡ng, ở ịa ph°¡ng từ bỏ quyên miễn trừ

2 Trách nhiệm về ngh)a vụ dân sự của nhà n°ớc, c¡ quan nhà

n°ớc của n°ớc ngoài khi tham gia quan hệ dan sự với Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam, c¡ quan nhà n°ớc ở trung

°¡ng, ở ịa ph°¡ng, pháp nhân, cá nhân Việt Nam °ợc áp dụng

t°¡ng tự khoản I Diéu này”

' Khoản 1 iều 8, khoản 1 iều 9, iều 10 Luật về quyền xét xử dân sự của n°ớc Nhật với n°ớc ngoài nm 2009; (1) (a) iều 1605, (5) (a) iều 1605, (7) (a) iều

1605 Luật về quyền miễn trừ nha n°ớc dành cho quôc gia n°ớc ngoài của Hoa Kỳ nm 1976; khoản 1 iều 10, khoản 1 iều 11, iều 12 Công °ớc của Liên hợp quốc nm 2004 về quyền miễn trừ tài phán và miễn trừ tài sản của quốc gia.

2.3 Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ giữa

công dân Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và giữa ng°ời n°ớc ngoài với nhau tại Việt Nam

Nội dung c¡ bản của nguyên tắc này là, khi tham gia vào cácquan hệ t° pháp quốc tế, về c¡ bản, ng°ời n°ớc ngoài °ợc ối xửbình dang với nhau và với công dân Việt Nam, không phân biệtngu6n gốc, chủng tộc, tôn giáo, quan iểm chính trị v.v Tuy nhiên,trong một số l)nh vực liên quan ến chính trị, an ninh quốc gia,ng°ời n°ớc ngoài phải chịu những hạn chế nhất ịnh so với công dânViệt Nam, ví dụ nh°: ng°ời n°ớc ngoài không °ợc tham gia bầu

cử, ứng cử các chức danh nhà n°ớc, không °ợc làm việc trong một

số ngành nghề liên quan tới an ninh quốc gia, không °ợc sở hữu

nhà với thời hạn không xác ịnh v.v

ây cing là nguyên tắc xuất phát từ các nguyên tắc c¡ bản của

Luật quôc tê hiện dai, ó là nguyên tắc bình ng chủ quyên giữa các quôc gia, nguyên tac các quôc gia có ngh)a vụ hợp tác.

Nguyên tắc không phân biệt ối xử trong quan hệ giữa công dân

Việt Nam với ng°ời n°ớc ngoài và g1ữa ng°ời n°ớc ngoai với nhau

tại Việt Nam °ợc thê hiện rõ nét trong t° pháp quốc tế Việt Nam

iều 16 Hiến pháp 2013 quy ịnh: “J Moi ng°ời déu bình dangtr°ớc pháp luật; 2 Không ai bị phân biệt ối xử trong ời sốngchính trị, dân sự, kinh tế, vn hoá, xã hội”; và iều 48 quy ịnhthêm: “Ng°ời n°ớc ngoài c° trú ở Việt Nam phải tuân theo Hiển

pháp và pháp luật Việt Nam; °ợc bảo hộ tính mạng, tài sản và các

quyên, lợi ích chính áng theo pháp luật Việt Nam”

Cụ thể hoá Hiến pháp 2013, khoản 2 iều 673 Bộ luật dân sự

2015 nêu rõ: “Ng°ời n°ớc ngoài tại Việt Nam có nng lực pháp luật dân sự nh° công dân Việt Nam, trừ tr°ờng hợp pháp luật Việt Nam

có quy ịnh khác”; khoản 2 iều 465 Bộ luật tố tụng dân sự 2015cing có quy ịnh t°¡ng tự: “Khi (ham gia to tung dân sự, ng°ờin°ớc ngoài, c¡ quan, tô chức n°ớc ngoài, chỉ nhánh, vn phòng ại

iện tại Việt Nam của c¡ quan, tổ chức n°ớc ngoài, t6 chức quốc tế,

TS Trần Minh Ngọc 29

c¡ quan ại diện cua tô chức quốc té tại Việt Nam, nha n°ớc n°ớcngoài có quyên, ngh)a vu tô tụng nh° công dân, c¡ quan, tô chứcViệt Nam”; và khoản 4 iều 5 Luật ầu t° 2014 quy ịnh: “Nhàn°ớc ối xử bình dang giữa các nhà dau t°; có chính sách khuyếnkhích và tạo iều kiện thuận lợi dé nhà âu t° thực hiện hoạt ộngdau t° kinh doanh, phát triển bên vững các ngành kinh tẾ””.

