Đề tài hậu quả pháp lý của miễn trách theo cisg1980 – so sánh với pháp luật việt nam

Có thể nói, chế định miễn trách là một trong các chế định quan trọng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vì điều này sẽ giúp cho bên vi phạm hợp đồng loại trừ được trách nhiệm trong

ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT

-

-TIỂU LUẬN MÔN PHÁP LUẬT KINH DOANH QUỐC TẾ

ĐỀ TÀI:

HẬU QUẢ PHÁP LÝ CỦA MIỄN TRÁCH THEO CISG

1980 – SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Giảng viên hướng dẫn: Cô Vũ Kim Hạnh Dung Lớp học phần: 222LD0602

Tác giả: Lê Thị Như Quỳnh – K195011927

TP Hồ Chí Minh, ngày 20 tháng 01 năm 2023

MỤC LỤC

LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Hiện nay, Việt Nam là thành viên của nhiều công ước quốc tế, trong đó có CISG

1980 về mua bán hàng hóa quốc tế – một Công ước phổ biến nhất và được sử dụng nhiềunhất trong giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa trên thế giới Do đó, việc tìm hiểu, nghiêncứu các quy định quốc tế về hoạt động thương mại nói chung và hoạt động mua bán hànghóa quốc tế nói riêng là cần thiết nhằm hoàn thiện quy định của pháp luật Việt Nam trongmua bán hàng hóa quốc tế Có thể nói, chế định miễn trách là một trong các chế định quantrọng trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vì điều này sẽ giúp cho bên vi phạm hợpđồng loại trừ được trách nhiệm trong một số trường hợp nhất định, bảo vệ được quyền vàlợi ích hợp pháp của mình Bên cạnh đó, vấn đề miễn trách và hậu quả pháp lý của việcmiễn trách theo quy định của pháp luật Việt Nam có nhiều điểm khác biệt và tồn tại nhiềubất cập so với quy định của CISG 1980, do đó, việc nghiên cứu quy định về miễn trách vàhậu quả pháp lý của việc miễn trách của pháp luật Việt và so sánh với CISG 1980 là việclàm cần thiết nhằm hoàn thiện chế định này trong pháp luật Việt Nam Chính vì vậy, tácgiả đã chọn đề tài: “Hậu quả pháp lý của việc miễn trách theo CISG 1980 – So sánh vớipháp luật Việt Nam” để làm đề tài nghiên cứu cho bài Tiểu luận cuối kỳ của mình

2 Tình hình nghiên cứu

Liên quan đến chế định miễn trách và hậu quả pháp lý của miễn trách trong hợpđồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 1980 và Luật Thương mại 2005, ở Việt Nam

có một số công trình nghiên cứu nổi bật như:

- Nguyễn Đô (2018) Trách nhiệm bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ở Việt Nam hiện nay (Luận văn Thạc sĩ Luật học, Học viện Khoa

học Xã hội Hà Nội)

- Vũ Kim Hải (2020) Giao hàng không phù hợp điều kiện hợp đồng theo Công ước viên 1980 của Liên Hợp Quốc về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) – Liên hệ luật Việt Nam (Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường đại học Kinh tế - Luật, Hồ Chí Minh).

1

- Nguyễn Thị Hương (2014) Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong điều kiện hộp nhập kinh tế quốc tế (Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học

Quốc gia Hà Nội, Hà Nội)

- Nguyễn Thị Mai (2014) Công ước Viên năm 1980 về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (Luận văn Thạc sĩ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội)

- Phan Thị Thanh Thủy (2014) So sánh các quy định về trách nhiệm do vi phạm

hợp đồng trong Luật Thương mại Việt Nam 2005 và Công ước Viên 1980 Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội: Luật học, Tập 30, Số 3.

- Lê Thị Anh Xuân, Nguyễn Thị Minh Trang (2021) Miễn trách nhiệm do có sự

tham gia của bên thứ ba theo CISG 1980 và pháp luật Việt Nam Tạp chí Khoa học Kiểm sát, số Chuyên đề 01.

