quyền hạn liên quan đến quản lí nhà nước về nghĩa vụ quân sựnhư chủ tịch, phó chủ tịch, uỷ viên hội đồng nghĩa vụ quân sựcấp xã, cấp huyện, cấp tỉnh hoặc người có chức vụ quyền hạnkhác l
Trang 14 Tội không chấp hành lệnh gọi quân nhân dự bị nhậpngũ (Điều 333 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dầu hiệu chủ thể của tội phạm
Chủ thể của tội này được quy định là quân nhân dự bị.Theo pháp luật hiện hành, họ chỉ có thể là công dân nam chưaquá 45 tuổi hoặc công dân nữ chưa quá 40 tuổi.“
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội không chấp hành lệnh gọi quânnhân dự bị nhập ngũ được quy định là hành vi không chấp
hành lệnh gọi nhập ngũ trong các trường hợp:
- Có lệnh tổng động viên;
- Có lệnh động viên cục bộ;
- Có chiến tranh; hoặc
- Có nhu cầu tăng cường cho lực lượng thường trực củaquân đội để chiến đấu bảo vệ địa phương, bảo vệ chủ quyềnlãnh thô
Theo quy định tại Điều 46 và Điều 47 Luật nghĩa vụ quân
sự năm 2015, khi có lệnh tong động viên, lệnh động viên cục
bộ, có chiến tranh hoặc có nhu cầu tăng cường cho lực lượngthường trực của quân đội để chiến đấu bảo vệ địa phương, bảo
vệ chủ quyền lãnh thé, việc gọi nhập ngũ thực hiện theo quyếtđịnh của Thủ tướng Chính phủ và lệnh của Bộ trưởng Bộ quốc
(1) Điều 25, 26 Luật nghĩa vụ quân sự năm 2015.
205
Trang 2phòng Chỉ huy trưởng ban chỉ huy quân sự cấp huyện ra lệnhgọi từng công dân nhập ngũ theo quyết định của chủ tịch uỷban nhân dân cùng cấp Công dân được gọi nhập ngũ phải cómặt đúng thời gian và địa điểm ghi trong lệnh gọi nhập ngũ.Hành vi không chấp hành lệnh gọi nhập ngũ là hành vikhông có mặt đúng thời gian và địa điểm ghi trong lệnh gọi
nhập ngũ.
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi có ý Người phạm tộibiết mình có lệnh gọi quân nhân dự bị nhập ngũ nhưng không
thực hiện.
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh
cáo, hình phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm hoặc hìnhphạt tù từ 06 tháng đến 03 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
* Dầu hiệu chủ thể của tội phạm
Chủ thể của tội này được quy định là người có chức vụ
Trang 3quyền hạn liên quan đến quản lí nhà nước về nghĩa vụ quân sựnhư chủ tịch, phó chủ tịch, uỷ viên hội đồng nghĩa vụ quân sựcấp xã, cấp huyện, cấp tỉnh hoặc người có chức vụ quyền hạnkhác liên quan đến việc đăng kí nghĩa vụ quân sự, gọi nhậpngũ, gọi tập trung huấn luyện.
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội làm trái quy định về việc thực
hiện nghĩa vụ quân sự được quy định là hành vi lợi dụng chức
vụ quyền hạn không thực hiện hoặc thực hiện không đúng cácquy định của pháp luật về đăng kí nghĩa vụ quân sự, gọi nhậpngũ, gọi tập trung huấn luyện Cụ thể, hành vi này có thể là:
- Làm trái quy định về tổ chức việc đăng kí nghĩa vụ như
không lập danh sách hoặc có hành vi gian lận trong việc lập danh sách đăng kí nghĩa vụ quân sự, đăng kí phục vụ trong ngạch dự bị
- Làm trái quy định hoặc có hành vi gian lận trong việc tôchức khám sức khoẻ, tuyển chọn, xét hoãn, miễn gọi nhập ngũ,
lập danh sách và ra lệnh gọi nhập ngũ.
- Lam trái quy định hoặc có hành vi gian lận trong việc lập
danh sách, ra lệnh gọi tập trung huấn luyện (đối với hạ sĩ quan,
binh sĩ dự bị).
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi có ý Người phạm tộibiết hành vi của mình là không đúng với quy định về đăng kínghĩa vụ quân sự, gọi nhập ngũ, gọi tập trung huấn luyện
207
Trang 4b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cải tạo
không giam giữ đến 03 năm hoặc là hình phạt tù từ 06 thángđến 03 năm
Khung hình phạt tang nặng được quy định là hình phạt tù
từ 02 năm đến 07 năm, được áp dụng cho trường hợp phạm tộitrong thời chiến Đây là trường hợp hành vi phạm tội xảy ratrong thời gian đất nước có chiến tranh Do vậy, hành vi phạmtội trong hoàn cảnh đặc biệt này có tính nguy hiểm cho xã hội
cao hơn trường hợp bình thường.
Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) cho tội này là cắm đảm nhiệm chức vụ nhất định từ 01năm đến 05 năm
6 Tội cản trở việc thực hiện nghĩa vụ quân sự (Điều 335
BLHS).
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội cản trở việc thực hiện nghĩa vụ quân sự được quy định là hành vi can trở việc đăng kí nghĩa vụ
quân sự, gọi nhập ngũ, gọi tập trung huấn luyện Cụ thể, hành
vi này có thê là:
- Can trở việc đăng kí nghĩa vụ quan sự như không hợp tác,
gây khó khăn hoặc đe doa, uy hiếp người có trách nhiệm tổ
Trang 5chức việc đăng kí nghĩa vụ quân sự; cản trở người thân hoặc người khác đăng kí nghĩa vụ quân sự hoặc có hành vi gian lận
trong việc kê khai, xuất trình các giấy tờ liên quan đến việc
đăng kí nghĩa vụ quân sự của người thân
- Cản trở việc gọi nhập ngũ như không hợp tác, gây khó
khăn hoặc đe dọa, uy hiếp người có trách nhiệm trong việc gọi
thanh niên nhập ngũ; có hành vi can trở người thân hoặc người khác nhập ngũ hoặc có hành vi gian lận trong việc khám sức khoẻ gọi nhập ngũ của người thân
- Can trở việc gọi tập trung huấn luyện (đối với hạ sĩ quan,
binh sĩ dự bi) như không hợp tác, gây khó khăn hoặc de dọa,
uy hiếp người có trách nhiệm trong việc gọi tập trung huấn
luyện; có hành vi cản trở người thân hoặc người khác thực hiện
lệnh gọi tập trung huấn luyện
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi có ý Người phạm tộibiết tính chất “cản trở” của hành vi mà mình thực hiện
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh
cáo, phạt cải tạo không giam giữ đến 02 năm hoặc phạt tù từ
03 tháng đến 02 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
từ 02 năm đến 05 năm, được áp dụng cho trường hợp phạm
tội sau:
209
Trang 6- Lợi dụng chức vụ, quyên hạn: Đây là trường hợp ngườiphạm tội lợi dụng chức vụ, quyền hạn khi thực hiện hành vi
cản trở việc kí nghĩa vụ quân sự, gọi nhập ngũ, gọi tập trung
huấn luyện của cơ quan hoặc người có trách nhiệm
- Phạm tội trong thời chiến: Đây là trường hợp hành viphạm tội xảy ra trong thời gian đất nước có chiến tranh Do
vậy, hành vi phạm tội trong hoàn cảnh đặc biệt này có tính
nguy hiểm cho xã hội cao hơn trường hợp bình thường
7 Tội đăng kí hộ tịch trái pháp luật? (Điều 336 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dầu hiệu chủ thể của tội phạm
Chủ thé của tội này được quy định là người có nhiệm vụ,quyền hạn trong việc đăng ki, cấp giấy tờ về hộ tịch như côngchức tư pháp - hộ tịch, Chủ tịch uỷ ban nhân dân cấp xã; côngchức phòng tư pháp, chủ tịch uy ban nhân dân cấp huyện”
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội đăng kí hộ tịch trái pháp luật
được quy định là hành vi đăng kí, cấp giấy tờ về hộ tịch trái
pháp luật Như vậy, hành vi khách quan của tội phạm này có
thể là:
- Đăng ki hộ tịch trái pháp luật: Day là hành vi của người
có thâm quyền xác nhận hoặc ghi vào số hộ tịch các sự kiện hộ
(1) Tội đăng kí hộ tịch trái pháp luật là tội phạm mới được quy định trong BLHS năm 2015.