2.4 Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên

Một iểm áng l°u ý trong t° pháp quốc tế Việt Nam hiện nay

là, nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên trong một số l)nhvực mà pháp luật cho phép ã °ợc áp dụng khá phô biến Nội dungc¡ bản của nguyên tắc là, pháp luật cho phép các bên trong quan hệthoả thuận lựa chọn luật áp dụng ối với quan hệ ó Tuy nhiên,không phải mọi l)nh vực mà t° pháp quốc tế iều chỉnh các bên ều

°ợc phép lựa chọn luật áp dụng, về c¡ bản, các bên chỉ °ợc phéplựa chọn luật áp dụng trong l)nh vực hợp ồng và bồi th°ờng thiệthại ngoài hợp ồng

Nguyên tắc tôn trọng sự thoả thuận của các bên trong một số l)nhvực mà pháp luật cho phép: của t° pháp quốc tế Việt Nam hoàn toàn

phù hợp với t° pháp quốc tế hiện nay trên thé giới iều ó góp phan

bảo ảm quyền và lợi ích chính áng của các bên trong giao dịch t°

pháp quốc tế, thúc ây giao l°u dân sự quốc tế phát triển.

Có thé thay rõ nguyên tắc này trong nội dung một số ạo luật có

liên quan nh°, khoản 4 iều 4 Luật ầu t° nm 2014 quy ịnh: “ốivới hợp ồng trong ó có it nhất một bên tham gia là nhà dau t°n°ớc ngoài hoặc tô chức kinh tế quy ịnh tại khoản I Diéu 23 củaLuật này, các bên có thể thoả thuận trong hop dong việc áp dụngpháp luật n°ớc ngoài hoặc tập quán âu t° quốc té nếu thoả thuận

ó không trái với quy ịnh của pháp luật Việt Nam”.

Khoản 1 iều 687 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh rõ: “Các bên

°ợc thoả thuận lựa chọn pháp luật áp dụng cho việc bồi th°ờngthiệt hại ngoài hop ồng, trừ tr°ờng hợp quy ịnh tại khoản 2 Diéunay ” T°¡ng tự, khoản 1 iều 683 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh:

“Các bên trong quan hệ hợp ông °ợc thoả thuận lựa chọn phápluật áp dụng doi với hợp ồng, trừ tr°ờng hợp quy ịnh tại cáckhoản 4, 5 và 6 iều này Tr°ờng hợp các bên không có thoả thuận

về pháp luật áp dụng thì pháp luật của n°ớc có mối liên hệ gắn bónhất với hợp dong ó °ợc ap dụng ”

2.5 Nguyên tắc có i có lại

Nhằm bảo hộ triệt dé quyền, lợi ích chính áng của công dân,

pháp nhân Việt Nam ở n°ớc ngoài cing nh° công dân, pháp nhân

n°ớc ngoài tại Việt Nam khi các chủ thể này tham gia vào các quan

hệ t° pháp quốc tế, t° pháp quốc tế Việt Nam ã xây dựng nguyêntac có i có lại trong một số tr°ờng hợp cụ thé

Nội dung c¡ bản của nguyên tắc này là, quyền và ngh)a vụ của

ng°ời n°ớc ngoài, pháp nhân n°ớc ngoài tại Việt Nam °ợc xây

dựng và ảm bảo thực thi trên c¡ sở các quyền và ngh)a vụ mà công

dân, pháp nhân Việt Nam °ợc quy ịnh và ảm bảo thực thi ở n°ớc ngoài t°¡ng ứng Tùy theo quan hệ giữa Việt Nam và n°ớc ngoải ma

nguyên tắc có i có lại thực chất hoặc hình thức sẽ °ợc áp dụng

Ví dụ: Khoản 1 iều 423 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh:

“Bản án, quyết ịnh dân sự của Toà án n°ớc ngoài sau ây °ợc

xem xét công nhận và cho thi hành tại Việt Nam:

a) Bản án, quyết ịnh về dân sự, hôn nhân và gia ình, kinhdoanh, th°¡ng mại, lao ộng, quyết ịnh về tài sản trong bản án,quyết ịnh hình sự, hành chính của Toà án n°ớc ngoài °ợc quy