Nhìn chung các công trình nghiên cứu đến các trường hợp miễn trách trong hợpđồng mua bán hàng hóa quốc tế theo CISG 1980 và Luật Thương mại 2005 Tuy nhiên, vềvấn đề hậu quả pháp lý của miễn trách thì chỉ mới được đề cập một cách khái quát, sơlược Mặc dù vậy, những công trình nghiên cứu trên đều là những nguồn tài liệu thamkhảo cực kỳ quý báu, để tác giả có thể học hỏi và tiếp tục nghiên cứu về hậu quả pháp lýcủa miễn trách theo CISG 1980 và so sánh với pháp luật Việt Nam

3 Mục tiêu, đối tượng và phạm vi nghiên cứu

- Về mục tiêu nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu nhằm tìm hiểu rõ hơn về chế định miễntrách và hậu quả pháp lý của việc miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế.Đồng thời, nghiên cứu về hậu quả pháp lý của việc miễn trách theo CISG 1980 và so sánhvới pháp luật Việt Nam để làm rõ được những điểm bất cập trong pháp luật quốc gia sovới pháp luật quốc tế, qua đó, đưa ra những đề xuất nhằm hoàn thiện chế định này

- Về đối tượng nghiên cứu: Tác giả nghiên cứu quy định pháp luật về hậu quả pháp

lý của miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

- Về phạm vi nghiên cứu: Đề tài nghiên cứu các quy định về những trường hợp miễntrách và hậu quả pháp lý của việc miễn trách trong CISG 1980 và các trường hợp miễntrách và hậu lý của việc miễn trách theo và Luật Thương mại 2005

4 Phương pháp nghiên cứu

Để đạt mục tiêu đã đặt ra của đề tài, tác giả kết hợp, sử dụng nhiều phương phápnghiên cứ như: phân tích, so sánh, đánh giá, tổng hợp… nhằm làm rõ những nét đặc trưngcủa chế định miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, đưa ra những phântích, đánh giá về các trường hợp được miễn trách và hậu quả pháp lý của miễn trách theoCISG 1980 và so sánh với Luật Thương mại 2005 nhằm đưa ra một số đề xuất, kiến nghịhoàn thiện quy định pháp luật về hậu quả pháp lý của miễn trách trong hợp đồng mua bánhàng hóa nói chung và hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng

5 Bố cục của Tiêu luận

Tiểu luận của tác giả bao gồm 02 Chương:

- Chương 1: Tổng quan về chế định miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóaquốc tế

- Chương 2: Hậu quả pháp lý của miễn trách theo CISG 1980 và theo pháp luật ViệtNam

3

CHƯƠNG 1 TỔNG QUAN VỀ CHẾ ĐỊNH MIỄN TRÁCH TRONG HỢP

ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 1.1 Tổng quan về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.1.1 Khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Trước hết, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một hợp đồng mua bán hànghóa Tuy nhiên, hợp đồng này không nằm trong phạm vi của một quốc gia, mà nó mangyếu tố quốc tế, là yếu tố vượt ra khỏi phạm vi của một quốc gia Hiện nay, có rất nhiềukhái niệm, cách hiểu khác nhau về yếu tố quốc tế trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

a Khi các quốc gia này là các quốc gia thành viên của Công ước hoặc,

b Khi theo các quy tắc tư pháp quốc tế thì luật được áp dụng là luật của nước thành viên Công ước này.

2 Sự kiện các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau không tính đến nếu sự kiện này không xuất phát từ hợp đồng, từ các mối quan hệ đã hình thành hoặc vào thời điểm ký hợp đồng giữa các bên hoặc là từ việc trao đổi thông tin giữa các bên.

3 Quốc tịch của các bên, quy chế dân sự hoặc thương mại của họ, tính chất dân

sự hay thương mại của hợp đồng không được xét tới khi xác định phạm vi áp dụng của Công ước này.”