(2) Các điều 7, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 22, 24, 25, 27, 28, 29, 30, 32, 33, 34, 35,
36, 37, 38, 39, 40, 44, 46, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54 Luật hộ tịch năm 2014.
Trang 7tịch của cá nhân về khai sinh, kết hôn, giám hộ, nhận cha, mẹ,con” trái quy định của pháp luật (thêm, bớt, thay đổi cácthông tin khi xác nhận hoặc ghi vào sô hộ tịch).
- Cấp giấy tờ về hộ tịch trái pháp luật: Đây là hành vi củangười có thâm quyên cấp giấy tờ về hộ tịch trái pháp luật nhưgiấy khai sinh, đăng kí kết hôn, trích lục đăng kí giám hộ,
đăng kí nhận cha, mẹ, con (không có căn cứ, không đúng
đối tượng )
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi có ý Người phạm tộibiết hành vi của mình là không đúng với quy định của pháp luật
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh
cáo, phạt cải tạo không giam giữ đến 03 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù từ
03 tháng đến 02 năm được áp dụng cho trường hợp phạm tội sau:
- Đăng kí, cấp giấy tờ về hộ tịch trái pháp luật cho 02
người trở lên: Đây là trường hợp người phạm tội đăng kí hoặc
cấp giấy tờ về hộ tịch (bao gồm một hoặc nhiều loại giấy tờkhác nhau) trái pháp luật cho ít nhất 02 người
- Giấy tờ về hộ tịch đã được cấp, đăng kí trái pháp luật
(1) Điều 3 Luật hộ tịch năm 2014.
211
Trang 8được sử dụng để thực hiện hành vi trái pháp luật: Đây làtrường hợp các giấy tờ về hộ tịch đã được cấp, đăng kí tráipháp luật được sử dụng dé thực hiện hành vi trái pháp luật Viđụ: Xác nhận, cấp giấy chứng tử (đối với người còn sống) đãđược sử dụng để lừa dối cơ quan bảo hiểm xã hội nhận tiềntheo chế độ
Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là cắm đảm nhiệm chức vụ nhất định từ 01 năm đến 05 năm
8 Tội có ý làm lộ bí mật nhà nước; tội chiếm đoạt, muabán hoặc tiêu huỷ vật hoặc tài liệu bí mật nhà nước (Điều 337
BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của hai tội danh được quy định tại điềuluật có thê là:
Trang 9gây nguy hại đến lợi ích quốc gia, dân tộc” Điều 2 Luật bảo
vệ bí mật nhà nước còn quy định: “hình thức chứa bí mật nhà
nước bao gom tai liệu, vật, địa điểm, lời nói, hoại động hoặccác dạng khác ” Căn cứ vào tính chất quan trọng của nội dungthông tin và mức độ nguy hại nếu bị lộ, bị mất, bí mật nhànước được được phân loại thành 03 độ mật, bao gồm: tuyệtmật, tối mật và mật.” Theo đó, thông tin có nội dung quantrọng thuộc mức độ tuyệt mật là thông tin có độ mật cao nhất.
Danh mục bí mật nhà nước do Thủ tướng Chính phủ xem xét,
quyết định ban hành trên cơ sở (dự thảo quyết định ban hành
danh mục bí mật nhà nước) của người có trách nhiệm lập danh
mục bí mật nhà nước là người đứng đầu các bộ, ngành, ngườiđứng đầu cơ quan trung ương của tô chức chính trị-xã hội vàvăn bản thâm định của Bộ công an hoặc dự thảo do Bộ trưởng
Bộ quốc phòng, Bộ trưởng Bộ công an trình Thủ tướng Chínhphủ xem xét, quyết định ban hành danh mục bí mật nhà nướcthuộc phạm vi quản li
Hành vi làm lộ bí mật nhà nước là hành vi để người không
có trách nhiệm biết được bí mật nhà nước qua đọc được, nghe
được, sao chép được
Hành vi chiếm đoạt vật hoặc tài liệu bí mật nhà nước làhành vi chuyển dich bat hợp pháp vật (chứa bí mật nhà nước)
hoặc tài liệu bí mật nhà nước đang do người khác quản lí thành
của mình bằng các thủ đoạn tương tự như thủ đoạn của các tội
(1) Điều 8 Luật bảo vệ bí mật nhà nước năm 2018.
(2) Điêu 9 Luật bảo vệ bí mật nhà nước năm 2018.
213
Trang 10chiếm đoạt tài sản như dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặcthủ đoạn uy hiếp tinh than, thủ đoạn gian dối hoặc lén lút Điều luật quy định đối tượng của hành vi chiếm đoạt là vật
(chứa bí mật nhà nước) hoặc tài liệu bí mật nhà nước Tuy
nhiên, hành vi chiếm đoạt cũng có thể chỉ là chiếm đoạt nội
dung thông tin bí mật nhà nước như lén lút sao chép, sao chụp tài liệu tài liệu bí mật nhà nước
Hành vi mua ban vật hoặc tài liệu bi mật nhà nước là hành
vi dùng tiền hoặc các phương tiện thanh toán khác như vàng
dé trao đổi vật (chứa bi mật nhà nước) hoặc tài liệu bí mật nhànước Việc mua bán cũng có thê chỉ là mua bán nội dung thông
tin thuộc bí mật nhà nước.
Hành vi tiêu huỷ vật hoặc tài liệu bí mật nhà nước (trái
pháp luật)” là hành vi (của người không có thấm quyềnhoặc không thuộc trường hợp được luật cho phép)® làm cho
vật hoặc tài liệu bí mật nhà nước không còn giá trị sử dụng
bằng các cách thức, thủ đoạn khác nhau như đập phá, đốt,nghiền nát
* Dầu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi cố ý Người phạm tộibiết được đối tượng của hành vi là bí mật nhà nước khi làm lộ,mua bán, chiếm đoạt, tiêu huỷ Họ mong muốn hoặc chấp nhận
(1) Về các thủ đoạn này, xem: Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật hình sự Việt Nam - Phan các tội phạm (Quyền 1), Nxb CAND, Hà Nội, 2019, Chương IV.
(2) Xem: Điều 5 Luật bảo vệ bí mật nhà nước năm 2018
(3) Xem: Điều 23 Luật bảo vệ bí mật nhà nước năm 2018.
Trang 11việc người không có trách nhiệm biết được bí mật nhà nướchoặc bằng các thủ đoạn khác nhau để chiếm đoạt, mua bán
hoặc tiêu hủy vật (chứa bí mật nhà nước) hoặc tai liệu bi mật nhà nước.
Ngoài các dấu hiệu được quy định trên, điều luật còn quyđịnh dấu hiệu “ néw không thuộc trường hợp quy định tạiĐiều 110 của Bộ luật này ” Tuy nhiên, dau hiệu này làkhông cần thiết vì tội được quy định tại Điều 110 BLHS kháctội phạm này ở dấu hiệu mục đích phạm tội
- Bí mật nhà nước thuộc độ toi mật: Đây là trường hợp đối
tượng của hành vi phạm tội là bí mat nhà nước được xác định
là tối mật Hiện nay, danh mục bí mật nhà nước độ Tối mậtđược quy định tại khoản 2 Điều 8 Luật bảo vệ bí mật nhà nước
năm 2018.
- Lợi dụng chức vụ, quyền hạn: Đây là trường hợp người
(1) Về vấn đề này, xem: Nguyễn Ngọc Hoà, “Trường hợp phạm nhiều tội và trường hợp trùng luật - Từ lí thuyêt đên sự thê hiện trong Bộ luật hình sự Việt Nam”, Tap chí luật học, sô 5/2018.