ịnh tại iều °ớc quốc té mà n°ớc ó và Cộng hoà xã hội chủ ngh)a

Việt Nam là thành viên;

b) Bản án, quyết ịnh về dân sự, hôn nhân và gia ình, kinh doanh,th°¡ng mại, lao ộng; quyết ịnh về tài sản trong bản án, quyết ịnh

hình sự, hành chính của Toà án n°ớc ngoài mà n°ớc ó và Cộng

hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam ch°a cùng là thành viên của diéu

°ớc quốc tế có quy ịnh về công nhận và cho thi hành bản án, quyết

ịnh của Toà án n°ớc ngoài trên c¡ sở nguyên tắc có i có lại ”

TS Trần Minh Ngọc 31

Hay, khoản 3 iều 465 Bộ luật tố tụng dân sự 2015 quy ịnh:

“Nhà n°ớc Việt Nam có thé áp dụng nguyên tắc có di có lại dé hanchế quyên tô tung dân sự t°¡ng ứng của ng°ời n°ớc ngoài, c¡ quan,

tổ chức n°ớc ngoài, chỉ nhánh, vn phòng dai diện tại Việt Nam cuac¡ quan, tổ chức n°ớc ngoài mà Toà an của n°ớc ó ã hạn chếquyền tô tụng dân sự doi với công dan, c¡ quan, tô chức Việt Nam,chỉ nhánh, vn phòng ại diện tại n°ớc ngoài của c¡ quan, tổ chức

Việt Nam ”.

iều 4 Pháp lệnh về ối xử tối huệ quốc và ối xử quốc gia trongth°¡ng mại quốc tế 2002 chỉ rõ: “Nhà „°ớc Việt Nam áp dụng ối

xử tối huệ quốc và Doi xử quốc gia trong th°¡ng mại quốc tế trên c¡

sở các nguyên tắc bình dang, có di có lại và cùng có lợi”

3 NGUON CUA T¯ PHÁP QUOC TE

Cing giống nh° các ngành luật khác, t° pháp quốc tế có nguồn

iều chỉnh riêng biệt phù hợp với ối t°ợng iều chỉnh của nó.Nguồn của t° pháp quốc tế là các yếu tố rong ó chứa dung co sởpháp lí iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế.' Theo ngh)a này, t° pháp

quốc tế có các loại nguồn sau ây:

3.1 Pháp luật quốc gia

ây là loại nguồn phổ biến và chủ yếu của t° pháp quốc tế Loạinguồn này còn °ợc biết ến với tên gọi là nguồn quốc nội bao gồmmột hệ thống các vn bản pháp luật do quốc gia ban hành cùng vớicác án lệ Sở di pháp luật quốc gia trở thành nguồn chủ yếu của t°pháp quốc tế bởi hai li do chính Thi nhdt, các quan hệ t° pháp quốc

tế không phải là các quan hệ chính trị quốc tế (quan hệ giữa các chủthé của Luật quốc tế) mà chỉ thuần túy là các quan hệ dân sự (theongh)a rộng) có yếu tố n°ớc ngoài, vì vậy, mỗi quốc gia tr°ớc tiên sẽxây dựng những quy ịnh riêng phù hợp với iều kiện kinh tế,chính trị, xã hội của mình ể iều chỉnh các quan hệ t° pháp quốc' C¡ sở pháp lí iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế có thê là quy phạm pháp luật (bao gồm cả quy phạm án lệ), nguyên tắc, t° t°ởng, quan iểm v.v

tế 7ứ hai, mặc dù iều °ớc quốc tế cing có thé là nguồn của tupháp quốc tế nh°ng việc xây dựng iều °ớc quốc tế ể iều chỉnhmọi l)nh vực của t° pháp quốc tế là không khả thi bởi không théthống nhất hoá mọi nội dung của luật các n°ớc trong iều kiện pháp

luật, nền tảng chính trị, kinh tế, xã hội của các quốc gia trên thế giới

là rất khác nhau.

