Luận văn thạc sĩ Luật học: Cơ chế kiểm soát rủi ro đối với hợp đồng có giá trị lớn trong công ty

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM THỊ TRANG

CO CHE KIEM SOÁT RỦI RO DOI VỚI

LUẬN ÁN TIEN SY LUAT HỌC

Hà Nội - 2021

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHẠM THỊ TRANG

CO CHE KIEM SOÁT RỦI RO DOI VỚI

HOP DONG CÓ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CÔNG TY

Chuyến ngành đào tao: Luật Kinh tếMã số 93801 07

Người hướng dẫn khoa học 1 TS Phan Chi Hiếu 3 TS Vũ Đăng Hai Yên

HÀ NỘI - 202L

LỜI CAM DOAN

Tôi xin cam đomn diy là công tình nghiên cửu khoa học độc lập của riêngtôi Số liêu nữ dạng phần tính trong luận án có nguồn gic rõ răng Các kết quả

"nghiễn cứu trong luận án do tôi ty im hiểu, phân tich một cách trung thực, khách quan và phù hợp với thực ấn côn Việt Nam Các kết quả này chưa tùng được công

tổ trong bắt kỷ công bình nghiên cứu nào

Tác git hận án

Phạm Thị Trang

LOT CAM ON

Tác giả luân án xin bay tô mự nh trong va lòng biết ơn sâu sắc đối với TSPhan Chỉ Hiểu và TS Vũ Ding Hai Yén là ha người hướng dẫn khoa học của tôi

“Thấy cô đã tin tinh hưởng dẫn về khoa học, động viên, khích lễ giúp cho tôi cổ thé vượt qua những khó khăn để hoàn thành bản luận án này:

Tác giã xin được gii lời cảm om sâu sắc din các théy cô trong Ban gián hiệu

Khoa Pháp luật kinh tỉ, Phòng dio tạo Sau đại học ~ Trường Đại học Luật Ha Nội,Bán gián liệu, các đồng nghiệp tei Truong Dai học Kiểm sit Hà Nội, người thân,

than bé đã động viên, tng hộ, chia sẽ để tác giả có những điều kiện tố nhất rong

suốt thời gian học tập và hoàn thành bản luận ánXin trân rong căn on /

DGCL - Luậtcôngtykinh doanh Delaware

ĐHĐCĐ Dei hội ding cổ đông

DNNN Dosh nghiép aha auseERM — QuảnhirồirodoanhngiiệpHĐQT Hai ding quin ti

HĐTV Hai dingthénn win

IRC TS chute ti chin quéc tt

LDN Lut dom nghiép

MBCA Luậtcông ty kinh doanh

OBCD Tổ chute hop tée va phat rid kink

TON Trude CéngnguyénTNHH - Tráchnhiệm hữuhạnUPA Luậthop dash thing shat

ULPA Lut hop dank bik hen thing

ÐTã một ñy bạn thuộc Hội đồng Quốc gia Mỹ về chẳng gian lin kh lập báo cáo tải chính.

(The Netional Commission on Eraudglent Financial Reporting), được thành lap vào năm,

1985 dưới sư bão tro cia 5 t chức la: Hiệp hồi Ke toán viên Công chứng Mỹ (AICPA),Hồi Ké toán Mỹ (Amencan Accounting Association); Hiệp hội Quân tị viên Tại chink

(The Financial Executives Institute ~ FED), Hiệp hội Ké tomn viên Quản tri (ietiule of

‘Management Accountants - IMA), Hiệp hôi Kiém toán viên Nội bộ (The Institute ofIntemal Auditors- ILA)