215
Trang 12phạm tội là người có chức vụ, quyền hạn va đã sử dung vi thếnày như là phương tiện dé có thể thực hiện hoặc dé dang thực
hiện hành vi phạm tội.
- Gây tốn hại về quốc phòng, an ninh, đối ngoại, kinh tế,
văn hoa: Day là trường hợp phạm tội mà việc bí mat nhà nước
bị làm lộ, bi mua bán, bị chiếm đoạt, bị tiêu huỷ đã gây tốn hại
về quốc phòng, an ninh, đối ngoại, kinh tế, văn hoá.
Khung hình phạt tăng nặng thứ hai được quy định là hình
phạt tù từ 10 năm đến 15 năm, được áp dụng cho các trường
hợp phạm tội sau:
- Có t6 chức: Day là trường hợp đồng phạm tội cố ý làm lộ
bí mật nhà nước; tội chiếm đoạt, mua bán hoặc tiêu huỷ vật
(chứa bí mật nhà nước) hoặc tài liệu bí mật nhà nước ma trong
đó có sự câu kết chặt chẽ giữa những người đồng phạm
- Bí mật nhà nước thuộc độ tuyệt mát: Đây là trường hợp
đối tượng của hành vi phạm tội là bí mật nhà nước được xác
định là tuyệt mật Hiện nay, danh mục bí mật nhà nước độ
Tuyệt mật được quy định tại khoản 1 Điều 8 Luật bảo vệ bí
mật nhà nước năm 2018.
- Phạm tội 02 lan trở lên: Đây là trường hợp phạm tội màchủ thể đã thực hiện tội này ít nhất 02 lần hành vi phạm tộiđược quy định tại điều luật, chưa bị truy cứu trách nhiệm hình
sự và còn thời hiệu truy cứu trách nhiệm hình sự.
- Gây ton hại về chế độ chính trị, độc lập, chủ quyên, thongnhất và toàn vẹn lãnh thé: Đây là trường hợp phạm tội mà việc
bí mật nhà nước bị làm lộ, mua bán, chiếm đoạt, tiêu huỷ đã
Trang 13gây tôn hại về chế độ chính trị, độc lập, chủ quyền, thống nhất
và toàn vẹn lãnh thé của Tổ quốc
Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 10 triệu đồng đến 100 triệu đồng, camđảm nhiệm chức vu, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhấtđịnh từ 01 năm đến 05 năm
9 Tội vô ý làm lộ bi mật nhà nước; tội làm mắt vật, tàiliệu bí mật nhà nước (Điều 338 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của hai tội danh được quy định tại
Điều luật này là:
- Hành vi làm lộ bí mật nhà nước; va
- Hành vi làm mắt vật, tài liệu bí mật nhà nước
Như vậy, Điều luật quy định hai loại hành vi khách quankhác nhau của hai tội danh nhưng có cùng đối tượng là bí mậtnhà nước và bí mật này có thé được thể hiện là vật (chứa bí mậtnhà nước) hoặc tai liệu bi mật nhà nước.” Hành vi làm lộ bí mậtnhà nước là hành vi để người không có trách nhiệm biết được
bí mật nhà nước qua đọc được, nghe được, sao chép được Đó
có thé là hành vi của người có trách nhiệm bảo vệ bí mật nhà
nước (cán bộ lưu trữ, bảo vệ bí mật nhà nước, người được giao
nhiệm vụ tiếp xúc với bí mật nhà nước) đã vi phạm các quy
(1) Xem phan trình bày trong Giáo trình này về tội cố ý làm lộ bí mật nhà nước; tội chiêm đoạt, mua bán hoặc tiêu huỷ vật hoặc tai liệu bí mật nha nước (Điêu 337 BLHS).
217
Trang 14định của Nhà nước về cất giữ, bảo quản, bảo vệ bí mật nhà
nước, làm cho người khác (người không có trách nhiệm, không
được phép) biết được bí mật nhà nước Hành vi làm lộ bí mậtnhà nước còn có thể là hành vi của công dân bình thường ngẫunhiên biết được thông tin thuộc bí mật nhà nước hoặc ngẫu
nhiên có được vật (chứa bí mật nhà nước), tài liệu bí mật nhà nước nhưng đã không giao nộp cho cơ quan có trách nhiệm,
không cất giữ cân thận nên người khác (người không có tráchnhiệm, không được phép) biết được bí mật nhà nước.” Hành vilàm mất vật, tài liệu bí mật nhà nước là hành vi của người có
trách nhiệm bảo quản, bảo vệ vật (chứa bí mật nhà nước), tài liệu bí mật nhà nước như cán bộ làm công tác lưu trữ, bảo vệ,
vận chuyền hoặc người được giao nhiệm vụ tiếp xúc, sử dụng
vật, tài liệu bí mật nhà nước đã vi phạm các quy định của Nhà
nước về cất giữ, bảo vệ, vận chuyền nên vật (chứa bí mật nhà
nước), tài liệu bí mật nhà nước đã không còn thuộc sự quản lí
của cơ quan, tô chức, cá nhân có trách nhiệm quản lí do bịchiếm đoạt, bị bỏ quên, bị đánh rơi
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi vô ý Người phạm tộikhông mong muốn cũng như không chấp nhận việc bí mật nhànước bị lộ, bị mắt
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính va 1 khung
(1) Khoản 2 Điều 3 Luật bảo vệ bí mật nhà nước năm 2018 quy định: “Bao
vệ bí mật nhà nước là trách nhiệm của mọi cơ quan, tổ chức, cá nhân ”.
Trang 15hình phạt bổ sung.
Khung hình phạt cơ bản được quy định là phạt cải tạo
không giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
10 Tội giả mạo chức vụ, cấp bậc, vị trí công tác (Điều
339 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dầu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan cua tội gia mạo chức vụ, cấp bậc, vi trícông tác được quy định có thê là:
- Hành vi giả mạo chức vụ: Đây là hành vi gian dối củangười tự xưng, tự nhận hoặc công bố, xuất trình các giấy to,quyết định (giả mạo) dé người, co quan, tô chức khác biếthoặc tin rằng mình có chức vụ (lãnh đạo, quản lí) trong các cơquan cơ quan (Đảng, đoàn thể, cơ quan nhà nước), tổ chức kinh
tế - xã hội, doanh nghiệp, đơn vi thuộc lực lượng vũ trang
- Hành vi giả mạo cấp bậc: Đây là hành vi gian đối củangười tự xưng, tự nhận hoặc công bố, xuất trình các giấy to,
219
Trang 16quyết định (giả mạo) để người, cơ quan, tô chức khác biếthoặc tin rằng mình có cấp bậc, chức vụ nhất định trong cơ
quan công an, quân đội.
- Hành vi giả mạo vị trí công tác: Đây là hành vi gian dốicủa người tự xưng, tự nhận hoặc công bố, xuất trình các giấy
tờ, quyết định (giả mạo) dé người, cơ quan tô chức khác biếthoặc tin rằng mình có vị trí công tác nhất định trong cơ quan,
tổ chức như giả mạo là nhân viên cơ quan thuế, hải quan, cán
bộ trường đại học, văn phòng uỷ ban Việc giả mạo vị trí
công tác có thé là giả mạo chức vụ với chức danh nghé nghiệp
như trưởng phòng kinh doanh, phó phòng nhân sự công ti
* Dấu hiệu xác định hành vi được quy định là tội phạmTheo điều luật, hành vi giả mạo chức vụ, cấp bậc, vị trí
công tac bi coi là hành vi khách quan của tội phạm trong
trường hợp có sự gắn liền với hành vi trái pháp luật cụ thể.Việc giả mạo như là thủ đoạn có thể giúp chủ thể thực hiệnđược hành vi trái pháp luật khác như giả mạo cán bộ thuế dé ép
doanh nghiệp mua tài liệu Hanh vi trái pháp luật ở đây
không bao gồm hành vi có mục đích chiếm đoạt tài sản vì điềuluật quy định “không nhằm mục đích chiếm đoạt tài sản ”.0)
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thể được quy định là lỗi có ý Người phạm tội
(1) Ở đây, có thể nhà làm luật cho rằng, hành vi trái pháp luật có mục đích chiếm đoạt tài sản đã cấu thành tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản Tuy nhiên, không phải tat cả các hành vi gian đối có mục đích chiếm đoạt tài sản đều cau thành tội phạm mà có thé vẫn chỉ là vi phạm
Trang 17biết chức vụ, cấp bậc, vi trí công tac mà mình nhận là khôngđúng với thực tế; biết việc giả mao đó là dé thực hiện hành vi
trái pháp luật khác.