Vn bản pháp luật có hiệu lực cao nhất là hién pháp Tuy nhiên,

có n°ớc không có hiến pháp rõ rệt với vai trò là một ạo luật gốc doc¡ quan lập pháp ban hành nh°: Anh, các tiểu v°¡ng quốc A Rapthống nhất.' Sau hiến pháp là các ạo luật do c¡ quan lập pháp banhành Vn bản pháp luật có hiệu lực pháp lí thấp h¡n là các vn bản

d°ới luật th°ờng do các c¡ quan hành pháp, t° pháp ban hành.

Các quy phạm t° pháp quốc tế có thể °ợc xây dựng rải ráctrong hiến pháp, luật, vn bản d°ới luật v.v nh°ng cing có thể °ợcpháp iển thành các ạo luật chuyên biệt Một số n°ớc xây dựngngành t° pháp quốc tế theo cách thứ nhất, ví dụ: Pháp, ức, Italia,Anh, Hoa Kỳ v.v trong khi ó, một số n°ớc khác lại chọn cách thứhai ể xây dựng các ạo luật riêng về t° pháp quốc tế nh°: Bộ luậtLiên bang về T° pháp quốc tế của Liên bang Thụy Sỹ nm 1987,

ạo luật về T° pháp quốc tế của Ba Lan nm 2011, ạo luật về T°pháp quốc tế của Venezuela nm 1998, ạo luật về T° pháp quốc tếcủa Áo nm 1978, Bộ luật T° pháp quốc tế của V°¡ng quốc Bỉ nm

2004, Bộ luật T° pháp quốc tế của Bungari nm 2005

Pháp luật quốc gia với t° cách là nguồn của t° pháp quốc tế

' Theo Michel Fromont (Nhà pháp luật Việt - Pháp, Các hệ thong pháp luật c¡ bản trên thé giới, Nxb T° pháp, Hà Nội, 2006, tr 23, 150), trong hệ thông pháp luật hồi giáo, các nguyên tắc pháp luật °ợc xây dựng trên kinh Cô - ran và các truyền thống có liên quan ến cuộc ời của Nhà tiên tri ó chính là lí do cn bản giải thích vì sao ở Các tiểu v°¡ng quốc Ả rập thống nhất, kinh Cô - ran chính là hiến pháp Còn ở n°ớc Anh, các vn bản luật do Nghị viện Anh ban hành có giá trị pháp lí cao nhất trong trật tự thứ bậc các quy phạm pháp luật Không có sự phân biệt về hình thức giữa luật hiến pháp và luật thông th°ờng Do ó, ở Anh, không

ặt ra vấn ề kiểm tra tính hợp hiến của các ạo luật.

TS Tran Minh Ngoc 33

th°ờng °ợc áp dụng ở một quốc gia dé giải quyết quan hệ t° phápquốc tế trong những tr°ờng hợp sau ây:

Thứ nhất: khi có sự dẫn chiếu của quy phạm xung ột trong iều

°ớc quốc tế hoặc pháp luật quốc gia

Thứ hai: khi trong hợp ồng quốc tế có thoả thuận áp dụng phápluật quốc gia nhất ịnh

Thứ ba: khi c¡ quan giải quyết tranh chấp (th°ờng là trọng tàiquốc tế) lựa chọn luật áp dụng cho tranh chấp là pháp luật quốc gianhất ịnh

Ở Việt Nam, hiện nay pháp luật quốc gia là loại nguồn chủ yếucủa t° pháp quốc tế Các quy phạm t° pháp quốc tế °ợc xây dựngrải rác trong nhiều vn bản pháp luật khác nhau ể iều chỉnh cácquan hệ t° pháp quốc tế t°¡ng ứng ầu tiên phải kể tới Hiến pháp

2013 là nguồn quan trọng và có hiệu lực pháp lí cao nhất TrongHiến pháp 2013 chứa ựng nhiều quy phạm có tính nguyên tắc củangành t° pháp quốc tế Việt Nam, chng hạn nh°: “N°ớc Cộng hoà

xã hội chủ ngh)a Việt Nam thực hiện nhất quan °ờng lối ối ngoại

ộc lập, tự chủ, hoà bình, hữu nghị, hợp tác và phát triển; a ph°¡ng

hoá, da dạng hoá quan hệ, chủ ộng và tích cực hội nhập, hop tác

quốc tế trên c¡ sở tôn trọng ộc lập, chủ quyén và toàn vẹn lãnh tho,

không can thiệp vào công việc nội bộ của nhau, bình ẳng, cùng có lợi; tuân thủ Hiến ch°¡ng Liên hợp quốc và iều °ớc quốc té mà

Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam là thành viên, là ban, ối tác

tin cậy và thành viên có trách nhiệm trong cộng ông quốc tế vì lợiích quốc gia, dân tộc, góp phần vào sự nghiệp hoà bình, ộc lập dântộc, dân chủ và tiến bộ xã hội trên thé giới” (iều 12); “1 Ng°ời

Việt Nam ịnh c° ở n°ớc ngoài là bộ phận không tách rời của cộng

ồng dân tộc Việt Nam; 2 Nhà n°ớc Cộng hoà xã hội chủ ngh)a ViệtNam khuyến khích và tạo iều kiện ể ng°ời Việt Nam ịnh cu ởn°ớc ngoài giữ gìn và phát huy bản sắc vn hoá dân tộc Việt Nam,giữ quan hệ gắn bó với gia ình và quê h°¡ng, góp phần xây dựng

quê h°¡ng, ất n°ớc” (iều 18); “Ng°ời n°ớc ngoài c° trú ở ViệtNam phải tuân theo Hiến pháp và pháp luật Việt Nam; °ợc bảo hộtính mạng, tài sản và các quyên, lợi ích chính áng theo pháp luậtViệt Nam” (iều 48); “ Nhà n°ớc khuyến khích, tạo iều kiện ểdoanh nhân, doanh nghiệp và cá nhán, tổ chức khác ầu t°, sảnxuất, kinh doanh; phát triển bền vững các ngành kinh tế, góp phânxây dung ất n°ớc Tài sản hợp pháp của cá nhân, tổ chức dau t°,sản xuất, kinh doanh °ợc pháp luật bảo hộ và không bị quốc hữuhod” (iều 51).

Các nguyên tắc hiến ịnh iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế ã

°ợc cụ thê hoá trong các ạo luật và vn bản d°ới luật có liên quannh°: Luật hôn nhân và gia ình 2014; Luật ầu t° 2014; Luật nhà ở2014; Luật doanh nghiệp 2014; Luật hộ tịch 2014; Bộ luật tố tụngdân sự 2015; Bộ luật dân sự 2015 v.v Nghị ịnh của Chính phủ SỐ126/2014/N-CP ngày 31/12/2014 quy ịnh chỉ tiết một số iều và

biện pháp thi hành Luật hôn nhân và gia ình; Nghị ịnh của Chính

phủ số 99/2015/N-CP ngày 20/10/2015 quy ịnh chỉ tiết và h°ớngdẫn thi hành một số iều của Luật nhà ở; Nghị ịnh của Chính phủ

số 118/2015/N-CP ngày 12/11/2015 quy ịnh chỉ tiết và h°ớng dẫnthi hành một số iều của Luật ầu t°; Nghị ịnh của Chính phủ số123/2015/N-CP ngày 15/11/2015 quy ịnh chi tiết một số iều vàbiện pháp thi hành Luật hộ tịch; Nghị quyết số 01/2014/NQ-HTPngày 20/3/2014 của Hội ồng Tham phán Toà án nhân dân tối caoh°ớng dẫn thi hành một số quy ịnh Luật trọng tài th°¡ng mại v.v 3.2 iều °ớc quốc tế

Bên cạnh pháp luật quốc gia, iều °ớc quốc tế cing là nguồnquan trọng của t° pháp quốc tế Sự xuất hiện ngày càng nhiều các

iều °ớc quốc tế về t° pháp quốc tế cho thấy sự nỗ lực to lớn của cácquốc gia trong việc thống nhất hoá luật nội dung của các n°ớc nhằmlàm ¡n giản hoá và hài hoà hoá việc iều chỉnh các quan hệ t° phápquốc tế, góp phần thúc day giao l°u dân sự, th°¡ng mại quốc tế pháttriển Do sự khác biệt trong nội dung pháp luật của các n°ớc, nên

TS Trần Minh Ngọc 35

việc thống nhất hoá luật nội dung các n°ớc bằng các iều °ớc quốc

tế còn ch°a nhiều về số l°ợng, ch°a phong phú về l)nh vực iềuchỉnh, ặc biệt còn ít các iều °ớc quốc tế chứa ựng các quy phạmthực chất