Bên cạnh đó, Điều 10 của CISG 1980 quy định, nếu một bên có hơn một trụ sởthương mại trở lên thì trụ sở thương mại của họ sẽ là trụ sở nào có mối quan hệ chặt chẽnhất đối với hợp đồng và đối với việc thực hiện hợp đồng đỏ, có tính tới những tìnhhuống mà các bên đều biết hoặc đều dự đoán được vào bất kỳ lúc nào trước hoặc vào thờiđiểm hợp đồng Trong trường hợp các bên không có trụ sở thương mại thì sẽ lấy nơi cưtrú thường xuyên của họ làm căn cứ xác định

4

Như vậy, theo CISG 1980, tính chất quốc tế được xác định bởi một tiêu chuẩnduy nhất, đó là các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau CISG 1980không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên khi xác định tính quốc tế, cũng khôngđưa ra tiêu chí hàng hóa phải chuyển qua biên giới của một nước Chỉ cần giữa các bên cótrụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau là đã mang tính quốc tế Tiêu chí xác địnhnày đã làm cho việc xác định tính quốc tế trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trởnên dễ dàng và thuận tiện hơn.

Còn đối với pháp luật Việt Nam thì không đưa ra định nghĩa rõ ràng nào về hợpđồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo khoản 2 Điều 663 Bộ luật Dân sự 2015 quy định:

“2 Quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài là quan hệ dân sự thuộc một trong các trường hợp sau đây:

a) Có ít nhất một trong các bên tham gia là cá nhân, pháp nhân nước ngoài; b) Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng việc xác lập, thay đổi, thực hiện hoặc chấm dứt quan hệ đó xảy ra tại nước ngoài;

c) Các bên tham gia đều là công dân Việt Nam, pháp nhân Việt Nam nhưng đối tượng của quan hệ dân sự đó ở nước ngoài.”

Yếu tố nước ngoài ở đây được xác định dựa vào chủ thể tham gia vào quan hệdân sự, sự kiện pháp lý hay đối tượng trong quan hệ dân sự đó mang yếu tố nước ngoài.Ngoài ra, theo khoản 1 Điều 27 Luật Thương mại 2005 về mua bán hàng hóa quốc tế cho

rằng: “Mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu” Cụ thể, đối với hình thức

xuất khẩu hàng hóa là việc hàng hóa được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vàokhu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quyđịnh của pháp luật Đối với hình thức nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hóa được đưa vào1lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Namđược coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Tạm nhập, tái xuất hàng2hóa là việc hàng hóa được đưa từ nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnhthổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Việt Nam và

1 Khoản 1 Điều 28 Luật Thương mại 2005.

2 Khoản 2 Điều 28 Luật Thương mại 2005.

5

làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hóa đó ra khỏi Việt Nam Còn tạm xuất, tái nhập hànghóa là việc hàng hóa được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trênlãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làmthủ tục nhập khẩu lại chính hàng hóa đó vào Việt Nam Đối với hình thức chuyển khẩu4hàng hóa là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ để bán sang một nước, vùng lãnhthổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuấtkhẩu ra khỏi Việt Nam 5

Như vậy, có thể thấy giữa Luật Thương mại 2005 và Bộ luật Dân sự 2015 chưa cóthống nhất về khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Bên cạnh đó, pháp luật ViệtNam cũng chưa tương thích với pháp luật quốc tế, khác với CISG 1980, yếu tố quốc tếcủa hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo Luật Thương mại 2005 là dựa vào sự dịchchuyển của hàng hóa Khi hàng hóa trong hợp đồng có sự dịch chuyển đưa ra hoặc đưavào lãnh thổ của quốc gia hoặc khu vực hải quan riêng nằm trên lãnh thổ Việt Nam dướihình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu thìđược xem là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Tuy nhiên, Việt Nam đã là thành viêncủa CISG 1980 nên việc tiếp thu quan điểm này là một điều cần thiết vì không những phùhợp với thông lệ quốc tế mà còn tạo điều kiện dễ dàng trong việc xác định và áp dụngtrong thực tiễn 6

1.1.2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng có những đặc điểm của hợp đồng muabán hàng hóa nói chung, tuy nhiên, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế vẫn mang nhữngnét đặc trưng riêng, cụ thể:

Thứ nhất, là về chủ thể giao kết hợp đồng Chủ thể trong hợp hợp đồng mua bán

hàng hóa quốc tế được xác định đa số là các thương nhân Theo khoản 1 Điều 6 Luật

Thương mại Việt Nam 2005 quy định: “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và

3 Khoản 1 Điều 29 Luật Thương mại 2005.

4 Khoản 2 Điều 29 Luật Thương mại 2005.

5 Xem Điều 27-30 LTM 2005

6 Vũ Kim Hải (2020) Giao hàng không phù hợp điều kiện hợp đồng theo Công ước viên 1980 của Liên Hợp Quốc

về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) – Liên hệ luật Việt Nam (Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường đại học

Kinh tế - Luật, Hồ Chí Minh), tr 8.

6

có đăng ký kinh doanh.” Các quốc gia khác nhau có những quy định khác nhau về các

yêu cầu, tiêu chí, điều kiện trở thành thương nhân Và theo CISG 1980 các thương nhânphải có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau Nếu các bên không có trụ sở thươngmại thì sẽ dựa vào nơi cư trú của họ, còn quốc tịch của cá nhân người đại diện của các bênkhông có ý nghĩa trong việc xác định các yếu tố của hợp đồng

Thứ hai, là về đối tượng của hợp đồng Hàng hóa phải đáp ứng đủ các yêu cầu về

đặc điểm hàng hóa được phép giao dịch theo pháp luật của quốc gia bên mua và bên bán.Tuy nhiên, pháp luật của các quốc gia khác nhau có những quy định khác nhau về hànghóa được phép trao đổi mua bán, từ đó sẽ dẫn đến việc có những hàng hóa theo quy địnhcủa nước này thì được phép trao đổi mua bán nhưng theo quy định của pháp luật nướckhác thì lại cấm Như vậy chỉ những hàng hóa nào đều được pháp luật của các bên ký kếthợp đồng quy định cho phép trao đổi mua bán thì mới có thể trở thành đối tượng của hợpđồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo Điều 2 CISG 1980, thì việc mua bán hàng hóakhông áp dụng trong các trường hợp:

“a Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình hoặc nội trợ, ngoại trừ khi người bán, vào bất cứ thời gian trước hoặc vào thời điểm ký kết hợp đồng, không biết hoặc không cần biết rằng hàng hóa đã được mua để sử dụng như thế

b Bán đấu giá

c Để thi hành luật hoặc văn kiện ủy thác khác theo luật

d Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền

Thứ ba, là về hình thức của hợp đồng Hình thức của hợp đồng mua bán hàng hóa

là cách thức thể hiện ý chí thỏa thuận giữa các bên tham gia quan hệ hợp đồng Nó có thể

7

được thể hiện dưới hình thức lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể của các bên

giao kết Theo khoản 2 Điều 27 Luật Thương mại 2005 quy định: “Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác

có giá trị pháp lý tương đương.” Các hình thức có giá trị pháp lý tương đương văn bản

bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định củapháp luật Còn theo Điều 11 CISG 1980 quy định: 7 “Hợp đồng mua bán không cần phải được ký kết hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức của hợp đồng Hợp đồng có thể được chứng minh bằng mọi cách, kể cả những lời khai của nhân chứng.”

Thứ tư, là về đồng tiền thanh toán Vì là hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các

bên ký kết có trụ sở kinh doanh ở các quốc gia khác nhau, hệ thống tiền tệ khác nhau, nênthông thường, đồng tiền thanh toán là ngoại tệ đối với ít nhất một bên ký kết Tuy nhiên,cũng có trường hợp đồng tiền thanh toán đều là nội tệ của cả hai bên (Ví dụ như cácdoanh nghiệp thuộc các nước trong cộng đồng Châu Âu sử dụng đồng Euro là đồng tiềnchung) Các bên khi ký kết cần cẩn thận trong việc thỏa thuận lựa chọn đồng tiền thanhtoán sao cho thuận tiện nhất đối với các bên và dễ dàng cho việc thanh toán cũng như hạnchế tối đa được rủi ro do sự biến động về tỉ giá ngoại tệ trên thị trường