Trong thực tế, hành vi trái pháp luật mà chủ thể thực hiệndựa vào sự giả mạo có thé cầu thành tội phạm cụ thể Khi đó,hành vi của chủ thé thoả mãn hai CTTP khác nhau Việc truycứu trách nhiệm hình sự trong trường hợp này được giải quyếttheo nguyên tắc chung.”
b Hình phạt
Điều luật chỉ quy định một khung hình phạt với mức phạtcải tạo không giam giữ đến 02 năm hoặc phạt tù từ 03 thángđến 02 năm
11 Tội sửa chữa và sử dụng giấy chứng nhận, các tàiliệu của cơ quan, tố chức (Điều 340 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội sửa chữa và sử dụng giấychứng nhận, các tài liệu của cơ quan, tô chức được quy địnhbao gồm 2 hành vi kế tiếp nhau:
- Hành vi sửa chữa, làm sai lệch nội dung hộ chiếu, thịthực, hộ khẩu, hộ tịch, các loại giấy chứng nhận hoặc tài liệucủa cơ quan, tô chức: Đây là hành vi làm sai lệch nội dung của
(1) Về vấn đề này, xem: Nguyễn Ngọc Hoà, “Trường hợp phạm nhiều tội và trường hợp trùng luật — Từ lí thuyết dén sự thê hiện trong Bộ luật hình sự Việt Nam”, Tap chí luật học, sô 5/2018.
221
Trang 18giấy chứng nhận hoặc tài liệu của cơ quan, tô chức bang thủ
đoạn khác nhau như sửa chữa tên, họ, ngày tháng năm sinh
trên sô hộ khẩu, văn băng, chứng chỉ của một người thành củangười khác; sửa chữa tỉ lệ thương tật trên giấy chứng nhận
thương tật
- Hành vi sử dụng giấy chứng nhận, các tài liệu của cơquan, tổ chức đã bị sửa chữa, làm sai lệch Đây là hành vixuất trình cho cơ quan, tô chức giấy chứng nhận, tài liệu đã bị
sửa chữa, làm sai lệch nội dung (người sử dụng đã sửa chữa
hoặc nhờ, thuê người khác sửa chữa) như xuất trình hộ chiếu
đã bị sửa chữa, làm sai lệch cho công an cửa khẩu để xuất cảnhhoặc xuất trình bằng tốt nghiệp trung học phổ thông đã bị sửachữa, làm sai lệch nội dung để được thi tuyển vào đại học
* Dấu hiệu xác định hành vi được quy định là tội phạmTheo quy định của điều luật, hành vi sửa chữa và sử dụnggiấy chứng nhận, các tài liệu của cơ quan, tô chức bị coi là tội
phạm trong hai trường hợp sau:
- Giấy chứng nhận, tài liệu bị sửa chữa đã được sử dụng
cho việc thực hiện tội phạm; hoặc
- Chủ thể thực hiện hành vi sửa chữa và sử dụng đã bị xửphat vi phạm hành chính hoặc đã bi kết án mà chưa được xoá
án tích về hành vi sửa chữa và sử dụng giấy chứng nhận, cáctài liệu của cơ quan, tổ chức Ở đây có sự quy định đặc điểmnhân thân xấu là dấu hiệu định tội thay thế dấu hiệu “thực hiệntội phạm” Hiện nay, có ý kiến cho rằng việc quy định đặcđiểm nhân thân là dấu hiệu định tội là trái với nguyên tắc co
Trang 19bản của luật hình sw.”
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thê được quy định là lỗi có ý
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh cáo,
phạt tiền từ 10 triệu đồng đến 50 triệu đồng, phạt cải tạo khônggiam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
từ 02 năm đến 05 năm được áp dụng cho trường hợp phạm tội
có một trong các tình tiết định khung hình phạt tăng nặng sau:
- Phạm tội 02 lan trở lên: Day là trường hợp phạm tội màchủ thê đã thực hiện tội phạm này ít nhất 02 lần nhưng chưa bịtruy cứu trách nhiệm hình sự và các hành vi phạm tội đều cònthời hiệu truy cứu trách nhiệm hình sự theo quy định tại Điều
27 BLHS.
- Su dụng giấy to, tài liệu đã bị sửa chữa hoặc làm sai lệchthực hiện tội phạm rất nghiêm trọng hoặc tội phạm đặc biệtnghiêm trọng: Đây là trường hợp phạm tội mà chủ thể thựchiện tội phạm qua sử dụng giấy tờ, tài liệu đã bị sửa chữa hoặclàm sai lệch là tội phạm rất nghiêm trọng hoặc tội phạm đặc
biệt nghiêm trọng.
(1) Nguyén Ngọc Hoà (Chu biên), Sửa đổi Bộ luật hình sự - Những nhận thức
cân thay đổi?, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2015, tr 152 và các trang tiếp theo.
223
Trang 20Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) cho tội này là phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 20 triệuđồng, cam đảm nhiệm chức vụ, cắm hành nghề hoặc làm côngviệc nhất định từ 01 năm đến 05 năm.
12 Tội làm giả con dấu, tài liệu của cơ quan, tổ chức;tội sử dụng con dấu hoặc tài liệu giả của cơ quan, tổ chức(Điều 341 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định là:
- Hành vi làm giả con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ khác cho
việc thực hiện hành vi trái pháp luật;
- Hành vi sử dụng con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ (khác)
giả cho việc thực hiện hành vi trái pháp luật.
Như vậy, hành vi khách quan của hai tội danh tuy khác
nhau nhưng có chung đối tượng tác động là con dấu, tài liệuhoặc giấy tờ giả của cơ quan, tổ chức Cả hai hành vi đều gắnvới hành vi trái pháp luật Trong đó, con dấu? bị làm giả làcon dấu có hình quốc huy hoặc con dấu có hình biểu tượng,
(1) Con dau là phương tiện đặc biệt do cơ quan nhà nước có thẩm quyền đăng
kí, quan lí, được sử dụng dé đóng trên văn bản, giấy tờ của cơ quan, tổ chức,
chức danh nhà nước Con dấu thê hiện vị trí pháp lí và khang định giá trị pháp
lí đối với các văn bản, giấy tờ của các cơ quan, tô chức, chức danh nhà nước.
Vì vậy, Chính phủ có những quy định cụ thể, chặt chẽ việc quản lí, sử dụng con dau qua đó đảm bảo hiệu lực quản lí của các cơ quan, tổ chức; giá trị pháp
lí của các văn bản, tài liệu của cơ quan, tổ chức, chức danh nhà nước (xem thêm: Nghị định số 99/2016/NĐ-CP ngày O1 tháng 7 năm 2016 của Chính phủ quy định về quản lí và sử dung con dấu).
Trang 21con dấu không có hình biểu tượng, được sử dụng dưới dạngdau ướt, dấu nôi, dau thu nhỏ, dau xi.“ Con dấu, tài liệu, giấy
tờ bị làm giả có thể mang danh của cơ quan tô chức có thật
hoặc không có thật.