Không phải iều °ớc quốc tế nào cing là nguồn của t° phápquốc tế mà chỉ những iều °ớc quốc tế chứa ựng quy phạm t° phápquốc tế mà Việt Nam tham gia mới trở thành nguồn của t° phápquốc tế Trên thực tế, số l°ợng iều °ớc quốc tế là nguồn của t°pháp quốc tế thay ổi theo từng l)nh vực iều chỉnh Chiếm số l°ợnglớn h¡n cả là các iều °ớc quốc tế iều chỉnh l)nh vực hợp ồng, hônnhân và gia ình, SHTT, t°¡ng trợ t° pháp về dân sự Tiếp sau là các

iều °ớc quốc tế về bôi th°ờng thiệt hại ngoài hợp ồng, lao ộng,thừa kế, V.V

iều °ớc quốc tế có thé °ợc phân loại thành iều °ớc quốc tế

a ph°¡ng và iều °ớc quốc tế song ph°¡ng (dựa trên tiêu chí sốl°ợng các n°ớc tham gia iều °ớc quốc tế) Trong iều °ớc quốc tế

a ph°¡ng thì có iều °ớc quốc tế a ph°¡ng °ợc nhiều n°ớc trênthế giới tham gia và iều °ớc quốc tế a ph°¡ng khu vực chỉ dànhcho một số n°ớc trong một khu vực xác ịnh iều °ớc quốc té còn

°ợc phân loại thành iều °ớc quốc tế khung và iều °ớc quốc tế chitiết (dựa trên tiêu chí nội dung của iều °ớc quốc tế) Có nhiều iều

°ớc quốc tế quan trọng trong l)nh vực t° pháp quốc tế,' có thé chỉ ra

! Trong số các iều °ớc quốc tế a ph°¡ng là nguồn của t° pháp quốc tế thì các

iều °ớc quốc tế trong khuôn khổ các phiên họp của Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế (the Hague conference on private international Law) có ý ngh)a rat quan trọng ối với sự phát triển của nền t° pháp quốc tế trên thế giới Mục ích của Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế (°ợc thành lập nm 1893) là nhằm thống nhất hoá các quy tắc về t° pháp quốc tế bằng các iều °ớc quôc tế a ph°¡ng °ợc chấp nhận bởi các n°ớc là thành viên của Hội nghị Tính ến hết nm 2007, trong khuôn khổ Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế, ã có 45 iều °ớc quốc tế ra ời (trong ó có 6 iêu °ớc quốc tế ra ời tr°ớc nm 1945 và 39 iều °ớc quốc tế ra

ời sau nm 1945) Nội dung chính của các iều °ớc quốc tế này là iều chỉnh các van ề khác nhau của t° pháp quốc tế nh°: giải quyết xung ột pháp luật, giải quyết xung ột về thẩm quyền xét xử dân sự, công nhận và thi hành phán quyết

một số iều °ớc quốc tế a ph°¡ng tiêu biểu sau ây:

- Công °ớc La Haye 1961 về xung ột pháp luật liên quan ến

hình thức ịnh oạt tài sản bng di chúc.

- Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấy tờ t°

pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại.

- Công °ớc La Haye 1971 về luật áp dụng ối với tai nạn giao thông

- Công °ớc La Haye 1978 về luật áp dụng ối với chế ộ tài sản

hôn nhân.

- Công °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong l)nh

vuc con nuôi quôc tê.

- Hiệp ịnh TRIPs 1994 về các khía cạnh liên quan ến th°¡ng

mại của quyên SHTT.

- Công °ớc Berne 1886 về bảo hộ quyên tác giả

- Công °ớc Paris 1883 về bảo hộ quyền SHCN

- Thoa °ớc Madrid 1891va Nghị ịnh thu Madrid 1989 về ng

kí quôc tê nhãn hiệu hàng hoá.

- Hiệp °ớc Washington 1970 về hợp tác ối với sáng chế (PCT)

- Công °ớc New York 1958 về công nhận và thi hành phán quyết

của trọng tài n°ớc ngoài.