Thứ năm, là về nguồn luật điều chỉnh Như đã trình bày ở trên, trụ sở thương mại

của các bên trong hợp đồng nằm trên lãnh thổ của các nước khác nhau, điều này sẽ dẫn tới

sự liên quan đến các hệ thống pháp luật khác nhau Vì mỗi một quốc gia trên thế giới cómột hệ thống pháp luật riêng và các hệ thống pháp luật đó hoàn toàn khác biệt nhau, thậmchí là có thể có các quy định trái ngược nhau Từ đó dẫn đến hiện tượng xung đột phápluật Như vậy, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được điều chỉnh bởi pháp luậtcủa các quốc gia khác nhau Ngoài ra, còn có thể được điều chỉnh bởi các điều ước quốc

tế, tập quán thương mại quốc tế và có thể bằng các đạo luật mẫu về hợp đồng thương mạiquốc tế 8

Thứ sáu, là về vấn đề giải quyết tranh chấp Tranh chấp về việc giao kết và thực

hiện hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được giải quyết bằng cách thương lượng

7 Khoản 15 Điều 3 Luật Thương mại 2005

8 Vũ Kim Hải (2020) Tlđd, tr 12-13.

8

hoặc hòa giải giữa các bên, tòa án nước ngoài hoặc trọng tài nước ngoài đối với một hoặc

cả hai bên tham gia hợp đồng Vấn đề giải quyết tranh chấp khi các bên tham gia hợpđồng mua bán hàng hỏa quốc tế rất phức tạp, đặc biệt khi tòa án hoặc trọng tài là cơ quantài phán nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên Bởi mỗi quốc gia có phương thức, cơchế giải quyết riêng, đòi hỏi các bên phải am hiểu thủ tục, trình tự giải quyết tranh chấptại tòa án, trọng tài này 9

1.2 Chế định miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.2.1 Khái niệm về miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Trong hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, nghĩa vụ của các bên được xác lậpthông qua hợp đồng, các bên phải có trách nhiệm thực hiện nghĩa vụ của mình đã đượcthỏa thuận trong hợp đồng Khi một bên vi phạm nghĩa vụ trong hợp đồng thì phải bị ápdụng các chế tài Chế tài được đặt ra như là một biện pháp trừng phạt cho các bên khi viphạm hợp đồng, nhằm bảo vệ lợi ích của bên bị vi phạm và bảo đảm cho các bên có ýthức tuân thủ nghĩa vụ của mình, bảo đảm thực hiện đúng hợp đồng đã ký kết

Tuy nhiên, trong một số trường hợp, nếu đáp ứng được những điều kiện nhấtđịnh, thì mặc dù có hành vi vi phạm xảy ra nhưng bên vi phạm không phải chịu tráchnhiệm với bên bị vi phạm, không phải gánh chịu những hậu quả pháp lý bất lợi do hành vi

vi phạm của mình gây ra Như vậy, có thể hiểu miễn trách nhiệm trong hợp đồng mua bánhàng hóa quốc tế là việc không áp dụng những chế tài trong trường hợp có sự vi phạmhợp đồng đối với bên bị vi phạm Đây là một nội dung quan trọng trong hợp đồng muabán hàng hóa quốc tế, bởi nó ảnh hưởng trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của các bên, gópphần đảm bảo sự cân bằng về quyền lợi, chia sẻ rủi ro, ngăn ngừa sự trốn tránh tráchnhiệm giữa các bên

1.2.2 Các trường hợp miễn trách trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 1.2.2.1 Miễn trách do sự kiện bất khả kháng

Sự kiện bất khả kháng là trường hợp được miễn trách nhiệm phổ biến nhấttrong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo CISG 1980, khoản 1 Điều 79 quy định

rằng: “Một bên không chịu trách nhiệm về việc không thực hiện bất kỳ một nghĩa vụ nào

9 Nguyễn Thị Hương (2014) Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong điều kiện hộp

nhập kinh tế quốc tế (Luận văn Thạc sỹ Luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội), tr 16-17.