MỤC LỤC

LOI CAM ON

DANH MỤC CHỮ VIET TAT

PHÁN MỞ DAU 1 1 Tinh cấp thấết của đề tài 1

2 Mye dich và nhiệm vụ nghiên cứu2.1 Muye dich nghiên cứu

Nhiệm vụ nghiên cứu 3

3, Dai tugng và phạm vi nghiên cứu 3

3.1 Đối trợng nghiên cứu 33.2, Pham vỉ nghiều cin 44, Phương pháp nghiên cứu 4

PHAN TONG QUAN VE TINH HÌNH NGHIÊN CỨU

A.Tong quan các công trình nghiên cứu liên quan đến đề tài han in

1 Những nghiền cứu về cách tip cận và nhận điệu hợp đồng có giá tr lớn 10

IL Những vin đề đặt ra cầu tiếp tục ughiều cru

cứu và ga thuyết nghiên cứu đặt ra Kid nghiền cứu

1 1ý thuyất về pha định giữu quyền sở hie về quyễu quân trong

chug y cha Engene F, Famavi Micheal C Jensen 3

trong nhà (“indoor management”) 28

CHVONG 1 NHỮNG VANE LÝ LUẬN VE CƠ CHE KIEM SOÁT RUIRO OI VỚI HỢP ĐỒNG CÓ GIA TRI LỚN TRONG CÔNG TY 3 1A Khai quát chung về hợp đồng có giá trị lin 31 uw hop đồi 31 u hợp đồng có giá tr lon trong công ty 33

1.2 Ma số vấn dé lý hận về cơ chế kiểm soit rire đối với hợp đồng có giá trị

lên trong công ty 4

1.2.1 Khái nig rũi ro, kim soát ro đối với hợp đồng có giá trị lớn 43 1.2.2 Khai iện cơ chế kiẫm soát ric ro đỗi với hợp đồng có giá trị lớn 51 1.2.3 Sự cầu thiét phải kiểm soát ri ro đối với hop đồng có giá trị lớu trong

công ty 32

1.2.4 Những yẫu tổ cầu thành cơ chế him soát rc ro đốt với hợp đồng có giátri lon trong công ty 54

12.5 Ni dug pháp luật về cơ chế liễu soátrũi ro đối với hop đồng có gi trị lớu

trong công ty 64 Két hận chương 1 sẽ

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUAT VIET NAM VE CƠ CHE KIEM SOÁT RỦI RO DOI VỚI HỢP ĐỒNG CÓ GIÁ TRI LỚN TRONG CÔNG TY 'VÀ THỰC TIỀN THI HANH s0 21 Về nhận điện hợp đồng có giá trị lớn trong công ty cần

† lớu do công ty tr quyết địh và ghi nhận trong

om quyền quyết định việc xác Hp hap đồng có giá trị lin toi

giá trị của hep đồng

3⁄4 VỀ việc công khai hoá thông tin liên quan đến hợp đồng trongcông ty

sm soát việc xác di

25, Về trình tự, thả tục xác lập hợp đồng 1s

Tục pháp lý cũa hợp đồng, 131

37 Về quyền khởi kiện của cổ đồng thành vn công ty 139 28 VỀ các chế tài xã lý đối với các vi phạm trong việc xác lip, thục hiện hẹp đồng 143 Két hận Chương 2 149

TRONG CÔNG TY 151

trong công ty 1st

4.1.1 Đâm bảo hài hod giữa việc bảo vệ quyên tự do kinh doauh cũa công ty và hức năng quân lý ảnh tễ cần nhà nse 151 4.12 Di bảo li ích cña chi sở hữm công ty đồng thời không com hiệp rực ấp ào hoạt động,

4.13 Cơ d

iu hành cũa bộ tuáy quân lý và các cite damh quấn lý công ty 152

ẫm soát rh ro đỗi với hợp đồng có gid tr lin trong công ty xuất phát tenho cầu vả phục vụ cho hoạt động quân tri ngi bộ công ty 153

4.14, Bim bảo tinh toàn điện, day đĩ và thống nhất trong các quy định

itm sodt rit ro đỗi với hợp đồng có giá trị lớn 155 4.1.5, Đâm bảo sự trơng thich với các thông lệ quốc tễ về quân tri rũi rø 156 3.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp hit về kiểm seat rãi ro đốivới hợp đồng có giá

triển trong công ty 156

4.2.1 Hoàu thiệu các ạny định pháp Mật đễ nhận điệu một cách day đã, chỉnh don giản hơn về hợp đồng có giá 156

các quy định về chi tài xử lý đối

"xác lập hợp đồng có giá trị lớn 173đới các vỉ phạm trong việc

3.3 Các ghi pháp nhằm thục thi hiệu quả cơ chế kiểm sát rồi ro đốivới hợp

ông ty 175

4.3.1 Ning cao trách nhiệm cũa công ty trong việc kiểm soát rt ro đối»

đồng có giá tị lớn

lồng có giá trị lớn trong nội:

4.3.2, Nông cao hiệu quai thực thi các qny định về kiễm soát rit ro đối với hop

4.3.3 Nâng cao hiện qué của quim trị công tỷ 179

4.34, Ning cao nhận thức, bỗi dug kiễu thức pháp lật cho các chủ thể, 181 3.3.5, Năng cao ý thức chấp hành pháp luật của công ty, các chit thé trong.

công ty 181

4.3.6 Ning cao vị trụ vai tr cũa cơ quan giải quyéttranh chấp 182 Két hận chương 3 183 KETLUAN 185 DANH MỤC CÁC CÔNG TRÌNH NGHIÊN CỨU ĐÃ CONG BO CUA TÁC

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHAO 188

PHAN MỞ DAU 1 Tính cấp thất cña đề

Công ty 1ä một thục thể pháp lý được thành lp tiên cơ sở đâu ta vốn của mốt

cá nhân, t8 chức (công ty rách nhiệm hu hạn một thành viên) hoặc góp vốn của

nhiều cá nhân tổ chúc (công ty hop danh, công ty trách nhiệm hữu han ha thành, viên trở lên, công ty cổ phix), với mục đích tim kiểm lợi nhuận ĐỂ dat được mục

ich này, trong quả trình hoạt động, công ty phi xác lập, thực hiện nhiều loại hopđẳng khác nhau, trong đó có những hợp đồng có giá lớn Hop đẳng có gti lớn

cổ vai to rt quan trong rong quả trình hoạt đồng cũa công ty bai khi xác lập, thựciện những hop đồng này sẽ ảnh hung rực tiếp ti cơ cầu ti sẵn; chiến lược đâutz lánh đoanh của công ty, Nêu thành cổng hợp đẳng có giá tỉ lớn sẽ mang lạ lợinhuận lớn, ting gi trị ti sẵn cho công ty và ngược lạ, ki thất bai, những hợp

đồng này cũng có nguy cơ đem tới những rũ ro không 16, gây thiệt hai lớn và đổi Xôi có thể ảnh hướng ti sự tổn ti của công ty Trong một số trường hợp, ki người xác lập các hop đẳng có gi ti lớn mang yêu tổ hư lơ s gây ra những thit ha rất lớn cho công tự thành viên và cỗ đông công ty.

Do tầm quan trong đặc iệt nhờ vậy, các hop

được kiẫm soát chất chế để hạn chế các rũ ro có thé xây ra Trong thời gan qua, Luật

doanh nguập năm 1999, Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003, Luật doanh nghiệpsổ gi ti lớn đời hỏi phat

năm 2005, Luật doanh nghiệp năm 2014 đã có ning quy đính nhầm kiểm soát iro đổi với hợp đẳng có giá t lớn, cụ thể nh quy định về thẫn quyền quyết ảnh việc xác lập hợp đẳng, quy Ả nh về thủ tue, tình ty phô duyệt, ký kết thông qua hợp đẳng Kê thừa các quy đính trần, Luật doanh nghiệp nim 2020 tip tục hoàn thiên các quy ảnh liên quan din việc kiém soát các hợp đồng có giát lớn trong công ty

Bén canh dé, một số dao luật trong các fish vực tin dang chúng khoản cũng có quy

cảnh dẫn soát hop đẳng rong các nh vục chuyên ngành này

Mặc dù đã có các quy định nhim kiểm soát rủi ro đối với hợp ding có giá tị lớn trong các luật những việc kiểm soát rũ ro đối với các Losi hop đồng nay vấn

cn gặp sat nhiêu vướng mắc, bất cập như Phạm vi các loại hop đẳng được coi làcó gié tỉ lồn và cin

nhận biết các hợp đồng có giá tr lớn cần kiểm soát khá phúc tạp và of nhằm lẫn, cơ

soát quy định thiểu thống nhất, chưa thật hợp lý, việc

1

chế kiểm soát chưa thật diy đã và hiệu qué; va tra, méi quan hệ của Điễu lệ hoạt

đồng với các quy dinh pháp luật rong vide kiểm soát côn một sổ nội dụng chưa rổ;chưa qui ảnh rõ về hiệu lực pháp lý cũng như hậu quả pháp lý trong trường hợp

hop đồng có gá tri lớn được xác lập không đúng thim quyền Bên cạnh đó, thục ‘vin thi hành công còn nhiều vướng mắc đối với những hop đồng có giá tí lớn, từ vide nhận điện hợp đồng có giá tri lớn, xác đính gi tii hop đồng (lâm thé nào để