- Công °ớc Vienna 1980 về mua bán hàng hoá quốc tế

- Nghị ịnh (Regulation) số 593/2008 của Liên minh châu Âu ngày

17/6/2008 về luật áp dụng ôi với các ngh)a vụ hợp ông (Rome I).

của toà án n°ớc ngoài trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại, thủ tục tố tụng dân sự, tống ạt giấy tờ, hợp pháp hoá giấy tờ n°ớc ngoài, thu thập chứng cứ, hợp ồng, con nuôi quốc tế, li hôn, di chúc v.v

Tính ến nay, ã có khoảng 70 quốc gia và 01 tổ chức (Liên minh châu Âu) trở thành thành viên của Hội nghị La Haye về t° pháp quốc tế Hiện Việt Nam là thành viên của Hội nghị này và ã tham gia hai công °ớc của Hội nghị, cụ thé la Công °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em va hợp tac trong l)nh vực con nuôi quốc

tế vào ngày 16/12/2010 và Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấy

tờ t° pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại vào ngày 16/3/2016.

TS Trần Minh Ngọc 37

- Nghị ịnh (Regulation) số 864/2007 của Liên minh châu Âungày 11/7/2007 về luật áp dụng ối với các ngh)a vụ ngoài hợp ồng

(Rome II) v.v

iều °ớc quốc tế với vai trò là nguồn của t° pháp quốc tế th°ờng

°ợc áp dụng ở một quốc gia dé iều chỉnh quan hệ t° pháp quốc tế

trong những tr°ờng hợp sau ây:

Thr nhất, có iều °ớc quốc tế mà quốc gia là thành viên chứa

ựng quy phạm iều chỉnh trực tiếp quan hệ phát sinh

Thứ hai, quy phạm pháp: luật xung ột trong pháp luật quốc gia hoặc iều °ớc quốc tế mà quốc gia là thành viên dẫn chiếu tới.

Thứ ba, iều khoản về luật ap dung trong hợp ồng quốc tế có quy ịnh việc áp dụng iều °ớc quốc tế cụ thé.

Thứ tw, iều °ớc quốc tế °ợc áp dụng khi c¡ quan giải quyếttranh chấp (th°ờng là trọng tài quốc tế) lựa chọn luật áp dụng chotranh chấp là iều °ớc quốc tế

Cho ến nay, Việt Nam ã là thành viên của nhiều iều °ớc quốc

tế a ph°¡ng và song ph°¡ng trong l)nh vực t° pháp quốc tế Về

iều °ớc quốc tế a ph°¡ng, có thé liệt kê một số iều °ớc quốc tế

quan trọng sau ây:

- Công °ớc La Haye 1993 về bảo vệ trẻ em và hợp tác trong l)nhvực con nuôi quốc tế (Việt Nam gia nhập nm 2010)

- Công °ớc La Haye 1965 về tống ạt ra n°ớc ngoài giấy tờ t°

pháp và ngoài t° pháp trong l)nh vực dân sự và th°¡ng mại (Việt Nam gia nhập nm 2016).

- Công °ớc New York 1958 về công nhận và thi hành phán quyết

của trọng tài n°ớc ngoài ( Việt Nam gia nhập nm 1995).

- Hiệp ịnh TRIPs 1994 về các khía cạnh liên quan ến th°¡ngmại của quyền SHTT (có hiệu lực tại Việt Nam vào 11/01/2007)

- Công °ớc Berne 1886 về bảo hộ quyền tác giả (Việt Nam gia

nhập nm 2004).

- Công °ớc Paris 1883 về bảo hộ quyền SHCN (Việt Nam gia

nhập nm 1981).

- Thoả °ớc Madrid 1891 về ng kí quốc tế nhãn hiệu hàng hoá

(Việt Nam gia nhập nm 1981).

- Hiệp °ớc Washington 1970 về hợp tác ối với sáng chế (Việt

Nam gia nhập nm 1993).

- Công °ớc nm 1966 của Liên hợp quốc về các quyền kinh tế,

xã hội và vn hoá (Việt Nam gia nhập nm 1982).

- Công °ớc nm 1966 của Liên hợp quốc về các quyền dân sự và

chính trị (Việt Nam gia nhập nm 1982).