9

đó của họ nếu chứng minh được rằng việc không thực hiện ấy là do một trở ngại nằm ngoài sự kiểm soát của họ và người ta không thể chờ đợi một cách hợp lý rằng họ phải tính tới trở ngại đó vào lúc giao kết hợp đồng hoặc là tránh được hay khắc phục các hậu quả của nó” Như vậy, để được hưởng miễn trách thì sự kiện bất khả kháng phải đáp ứng

đủ ba điều kiện: i) việc không thực hiện nghĩa vụ đó phải do một trở ngại và trở ngại đóphải nằm ngoài tầm kiểm soát của các bên; ii) trở ngại không thể biết trước, dự liệu đượcvào lúc giao kết hợp đồng; iii) các bên đã cố gắng tránh hoặc khắc phục hậu quả của nó Pháp luật Việt Nam cũng quy định sự kiện bất khả kháng là một trường hợpđược miễn trách Theo điểm b khoản 1 Điều 294 Luật Thương mại 2005 quy định bên viphạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng

Cụ thể tại khoản 1 Điều 156 Bộ luật Dân sự 2015 quy định: “Sự kiện bất khả kháng là sự kiện xảy ra một cách khách quan không thể lường trước được và không thể khắc phục được mặc dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép.” Tương tự như

CISG 1980, theo pháp luật Việt Nam, để trở thành sự kiện bất khả kháng cũng phải đápứng đầy đủ ba tiêu chí: i) là sự kiện khách quan, ii) sự kiện khách quan đó không thểlường trước được, iii) đã áp dụng mọi biện pháp và khả năng cho phép nhưng vẫn khôngthể khắc phục được

1.2.2.2 Miễn trách do lỗi của người thứ ba

Theo khoản 2 Điều 79 của CISG 1980 quy định:

“2 Nếu một bên không thực hiện nghĩa vụ của mình do người thứ ba mà họ nhờ thực hiện toàn phần hay một phần hợp đồng cũng không thực hiện điều đó thì bên ấy chỉ được miễn trách nhiệm trong trường hợp:

a Ðược miễn trách nhiệm chiếu theo quy định của khoản trên, và.

b Nếu người thứ ba cũng sẽ được miễn trách nếu các quy định của khoản trên được áp dụng cho họ.”

Hiện nay, Hội đồng tư vấn CISG xác định “người thứ ba” thuộc phạm vi điềuchỉnh của khoản 2 Điều 79 CISG 1980 là bên độc lập với bên vi phạm, không chịu sựkiểm soát và chỉ đạo của bên vi phạm Đồng thời, sự tham gia của bên thứ ba phải có mụcđích trực tiếp thực hiện hợp đồng chính giữa bên bán và bên mua Khoản 2 Điều 79 CISG

10

1980 không áp dụng cho bên thứ ba nào đơn thuần tham gia với tư cách bổ trợ hoặc tạotiền đề cho một bên thực thi hợp đồng chính 10

Trong trường này, căn cứ để được miễn trách nhiệm theo khoản 2 Điều 79CISG là một quy định tương đối khó khăn, phức tạp Để được hưởng miễn trách trongtrường hợp này, bên vi phạm phải chứng minh được rằng việc không thực hiện hoặc thựchiện không đúng nghĩa vụ của mình là do bên thứ ba, và việc người thứ ba vi phạm lại là

do một sự kiện bất khả kháng gây nên Đây như là một trường hợp “bất khả kháng kép”

Cả bên vi phạm và bên thứ ba đều phải rơi vào trường hợp bất khả kháng Và các quy tắc

để xác định sự kiện bất khả kháng tại khoản 1 Điều 79 của CISG 1980 được áp dụng đểxác định trong trường hợp này