Hành vi làm giả con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ khác của cơquan, tổ chức được hiểu là hành vi làm ra một cách trái phépcon dấu, tài liệu hoặc giấy tờ khác của cơ quan, tô chức nhưkhắc con dấu giả, chế ban, in, kí tên, đóng dấu để tạo ra cácgiấy tờ, tài liệu giả mang danh của các cơ quan, tổ chức nhưvăn bang giả, chứng chỉ giả, chứng minh thư giả
Hành vi sử dụng con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ giả thực hiệnhành vi trái pháp luật được hiểu là hành vi sử dụng các đối
tượng này như là phương tiện khi thực hiện hành vi trái pháp
luật Trong đó, người sử dụng có thể là người đã làm ra condau, tài liệu, giấy tờ giả nhưng cũng có thé là người khác
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thể được quy định là lỗi có ý Người phạm tộibiết con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ khác của cơ quan, tổ chức
mà mình làm ra là giả và sẽ được sử dụng cho việc thực hiện
hành vi trái pháp luật hoặc biết con dấu, tài liệu hoặc giấy tờ
mà mình sử dụng thực hiện hành vi trái pháp luật là giả.
b Hình phạt
Điều luật quy định 3 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
(1) Điều 3 Nghị định số 99/2016/NĐ-CP ngày 01 tháng 7 năm 2016 cua
Chính phủ quy định về quản lí và sử dung con dấu.
225
Trang 22Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt tiền từ
30 triệu đồng đến 100 triệu đồng, phạt cải tạo không giam giữđến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 02 năm
Hai khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt
tù từ 02 năm đến 05 năm và từ 03 năm đến 07 năm
Các dấu hiệu định khung hình phạt tăng nặng được quyđịnh là dấu hiệu về số lượng con dấu, tài liệu, giấy tờ giả; vềloại tội (theo Điều 9 BLHS) được thực hiện khi sử dụng condấu, tài liệu, giấy tờ giả; về mức độ thu lợi bất chính v.v Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 50 triệu đồng
13 Tội chiếm đoạt, mua bán, tiêu huỷ con dấu, tài liệucủa cơ quan, tổ chức (Điều 342 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định là hành vi
chiếm đoạt, mua bán, tiêu huỷ trái phép con dấu, tài liệu của cơquan, t6 chức Như vậy, có ba dạng hành vi khách quan khácnhau và cùng đối tượng tác động là con dấu hoặc tài liệu của
cơ quan, tô chức (nhưng không thuộc tài liệu bí mật nhà nước
Trang 23quan, tô chức đang do người khác quản lí thành của mình bằngcác thủ đoạn tương tự như các thủ đoạn của các tội chiếm đoạt
tài sản như dùng vũ lực, đe dọa dùng vũ lực hoặc thủ đoạn
khác uy hiếp tinh thần, thủ đoạn gian dối hoặc lén lút
Hành vi mua bán con dấu, tài liệu của cơ quan, tô chức
là hành vi dùng tiền hoặc các phương tiện thanh toán khácnhư vàng, ngoại tệ dé trao đổi con dấu, tài liệu của co quan,
tổ chức
Hành vi tiêu huỷ trái phép con dấu, tài liệu của cơ quan,
tô chức là hành làm cho con dấu, tài liệu của cơ quan, tôchức không còn giá trị sử dụng như đập, nung, đốt, nghiềnnát và việc làm này không được phép của cơ quan có thâmquyền hoặc không tuân theo quy trình và thủ tục mà pháp
luật quy định.
Các hành vi phạm tội trên đây có thể có liên quan với nhaunhư chiếm đoạt dé bán; chiếm đoạt dé tiêu huỷ; mua bán đề
tiêu huỷ
* Dấu hiệu mặt chủ quan của toi phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi cố ý
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt tiền từ
05 triệu đồng đến 50 triệu đồng, phạt cải tạo không giam giữđến 02 năm hoặc phạt tù từ 03 tháng đến 02 năm
227
Trang 24Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
từ 02 năm đến 05 năm
Các dấu hiệu định khung hình phạt tăng nặng được quyđịnh là: Có tổ chức; thu lợi bất chính 10 triệu đồng trở lên; déthực hiện hành vi trái pháp luật (như để làm giả các giấy tờ, tàiliệu; dé che giấu hành vi phạm tội ) và tái phạm nguy hiểm.Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 20 triệu đồng, cắm đảmnhiệm chức vụ, cắm hành nghề hoặc làm công việc nhất định
từ 01 năm đến 05 năm
14 Tội vi phạm các quy định về quản lí nhà ở (Điều 343
BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định có thể là:
- Hành vi chiếm dụng chỗ ở: Đây là hành vi biến nhà ở,chỗ ở đang thuộc sự quản lí của cơ quan, tổ chức (như tập thé
cơ quan, nhà công vụ ) thành chỗ ở của mình một cách tráiphép bằng thủ đoạn bất kì Hành vi chiếm dụng chỗ ở còn cóthé chỉ là hành vi lan chiếm phòng ở hoặc diện tích sử dụngchung như sân chơi, lối đi, công trình bếp, công trình vệ sinh làm chỗ ở hoặc công trình phục vụ nhu cầu sinh hoạt của mình
- Hành vi xây dựng nhà trái phép: Đây là hành vi xây dựng
nhà ở, các công trình liên quan (đến nhà ở) trên đất không phải
là đất ở; xây dựng không đúng tiêu chuẩn thiết kế, tiêu chuẩn
Trang 25diện tích đối với từng loại nhà ở mà Nhà nước quy định về tiêuchuẩn thiết kế, tiêu chuẩn diện tích nhà ở; xây dựng nhà ở trongkhu vực cam xây dựng, lan chiếm hành lang bảo vệ công trìnhgiao thông, thuỷ lợi, đê điều, khu di tích lịch sử - văn hoá ;xây dựng nhà không có giấy phép đối với trường hợp pháp luậtquy định phải có giấy phép hoặc xây dựng nhà, các công trìnhliên quan không đúng với giấy phép xây dựng được cấp."
* Dấu hiệu xác định hành vi được quy định là tội phạmTheo quy định của điều luật, hành vi chiếm dụng chỗ ở, xây
dựng nhà trai phép bi coi là tội phạm trong trường hợp:
- Chủ thể đã bị xử phạt hành chính về hành vi này; hoặc
- Chủ thể đã bị kết án về tội này, chưa được xoá án tích mà
còn vi phạm.
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thê được quy định là lỗi cố ý
b Hình phạt
Điều luật chỉ quy định 1 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt chính được quy định là hình phạt cải
tạo không giam giữ đến 02 năm hoặc phạt tù từ 03 tháng đến
02 nam.”
(1) Điều 6 Luật nhà ở năm 2014 và Điều 12 Luật xây dựng năm 2014.
(2) Ngoài ra, điều luật còn quy định: Nhà ở, công trình xây dựng trái phép có thé bị dỡ bỏ, trưng mua hoặc tịch thu Day là các biện pháp không được quy định trong Phần chung của BLHS nên không phải là biện pháp hình sự và việc quy định này là không phù hợp.
229
Trang 26Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là hình phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 50 triệu đồng.
15 Tội vi phạm quy định về hoạt động xuất bản (Điều
344 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội vi phạm quy định về hoạt độngxuất bản được quy định có thê là:
- Hành vi in 2.000 bản trở lên đối với từng xuất bản pham
mà không có quyết định xuất ban, không có giấy phép xuất bản
tài liệu không kinh doanh hoặc không có bản thảo đã được kí
duyệt theo quy định của pháp luật: Đây là hành vi in xuất bảnphẩm trái quy định của pháp luật Dấu hiệu trái quy định củapháp luật ở đây có thé là không có quyết định xuất bản; không
có giấy phép xuất bản (đối với tài liệu được in ấn, phát hànhkhông nhằm mua, bán) hoặc không có bản thảo đã được kí
duyệt theo quy định của pháp luật.
Hành vi vi phạm quy định về xuất bản trong trường hợpnày bị coi là hành vi khách quan của tội phạm khi đối tượngcủa hành vi có số lượng 2.000 bản trở lên (đối với từng xuấtbản phẩm)
- Hành vi xuất bản, in hoặc phát hành xuất bản phẩm đã bịđình chi phát hành, bị thu hồi, tịch thu, cấm lưu hành, tiêu huỷhoặc nhập khẩu trái phép với số lượng 500 bản trở lên đối vớitừng xuất bản phẩm: Day là hành vi xuất bản, in hoặc phát
Trang 27hành xuất bản phẩm đã bị đình chỉ phát hành, bi thu hồi, tịchthu, cắm lưu hành, tiêu huỷ hoặc là hành vi nhập khẩu xuất bảnpham mà không có giấy phép hợp lệ.