- Công °ớc Vienna 1961 về quan hệ ngoại giao và Công °ớcVienna 1963 về quan hệ lãnh sự (Việt Nam gia nhập nm 1980)

- Hiệp ịnh khung về khu vực ầu t° ASEAN (Việt Nam kí kếtcùng các n°ớc thuộc Hiệp hội các quốc gia ông Nam A nm 1998) v.v Bên cạnh việc tham gia ngày càng nhiều vào các iều °ớc quốc

tế a ph°¡ng về t° pháp quốc tế, Việt Nam còn tích cực, chủ ộng kíkết các iều °ớc quốc tế song ph°¡ng với nhiều n°ớc có liên quan

về l)nh vực này, ví dụ:

- Các HTTTP và pháp lí kí kết giữa Cộng hoà xã hội chủ ngh)aViệt Nam với các n°ớc nh°: với Tiệp Khắc nm 1982 (Cộng hoà Séc

và Cộng hoà Slovakia kế thừa), Cu Ba nm 1984, Hungary nm

1985, Bungari nm 1986, Ba Lan nam 1993, Cộng hoa dân chủ nhân dân Lao nm 1998, Cộng hoà Liên bang Nga nm 1998, Cộng hoà nhân dân Trung Hoa nm 1998, Cộng hoà Pháp nm 1999, Ucraina

nm 2000, Mông Cổ nm 2000, Belarus nm 2000, Cộng hoà dânchủ nhân dân Triều Tiên nm 2002, v.v

- Các hiệp ịnh về khuyến khích và bảo hộ ầu t° n°ớc ngoàinh°: với Italia nm 1990, V°¡ng quốc Thái Lan nm 1991, Cộng hoà

Liên bang ức 1993, Namibia nm 1993, Ba Lan nm 1994, Cu Ba

TS Tran Minh Ngoc 39

nm 1995, Cộng hoà Áo nm 1995, Uzbekistan nm 1996, Anh vàBắc Ireland nm 2002, Nhật Ban nm 2003, Iran nm 2009, v.v

- Các hiệp ịnh th°¡ng mại (hoặc th°¡ng mại và hàng hải) nh°: với Hoa Kỳ nm 2000, Namibia nm 2003, Cộng hoà Liên bang Nga nm 1993, Iran nm 2002, Nhat Bản nm 2008, Chi Lê nm 2011, v.v

- Các hiệp ịnh về lãnh sự nh°: với Ba Lan nm 1979, Bungarinm 1979, Hungari nm 1979, Mông Cổ nm 1979, Tiệp Khắc nm

1980 (Cộng hoà Séc và Cộng hoà Slovakia kế thừa), Cu Ba nm

1981, Cộng hoà Pháp nm 1981, Cộng hoa dân chủ nhân dân Lao nm 1985, Nicaragua nm 1985, Iraq nm 1990, Ucraina nam 1994, Rumani nm 1995, Cộng hoa nhân dan Trung Hoa nm 1998, Australia nam 2003, v.v

Theo nguyên tắc chung của t° pháp quốc tế, khi có sự quy ịnhkhác nhau về cùng một vấn ề giữa iều °ớc quốc tế và pháp luật

quốc gia thì sẽ °u tiên áp dụng quy ịnh trong iều °ớc quốc tế Tuy

nhiên, việc áp dụng nguyên tắc này không giống nhau ở các n°ớc Ở

Việt Nam, khoản 2 iều 665 Bộ luật dân sự 2015 quy ịnh: “Truong

hợp iều °ớc quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ ngh)a Việt Nam làthành viên có quy ịnh khác với quy ịnh của Phần này và luật khác

về pháp luật áp dụng ối với quan hệ dân sự có yếu tô n°ớc ngoàithì quy ịnh của diéu °ớc quốc tế ó duoc áp dụng” Nh° vậy, vềnguyên tắc, iều °ớc quốc tế °ợc °u tiên áp dụng h¡n các quy ịnh

pháp luật trong n°ớc ở Việt Nam.

3.3 Tập quán quốc tế

Tập quán quốc tế là những quy tắc xử sự °ợc hình thành từ lâu

ời, °ợc sử dụng th°ờng xuyên, liên tục và °ợc các quốc gia thừa

nhận rộng rãi.

Tập quán quốc tế vừa là nguồn của công pháp quốc tế, vừa là

nguồn của t° pháp quốc tế Tuy nhiên, chỉ những tập quán quốc tế chứa ựng quy phạm liên quan tới l)nh vực t° pháp quốc tế mới có

thé trở thành nguồn của t° pháp quốc tế Trên thực tế, tap quán quốc