xác dinh giá thị trường cia giao dich? ai là người quyết định giữ cơ sở ci việcquyết ảnh giálà B7 néu có Ảnh giá thi sir đụng kết quả đ nh giá như thể nàơ?), xác

cánh thim quyền của các cơ quan trong nổi bộ doanh nghiệp đổi với quá tỉnh xác

lip hop đồng công nh việc xác định hiệu lục pháp lý và xở lý hêu quả cũa hợp

đẳng trong trường hop hợp ding được giao kit không ding thim quyền Rất nhiều va việc liên quan đến hợp đổng có giá ti lớn đã xây ra tiên thục tổ nine vụ Mebiphone mua AVG; vụ Bầu Đức cho vay gin 6000 tỷ đẳng không thông qua cổ đồng của Hoàng Anh Gia Lei; và nhiễu vụ việc khác Ngoti ra, trong thục

các bên có lợi trong hop đồng ho còn thục hiện nhiễu phương pháp đã vô hiệu Hhón cơ chế kiểm soát đố với hợp đồng có giá tị lớn nh xác din giá ti hop đồng

thấp hơn giá tii do Luật doanh nghiệp quy định để xác đính một hop đẳng có gi tị lem hoặc chia nhỗ các giao dich để thực hiện

Ninr vậy, có thể thấy rằng còn rất nhiễu những vướng mắc, bất cập trong cácquy inh pháp luật cũng nhờ the in thi hành các quy dinh về kiểm soát rũ ro đổi

với hợp đẳng có gi bì lớn Nghiên củu sinh thấy rằng rất cén thiết phi có một

đồ ý luận và thục

uất cơ chỗ thi hãnh pháp luật để ting cường hiệu qua cia cơ ch kiểm soát các hợp "nghiên cửa lâm rõ các tiếp phần tấp tục hoàn thiện pháp

đẳng có giá tị lớn.

Từ những phân tích như trên, nghién cửu sinh lưa chon đề tai "Cơ chế kiểm, soát rii ro đối với hop đồng có giá trị lou trong công ty" làm dé tải nghiên cứu

của mình

2 Mục dich và nhiệm vụ nghiên cứu2 Mục đích nghiền căm

Luận én đặt ra mục ích ngiên cửu làm rõ cơ sở lý luận cũa cơ ch tiễn soát

ri to đổi với hợp đồng cỏ giá tị lớn, phân tích, đảnh gi thực trang quy dinh và

thục tifa kiểm soát rũ ro đối với hợp đẳng có giá bị lớn, từ đó để xuất các gai

pháp hoàn thiện quy định pháp luật về kiểm soát hop đẳng có giá tr lớn và vận Thành cơ chế này tại các cổng ty ở Việt Nam,

2.2 Nhiệm vụ nghiên cứm

ĐỂ đạt được các mục đích nghiên cửu cơ bản nh tên, nhiệm vụ cụ thé của

Inn án gầm

- Tổng quan các công tỉnh nghiên cứu liên quan din đồ ti luận án đ làm sáng

cách fp cần cũng như những nôi dang in quan din đ từ luận án đã được các tác giã Ähác nghiên cử và công bố i từ đỏ xác nh cách tiếp căn, gai quyết vin đổ và shiing 8 hồng nghiễn cứu mà luân án sổ tp tục triển khe

~ Nghiên cứu làm sáng tô những vẫn đi lý luận về cơ chỗ kiểm sot rũ ro đối với

hợp đẳng có giát lớn nhu, phân tích và lâm rổ các tiêu chỉ đỂ nhận điện hợp đẳng có đồng có gi lớn, các tiêu chuẩn quốc tổ về kiẫm soát rổ ro nổi chúng sự ci hả am soát rũ ro đối với hợp đẳng cổ giá tri lớn; ác tất chế thục hiện việc soát rũ to đối vớ hợp đồng cổ gia tỉ lớn và nội dang cơ ch kiểm soát rũ ro đố với

hop đẳng có gi ti lớn

Tim hiểu kinh nghiêm của các ổ chúc quốc tế vỀ quản t rồi ro trong doanh

"nghiệp, kinh nghiên của các hộ thing php luật khác (chủ yêu lập trùng vào pháp

luật Hon KJ, Anh, Đúc trong việc kiểm soát rồi ro đối với hợp đồng cổ giá tr lớn để từ đó nit ra được những bãi học cho Việt Nam

= Phân tích, đánh giá thực trạng điều chỉnh pháp luật về kúisoát rổ to đối

vất hợp đẳng có giá tì lớn rong kiểm soát rũ ro đi với hop

- Từ thọc tiến của Việt Nam và một 26 hệ thống pháp luật được tue chon để

có giải lớn.