Hành vi vi phạm quy định về xuất bản trong những trườnghợp này bị coi là hành vi khách quan của tội phạm khi đốitượng của hành vi có số lượng 500 bản trở lên (đối với từngxuất bản phẩm)
- Hành vi xuất bản, phát hành xuất bản phẩm điện tử có nộidung bị cắm, không có quyết định xuất bản hoặc không có bản
thảo đã được kí duyệt theo quy định của pháp luật: Đây là hành
vi xuất bản, phát hành xuất bản phẩm điện tử trái quy định củapháp luật Dấu hiệu trái quy định của pháp luật ở đây có thể làxuất bản phẩm điện tử có nội dung bị cấm; xuất ban phẩm điện
tử không có quyết định xuất bản; xuất bản phẩm điện tử không
có bản thảo đã được kí duyệt theo quy định của pháp luật.
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thê được quy định là lỗi có ý
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh
cáo, phạt tiền từ 20 triệu đồng đến 200 triệu đồng, phạt cảitạo không giam giữ đến 02 năm hoặc phạt tù từ 03 thángđến 02 năm
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
231
Trang 28từ 02 năm đến 05 năm được áp dụng cho trường hợp phạm tội
có một trong các tình tiết định khung hình phạt tăng nặng sau:
- Có tổ chức: Đây là trường hợp đồng phạm có sự câu kếtchặt chẽ giữa những người đồng phạm
- Thay đôi, làm sai lệch nội dung bản thảo đã được kí duyệthoặc bản thảo tài liệu không kinh doanh đã có dấu của cơ quancấp giấy phép xuất bản để xuất bản bản thảo có nội dung bịcắm theo quy định của Luật xuất bản: Đây là trường hợp phạmtội mà người phạm tội đã có ý thay đổi, làm sai lệch nội dungbản thảo đã được kí duyệt dé xuất bản bản thảo có nội dung bịcắm theo quy định của Luật Xuất bản hoặc đã có ý thay đổi,
làm sai lệch nội dung bản thảo tài liệu không kinh doanh đã có
dấu của cơ quan cấp giấy phép xuất bản để xuất bản bản thảo
có nội dung bị cấm theo quy định của Luật xuất bản
- Phát hành xuất bản phẩm có nội dung bị cam theo quyđịnh của Luật xuất bản: Đây là trường hợp phát hành các xuấtbản phẩm có nội dung bị cam theo quy định của Luật xuất bản.)
(1) Khoản 1 Điều 10 Luật xuất bản năm 2012.
(2) Theo quy định tại khoản 1 Điều 10 Luật xuất ban năm 2012, các xuất bản phẩm bị cắm bao gồm xuất bản phẩm có nội dung :
“a) Tuyên truyền chống Nhà nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam; phá hoại khối đại đoàn kết toàn dân tộc;
b) Tuyên truyền kích động chiến tranh xâm lược, gây hận thù giữa các dân tộc
và nhân dân các nước; kích động bạo lực; truyền bá tư tưởng phản động, lỗi sống dâm ô, đôi trụy, hành vi tội ác, tệ nạn xã hội, mê tin di đoan, pha hoại thuần phong mĩ tục;
c) Tiết lộ bí mật nhà nước, bí mật đời tư của cá nhân và bí mật khác do pháp luật quy định;
d) Xuyên tac sự thật lịch sử, phủ nhận thành tựu cách mạng; xúc phạm dân tộc, danh nhân, anh hùng dân tộc; không thể hiện hoặc thể hiện không đúng
Trang 29Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 20 triệu đồng đến 100 triệu đồng, cấmđảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhấtđịnh từ 01 năm đến 05 năm.
16 Tội vi phạm các quy định về bảo vệ và sử dụng ditích lịch sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh gây hậu quảnghiêm trọng (Điều 345 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định là hành vi
vi phạm các quy định về bảo vệ và sử dụng di tích lịch sử - vănhoá, danh lam, thắng cảnh Đó là hành vi vi phạm quy địnhliên quan đến việc bảo vệ và sử dụng di tích lịch sử - văn hoá,danh lam, thắng cảnh như chiếm đoạt, làm sai lệch di tích lịch
sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh; đào bới trái phép các địađiểm khảo cổ; xây dựng trái phép, lan chiếm đất đai thuộc ditích lịch sử - văn hoá, danh lam thắng cảnh; mua bán, trao đổi,vận chuyên trải phép di vật, cô vật, bảo vật quốc gia thuộc ditích lịch sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh; đưa trái phép divật, cô vật, bảo vật quốc gia ra nước ngoài; khai thác, sử dụngtrái phép di vật, cô vật, bảo vật quốc gia, các di tích lich sử -văn hoá, danh lam, thắng cảnh
chủ quyền quốc gia; vu khong, xúc phạm uy tín của cơ quan, tổ chức và danh
du, nhan phám của ca nhan” ¬
(1) Điêu 13 Luật di sản văn hóa năm 2001, được sửa đôi, bô sung năm 2009.
233
Trang 30* Dấu hiệu xác định hành vi được quy định là tội phạmHành vi vi phạm các quy định về bảo vệ và sử dụng di tíchlịch sử - văn hoá, danh lam, thăng cảnh bị coi là tội phạm trong
các trường hợp sau:
- Gây hư hại di tích lịch sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh
ở mức 100 triệu đồng trở lên Mức thiệt hại này thường đượcxác định qua chi phí tu sửa, phục hồi di tích lịch sử - văn hoá,danh lam, thắng cảnh;
- Huy hoại, làm thay đổi yếu tố gốc cau thành di tích lich
sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh cấp tỉnh trở lên Đây làtrường hợp làm cho di tích lịch sử - văn hoá, danh lam, thangcảnh mat đi giá trị lich sử - văn hoa vốn có của nó; làm chodanh lam, thắng cảnh mất đi cảnh quan thiên nhiên, các côngtrình kiến trúc nghệ thuật mất đi giá trị lịch sử, thâm mĩ, khoa
học của nó ; hoặc
+ Chủ thể thực hiện là người đã bị xử phạt vi phạm hành
chính về hành vi này hoặc đã bị kết án về tội này mà chưa
được xoá án tích.
* Dấu hiệu mặt chủ quan cua tội phạm
Lỗi của chủ thể trong trường hợp hậu quả được quy định làlỗi vô ý Trong trường hợp còn lại, lỗi của chủ thể được quyđịnh là lỗi có ý
b Hình phạt
Điều luật quy định 2 khung hình phạt chính
Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt cảnh
Trang 31cáo, phạt tiền từ 10 triệu đồng đến 100 triệu đồng, phạt cải tạokhông giam giữ đến 03 năm hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm.
Khung hình phạt tang nặng được quy định là hình phạt tù
phạt từ 03 năm đến 07 năm, được áp dụng cho các trường hợp
phạm tội sau:
- Gây hư hại di tích lịch sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh
có giá trị từ 500 triệu đồng trở lên: Đây là trường hợp hư hại
đã gây ra cho di tích lịch sử - văn hoá, danh lam, thắng cảnh cómức ít nhất là 500 triệu đồng
- Huỷ hoại, làm thay đổi yếu tố gốc cấu thành di tích lịch
sử - văn hoá, danh lam thắng cảnh cấp quốc gia hoặc cấp quốcgia đặc biệt: Đây là trường hợp đối tượng của hành vi vi phạm
là di tích lịch sử - văn hoá, danh lam thăng cảnh được xếp hạngcấp quốc gia hoặc cấp quốc gia đặc biệt
17 Tội vi phạm quy chế về khu vực biên giới (Điều 346
BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định có thê làhành vi vi phạm quy định về cư trú, vi phạm quy định về đi lại
và vi phạm các quy định khác về khu vực biên giới Các hành
vi vi phạm này có cùng nơi xảy ra là khu vực biên giới đất liền.Trong đó, khu vực biên giới đất liền có thể là xã, phường, thịtran có một phan địa giới hành chính trùng hợp với đường biên
(1) Các khoản 2, 3 Điều 29 Luật di sản văn hoá năm 2001, được sửa đôi, bổ sung năm 2009.