Còn đối với pháp luật Việt Nam hiện nay không có điều khoản nào quy địnhlỗi của người thứ ba là căn cứ miễn trách nhiệm do không thực hiện hoặc thực hiện khôngđúng hợp đồng Tuy nhiên, tại Điều 294 của Luật Thương mại 2005 có ghi nhận trườnghợp mà tác giả cho rằng có thể tiềm ẩn sự có mặt của bên thứ ba, đó là trường hợp miễn

trách nhiệm đối với “hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng” Thế nhưng, trong hoạt động thương mại nói chung và hoạt động mua bán

hàng hóa quốc tế nói riêng, một bên không thể thực hiện được nghĩa vụ của mình với bêncòn lại do lỗi của người thứ ba gây ra là trường hợp xảy ra rất phổ biến Do đó, việc quyđịnh trường hợp được miễn trách do lỗi của người thứ ba gây ra có ý nghĩa pháp lý rấtquan trọng, giúp bảo vệ quyền và lợi ích của các bên trong hợp đồng Cho nên, việc phápluật Việt Nam không đưa trường hợp này vào một trong những trường hợp được miễntrách là một thiếu sót

1.2.2.3 Miễn trách do các bên thỏa thuận

Bởi lẽ mang bản chất của một quan hệ dân sự nên hợp đồng mua bán hàng hóaquốc tế cũng luôn đề cao và coi trọng tính tự do thỏa thuận của các bên Chính vì vậy,việc các bên thỏa thuận những điều kiện để được miễn trách cũng là một căn cứ để đượchưởng miễn trách

10 Lê Thị Anh Xuân, Nguyễn Thị Minh Trang (2021) Miễn trách nhiệm do có sự tham gia của bên thứ ba theo CISG 1980 và pháp luật Việt Nam Tạp chí Khoa học Kiểm sát số Chuyên đề 01, , tr 147-148.

11

Tuy nhiên, CISG 1980 không quy định rõ về thỏa thuận của các bên về trườnghợp được miễn trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng là căn cứ để được miễn trách Còn đốivới pháp luật Việt Nam, cụ thể tại khoản 1 Điều 294 Luật Thương mại 2005 quy định bên

vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm khi xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà cácbên đã thỏa thuận Trong quá trình đàm phán và giao kết hợp đồng, các bên có thể thỏathuận những trường hợp cụ thể được miễn trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng

Có thể dễ dàng nhận thấy quy định của nước ta mới chỉ đơn giản là công nhậntrường hợp miễn trừ trách nhiệm hợp đồng đã được các bên thỏa thuận trước mà không để

ý tới trường hợp một trong các bên có thể lợi dụng sự tồn tại của điều khoản miễn trừtrách nhiệm này để vi phạm hợp đồng, để họ không phải chịu chế tài nào Điều này gâykhó khăn trong việc thực hiện hợp đồng, thể hiện sự không thiện chí, thiếu hợp tác Quyđịnh này của pháp luật Việt Nam chưa thực sự chặt chẽ và phù hợp, dễ tạo sự bất bìnhđẳng cho các bên trong hợp đồng 11

1.2.2.4 Miễn trách do lỗi của bên bị vi phạm

Khi một bên vi phạm, nhưng sự vi phạm ấy là hoàn toàn do lỗi của bên kia thìđây cũng là một căn cứ để được hưởng miễn trách Theo Điều 80 của CISG 1980 quy

định: “Một bên không được viện dẫn một sự không thực hiện nghĩa vụ của bên kia trong chừng mực mà sự không thực hiện nghĩa vụ đó là do những hành vi hay sơ suất của chính họ.” Còn theo quy định pháp luật Việt Nam, tại điểm c khoản 1 Điều 294 Luật Thương

mại 2005 cũng quy định một bên sẽ được miễn trách nếu hành vi vi phạm của một bên làhoàn toàn do lỗi của bên kia Như vậy, CISG 1980 và Luật Thương mại 2005 có quy địnhkhá tương đồng với nhau về trường hợp miễn trách này Việc quy định một bên được miễntrách nhiệm nếu hành vi vi phạm của họ là hoàn toàn do lỗi của bên có quyền là hoàn toànphù hợp với thực tiễn thương mại quốc tế Quy định này nhằm bảo vệ bên yếu thế hơntrong hợp đồng, đảm bảo hợp đồng được thực hiện một cách công bằng, thiện chí và hợptác

11 Nguyễn Thị Ngọc Thiện (2019) Bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng theo Luật Thương mại Việt Nam

(Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường đại học Kinh tế - Luật, Hồ Chí Minh), tr 35.

12