"nghiên của để xuất yêu cầu và các gia pháp hoàn hiện các quy định của pháp luật

Việt Nam về cơ chỗ kiểm soát rũ ro đối với hop đồng có gi tri lớn.

~ Tir việc phân tích, lâm rõ các tiêu chuẩn quốc tỉ vỗ kim soát rủi ro trong

doanh ngưệp, dé xuất các giả pháp thục thi tạ các cổng ty nhằm nâng cao hiệu qua sf soát rũ ro đi với hop đồng có giá lớn trong công ty

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

4.1 Đất trợng nghỉ

- Hệ thẳng quan đểm, đường lỗi, chính sách của Đăng về phát tiễn kin tỉ.

3

- Các uy định pháp luật vé kiểm soát r ro đối với hợp đồng có giá bị lớn cũa

- Thực tin áp đụng pháp luật về kiểm soát rồi ro đổi với hợp đồng có giá tí

lớn, trong đỏ có một số vụ việc lên quan

- Kinh nghiệm của một sổ quốc gia vi kiểm soát rũ ro đối với hop đông có giá

toi lin, trong dé chủ yêu tip trung nghiên cửa bình nghiệm của Hos kỹ, Đúc, Anh

- Các quan diém khoa học đã được các tác giã cả nhân và các tổ chức công bổ

trong các nghiên cứu v kiểm soát gao dich trong công ty nói chung và kiểm soát

hop đồng có giá ti lớn nổi tiêng4.2 Pham vinghiên cin

- Pham vi về không gian: Bé tài tập trung nghiên cứu những vẫn dé lý luận, thục trang quy định và thục tấn thục thi pháp luật vé kiểm soát ủi ro đối với hợp

đẳng có giá tr lớn tei Việt Nam; một số vấn để Lý luận và quy định phép luật vé

iif soát rũ ro đối với hop đồng có giá tì lớn tong công ty tei mốt sổ quốc gia

cũng được nghiên của để tử đó dé xuất các kinh nghiêm đãi với Việt Nam,

- Pham vi thời gen: Dé tii chủ yéu tập trung nghiên cứu pháp luật hiện hành về

kiểm soát rồi ro đổi với hop ding có giá ti lớn Tuy nhiễn, do Luật doanh nghiệp

năm 2020 mới được Quốc hội thông qua ngày 17/6/2020 và có hiệu lực từ ngày01/01/2021 nên các nổi dụng nghiên cửu cũng được đất trong mốt quan hệ so sánh,

đi thiêu với sác quy định liên quan trong Luật đoanh nghiệp năm 2014 Thực tiễn

thi hành sẽ được tác giã luận án nghién cứu trong khoảng thời gien từ năm 2015 đến

thời đểm hiện tại

- Phạm vi về vin bản quy phạn pháp luật Nghiên cửu các quy dinh vé kiểm,soit hop ding có giá tri lớn trong pháp luật doanh nghiệp bao gém: Luật doanh"nghiệp nim 2014, Luật doanh nghiệp năm 2030 Luận án cũng nghiễn cứu các quy,ooh của BLDS năm 2015, Bộ luật hình sự năm 2015, pháp luật xử lý vỉ phạm hành

chính, pháp luật lao động đãi với một số vẫn để liên quan

4 Phương pháp nghiên ci

ĐỂ hoàn thành mục êu nghién cia tác giã sẽ sử dụng kết hop nhiều phương

phép nghiên cứu khoa học pháp Lý như phương pháp hân tích —tổng hop, phương

php lich si, phương phép thing kê trong đó phương pháp nghiên cửu đoợc sở dạng chỗ yéu là phương pháp phân tích — tổng hợp, phương pháp so sánh và

hương pháp nghiên cửu tình buồng, cụ thế

Phương pháp phân tich — tổng hop: Phuong pháp này được cử dụng hi nhhự

trong toàn bộ luận án từ Chương 1 tới Chương 3 Việc phân tích trước hit được thục hién với các quy dink luật thực đính d phân tich giã thích các quy đính củ thể của pháp luật Việt Nam và pháp luật cia các quốc gia được lựa chon để cũng cấp mét cá nhân toan diện, đấy đủ về các quy đính lên quan đốn kiểm soát i ro