235
Trang 32giới quốc gia trên đất liền.” Day là khu vực cần được quản li,bảo vệ nghiêm ngặt dé duy tri an ninh, trat tu; phong, chống,
ngăn chặn các hành vi xâm nhập, phá hoại, khai thác, thu thập
bí mật nhà nước Theo đó, Nhà nước thiết lập khu vực biêngiới (đất liền) và có các quy định quản lí riêng (quy chế về khuvực biên giới) Người sinh song, làm việc, đi lại va ca các
phương tiện hoạt động tại khu vực biên giới phải tuân thủ các
quy định của quy chế về khu vực biên giới.”
Hành vi vi phạm quy định về cư trú (ở khu vực biên giới là
hành vi cư trú trái phép ở khu vực biên giới Theo quy định,
người được phép cư trú trong khu vực biên giới bao gồm người
có hộ khâu thường trú ở khu vực biên giới (cư dân biên giới),người có giấy phép của công an tỉnh biên giới (cấp) và người
của các đơn vị lực lượng vũ trang đóng quân trong khu vực biên giới Theo đó, hành vi cư trú của những người không
thuộc diện được phép cư trú trong khu vực biên giới đều là
hành vi cư trú trái phép Cũng bi coi là hành vi cư trú trái phép
đối với những trường hợp tuy có quyên cư trú trong khu vựcnhững đã bị cam theo quy định
(1) Hiện nay cả nước có 435 xã, phường, thị trấn thuộc 103 huyện, thị xã, thành phố thuộc 25 tỉnh được xác định là khu vực biên giới Xem: Phụ lục Danh sách xã, phường, thị trấn khu vực biên giới đất liền nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam (Ban hành kèm theo Nghị định số 34/2014/NĐ-CP ngày 29 tháng 4 năm 2014 của Chính phủ).
(2) Quy chế khu vực biên giới đất liền nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam (Ban hành kèm theo Nghị định số 34/2014/NĐ-CP ngày 29 tháng 4 năm
2014 của Chính phủ).
(3) Khoản 2 Điều 5 Nghị định số 34/2014/NĐ-CP ngày 29 tháng 04 năm 2014 của Chính phủ.
Trang 33Hành vi vi phạm quy định về đi lại (ở khu vực biên giới) là
hành vi đi vào khu vực biên giới mà không tuân thủ quy định
của pháp luật như không có giấy tờ tuỳ thân (công dân ViệtNam), không có giấy phép của Công an cấp tỉnh (người nướcngoài thường trú, tạm trú tại Việt Nam)
Hành vi vi phạm các quy định khác về khu vực biên giới cóthê là hành vi vi phạm quy định về sản xuất, kinh doanh; thăm
dò, khai thác tài nguyên; xây dựng các công trình, thực hiện
phạm quy chê về khu vực biên giới; hoặc
- Chủ thé đã bị kết án mà chưa được xoá án tích về hành
VI này.
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thé được quy định là lỗi cố ý
Trang 34Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt tiền từ
10 triệu đồng đến 100 triệu đồng hoặc phạt tù từ 06 tháng đến
03 năm.
Khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt tù
từ 02 năm đến 07 năm được áp dụng cho các trường hợp phạm
tdi sau:
- Tái phạm nguy hiểm: Day là trường hợp phạm tội ma chủthê thực hiện hành vi phạm quy chế về khu vực biên giới thỏamãn các dấu hiệu được quy định tại khoản 2 Điều 53 BLHS
- Phạm tội gây ảnh hưởng xấu đến an ninh, trật tự, an toàn
xã hội khu vực biên giới: Đây là trường hợp hành vi phạm tội
đã dẫn đến tình trạng lộn xộn, mất an ninh, trật tự nghiêm
trọng trong khu vực biên giới.
Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 50 triệu đồng, cam cưtrú từ 01 năm đến 05 năm
18 Tội vi phạm quy định về xuất cảnh, nhập cảnh; tội ởlại Việt Nam trái phép (Điều 347 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu chủ thể của tội phạm
Chủ thê của tội ở lại Việt Nam trái phép chỉ có thể là ngườinước ngoài hoặc người không quốc tịch thường trú ở nước ngoài
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội vi phạm quy định về xuất cảnh,nhập cảnh được quy định có thể là:
Trang 35- Hành vi xuất cảnh trái phép: Đây là hành vi của công dânViệt Nam, người nước ngoài hoặc người không quốc tịch rakhỏi lãnh thổ Việt Nam (qua cửa khẩu) mà không có giấy tờhợp pháp (hộ chiếu, giấy thông hành, giấy tờ có giá trị đi lạiquốc tết) hoặc thuộc trường hợp chưa được xuất cảnh hoặc bịtạm hoãn xuất cảnh.) Hành vi xuất cảnh trái phép thường đượcthực hiện bằng thủ đoạn lén lút đi qua đường biên giới hoặcbăng việc xuất trình tại cửa khâu giấy tờ giả, tài liệu sai sự thật
- Hành vi nhập cảnh trái phép: Đây là hành vi vào lãnh thổViệt Nam mà không có giấy tờ hợp pháp (hộ chiếu, giấy thônghành hoặc giấy tờ có giá trị đi lại quốc tế) hoặc thuộc trườnghợp chưa được nhập cảnh vào Việt Nam (đối với người nướcngoài).”)' Hành vi nhập cảnh trái phép thường được thực hiệnbằng thủ đoạn lén lút đi qua đường biên giới hoặc bằng việcxuất trình tại cửa khẩu giấy tờ giả, tài liệu sai sự thật
Hành vi khách quan của tội ở lại Việt Nam trái phép được quy định là:
- Hành vi của người nước ngoài, người không quốc tịch
(thường trú tại nước ngoài) vào Việt Nam hợp pháp (công tác,
(1) Theo Điều 3 Luật nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh, cư trú của người nước ngoài tại Việt Nam năm 2014: “Gidy to’ có giá trị di lại quốc tế là loại giấy tờ
do cơ quan có thẩm quyên của một nước cấp cho người không quốc tịch dang
cư trú tại nước đó và được cơ quan có thẩm quyên của Việt Nam chap thuận ” (2) Điều 6, Điều 36 Luật xuất cảnh, nhập cảnh của công dân Việt Nam năm 2019; các điều 5, 27, 28, 44 Luật nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh, cư trú của người nước ngoài tại Việt Nam năm 2014.
(3) Diéu 20, Diéu 21 Luat nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh, cư trú của người nước ngoài tại Việt Nam năm 2014.
239
Trang 36làm việc, du lịch, chữa bệnh ) nhưng đã không rời khỏi Việt
Nam khi đã hết thời hạn được phép
* Dấu hiệu xác định hành vi được quy định là tội phạmHành vi xuất cảnh, nhập cảnh trái phép và hành vi ở lại ViệtNam trái phép bị coi là tội phạm trong trường hợp chủ thé đã bi
xử phat vi phạm hành chính về hành vi xuất cảnh, nhập cảnh trái
phép hoặc ở lại Việt Nam trái phép.
* Dấu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
Lỗi của chủ thê của cả hai tội được quy định là lỗi có ý
b Hình phạt
Điều luật chỉ quy định một khung hình phạt được áp dụngđối với người phạm tội là phạt tiền từ 05 triệu đồng đến 50triệu đồng hoặc phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm
19 Tội t6 chức, môi giới cho người khác xuất cảnh,nhập cảnh hoặc ở lại Việt Nam trái phép (Điều 348 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dấu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định có thê là
các hành vi sau:
- Hành vi tổ chức cho người khác xuất cảnh trái phép: Đây
là “chuỗi” hành vi cần thiết cho việc đưa người khác ra khỏiViệt Nam qua các cửa khẩu của Việt Nam trái quy định nhưvận động, rủ rê, lôi kéo người khác xuất cảnh trái phép; chuẩn
bị phương tiện, tiền bạc, giấy tờ, đưa dẫn, chuyên chở để
Trang 37người khác xuất cảnh trái phép.”
- Hành vi tổ chức cho người khác nhập cảnh trái phép: Đây
là “chuỗi” hành vi cần thiết cho việc đưa người khác vào ViệtNam qua các cửa khẩu của Việt Nam trái quy định như vậnđộng, rủ rê, lôi kéo người khác nhập cảnh trái phép; chuẩn bịphương tiện, tiền bạc, giấy tờ, đưa dẫn, chuyên chở dé ngườikhác nhập cảnh trái phép.”
- Hành vi tổ chức cho người khác ở lại Việt Nam trái phép:Đây là “chuỗi” hành vi cần thiết để người nước ngoai, ngườikhông quốc tịch (thường trú ở nước ngoài) đã vào Việt Nam
hợp pháp như công tác, làm việc, du lịch, chữa bệnh nhưng
không rời khỏi Việt Nam khi đã hết thời hạn theo quy địnhbằng cách vận động, rủ rê, lôi kéo người khác ở lại Việt Namtrái phép; chuẩn bị phương tiện, địa điểm, giấy tờ và các điềukiện khác cần thiết cho người khác ở lại Việt Nam trái phép
- Hành vi môi giới cho người khác xuất cảnh trái phép:Đây là hành vi có tính chất tạo điều kiện như giới thiệu hỗ
trợ, chỉ dẫn người khác (người Việt Nam, người nước ngoài,
người không quốc tịch) dé họ có thé được (hành vi tổ chứcxuất cảnh trái phép) đưa ra khỏi Việt Nam qua các cửa khẩu
trái quy định.
(1) Điều 6, Điều 36 Luật xuất cảnh, nhập cảnh của công dân Việt Nam năm 2019; các điều 27, 28 Luật nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh, cư trú của người nước ngoài tại Việt Nam năm 2014.
(2) Điều 6, Điều 36 Luật xuất cảnh, nhập cảnh của công dân Việt Nam năm 2019; các điều 20, 21 Luật nhập cảnh, xuất cảnh, quá cảnh, cư trú của người nước ngoài tại Việt Nam năm 2014.
241
Trang 38- Hành vi môi giới cho người khác nhập cảnh trái phép:
Đây là hành vi có tính chất tạo điều kiện như giới thiệu hỗ trợ,chi dẫn người khác (người Việt Nam, người nước ngoài, ngườikhông quốc tịch) dé họ có thé được (hành vi tổ chức nhập cảnhtrái phép) đưa vào Việt Nam qua các cửa khẩu trái quy định
- Hành vi môi giới cho người khác ở lại Việt Nam trái
phép: Đây là hành vi có tính chất tạo điều kiện như giới thiệu
hỗ trợ, chỉ dẫn người khác (người nước ngoài, người khôngquốc tịch thường trú ở nước ngoài) tiếp tục ở lại Việt Nam khi
đã hết thời hạn nhờ hành vi tổ chức ở lại Việt Nam trái phép
* Dầu hiệu mặt chủ quan của tội phạm
- Dầu hiệu lỗi của chủ thể
Lỗi của chủ thê được quy định là lỗi cố ý
- Dấu hiệu động cơ phạm tội
Động cơ phạm tội được quy định là động cơ vụ lợi Thông
qua việc thực hiện các hành vi cụ thể t6 chức hoặc môi giới chongười khác xuất cảnh, nhập cảnh hoặc ở lại Việt Nam trái phép,người phạm tội muốn thu về lợi ích vật chất cho cá nhân hoặcnhóm cá nhân Nếu không vi vụ lợi thì hành vi tô chức hoặc môigiới cho người khác xuất cảnh, nhập cảnh hoặc ở lại Việt Namtrái phép không cấu thành tội tổ chức hoặc môi giới cho ngườikhác xuất cảnh, nhập cảnh hoặc ở lại Việt Nam trái phép
b Hình phạt
Điều luật quy định 3 khung hình phạt chính và 1 khunghình phạt bổ sung
Trang 39Khung hình phạt cơ bản được quy định là hình phạt tù từ
01 năm đến 05 năm
Hai khung hình phạt tăng nặng được quy định là hình phạt
tù từ 05 năm đến 10 năm và từ 07 năm đến 15 năm
Các dấu hiệu định khung hình phạt tăng nặng là dấu hiệu
về số lần phạm tội; về số người được tô chức hoặc được môigiới xuất cảnh, nhập cảnh hoặc ở lại Việt Nam trai phép; vềmức độ thu lợi bất chính; v.v Trong đó, cần chú ý dấu hiệu
“làm chết người” (trường hợp hậu quả chết người đã xảy ra
trong quá trình diễn ra hành vi phạm tội Lỗi của người phạm
tội đối với hậu quả chết người là lỗi vô ý); dấu hiệu “có tinhchất chuyên nghiệp ” (trường hợp phạm tội mà chủ thé đã liêntiếp thực hiện hành vi phạm tội từ 05 lần trở lên và lấy việcphạm tội này làm nguồn sống chính)
Khung hình phạt bổ sung được quy định (có thé được ápdụng) là phạt tiền từ 10 triệu đồng đến 50 triệu đồng hoặc cắmđảm nhiệm chức vụ, cắm hành nghề hoặc làm công việc nhấtđịnh từ 01 năm đến 05 năm
20 Tội tổ chức, môi giới cho người khác trốn đi nướcngoài hoặc ở lại nước ngoài trái phép (Điều 349 BLHS)
a Dấu hiệu pháp lí
* Dầu hiệu mặt khách quan của tội phạm
Hành vi khách quan của tội phạm được quy định có thê là
các hành vi sau:
(1) Nghị quyết số 01/HĐTP ngày 12/5/2006 của Hội đồng thấm phán TANDTC hướng dan áp dụng một sô quy định của BLHS.
243
Trang 40- Hành vi tô chức cho người khác trén đi nước ngoài: Day
là “chuỗi” hành vi cần thiết cho việc đưa người khác ra khỏiViệt Nam một cách bat hợp pháp, không qua cửa khẩu nhưvận động, rủ rê, lôi kéo người khác xuất cảnh trái phép; chuẩn
bị phương tiện, tiền bạc, giấy tờ, đưa dẫn, chuyên chở déngười khác ra khỏi Việt Nam một cách bat hợp pháp, khôngqua cửa khẩu
- Hành vi tổ chức cho người khác ở lại nước ngoài tráiphép: Đây là “chuỗi” hành vi cần thiết cho việc để người ViệtNam, người không quốc tịch thường trú ở Việt Nam đã ra nước
ngoài hợp pháp như công tác, làm việc, du lịch, chữa bệnh
không trở lại Việt Nam khi đã hết thời hạn theo quy định như
vận động, rủ rê, lôi kéo người khác ở lại nước ngoài trái phép;
chuẩn bị phương tiện, địa điểm, giấy tờ và các điều kiện kháccần thiết cho người khác ở lại nước ngoài trái phép
- Hành vi môi giới cho người khác trốn đi nước ngoài: Đây
là hành vi có tính chất tạo điều kiện như giới thiệu hỗ trợ, chỉdẫn người khác (người Việt Nam, người không quốc tịchthường trú tại Việt Nam) dé họ có thé được (hành vi tô chứctrốn đi nước ngoài) đưa ra khỏi Việt Nam một cách bất hợppháp, không qua các cửa khâu
- Hanh vi môi giới cho người khác ở lại nước ngoài trái
phép: Đây là hành vi có tính chất tạo điều kiện như giới thiệu
hỗ trợ, chỉ dẫn người khác ra nước ngoài hợp pháp như công
tác, làm việc, du lịch, chữa bệnh (người Việt Nam, người