đối với hợp đồng có giá tr lớn trong các hệ thống pháp luật có liên quan đồng thời

ion rm din giá việc thực th các quy dinh đó Các nguén đoợc sử dụng đã phân tích chủ yêu là văn bản pháp luật, án lệ trong đó việc phân tích được tên hành đối với các quy pham pháp luật, các vụ việc thực tin, án lê từ quá trình thực thi pháp luật vi kiểm soát rũ ro đối với hop đồng có giá tỉ lớn Qua quá tỉnh phân tch các én le Và vụ việc thục tấn sẽ tim ra những điểm cha diy đã những đễm côn bit hop lý

trong các quy định của pháp luật, Đồng thời hân tích các vụ việc cụ th, tim ra

nhũng khiêm khuyết của quy định pháp luật, đi chiếu với luận điểm trong các học thuyết sé giúp cho việc đơa ra những luân giải, lâm cơ sở để xây dung các kiến nghị vi kiểm soát rồi ro đối với hợp đồng có giá tr lớn

Phương pháp so sảnh: Phương pháp so sánh chủ yêu được sử dụng di tim ra những điểm giống và khác nheu giữa các quy định pháp luật của các quốc gia được "nghiên cứu liên quan đến cơ chế kiẩm soát rũ ro đối với hợp đồng có giá ti lớn Phương pháp này cũng được áp dụng ki sơ cánh, đối chiêu các quy đính pháp luật Với huận điểm trong các học thuyết ma luận án nghiên cứu Trên cơ sở sơ sinh, giã

thích và đánh giá, luận án sẽ chỉ ra những giải pháp pháp ly phù hop cho việc hoàn.

thiên pháp ludt Vit Nam vi km soát rũ ro đổi với hợp đồng có giá ti lớn

Phương pháp nghiên cứu tinh buồng Phương pháp ngiên cửa tinh huồng

được sử dụng chủ yêu tei Chương 2 nhằm chỉ ra những han chế, bit cập của quy

cảnh pháp luật và những vưởng mắc trong quả hình thụ thi các quy đính để từ đó

za ra các kiến nghị hoàn thiện pháp luật và các giải pháp thục thí

5 Những.

“Trên cơ sở tiép thủ và kế thừa kết quả aghién cứu ở các công trình khoa học điñ của luận án

được công bổ, luận án “Cơ ch kiểm soát rồi ro đổi với hop đồng có giá tr lớn trong công tỷ" đykiễn có những điểm mới như say

- Luận án góp phần bổ sung, hoàn thiên lý luận vỀ cơ chế kúễm soát rit ro

đối với hop đẳng có giá ti lớn tại Việt Nam nh: phân tich và lâm rõ các tiêu chỉ

để nhận diện hợp đồng co giá ti lớn; phân tích, lâm rõ khá niệm rồi ro, kiểm,

soát rũi ro để từ đó xây dụng khối niêm cơ chế kisoit ri ro đối với hop đẳng

cổ giá tri lớn; phân tích và lam rõ sự cin thiết, các yêu tổ cầu thành và nổi dung của co ch kiểm soát rũ ro đối với hợp đẳng có giá tử lớn

- Luận án phân tích tương đối đây đã, chỉ ất, có hệ thống và khả toàn diện

thục trạng pháp luật vã thục tn thi hành pháp luật Việt Nam về kiểm soát rồi ro

đối với hợp đồng có giá tri lớn Bằng phương pháp so sinh, luân án đã luận giải

và tìm ra nhõng đểm còn hạn chế, bất cập trong quy định của pháp luật Việt Nam về kiểm soát rũ ro đối với hợp đồng có giá tri lớn

~ Luận én đã phân tích được những yêu oft

ri ro đất với hop đẳng có giá tri lớn Trên cơ sỡ đó, Luận án đã để xuất những giã im soát

"hoàn thiện pháp luật vé

php mang tính khoa hoe nhằm hoàn thiện pháp luật về kiểm soát rủ ro đối với hopđẳng có giá trị lớn và thực thi các quy định này trong nổi bổ cổng ty

6.Két cầu của Luận an

Ngoài Mục lục, Mở đầu, Phin tổng quan tinh hình nghiên cửu, Kết luận và

Danh mu à liêu them khảo, Luân én được kết cầu thành 3 chương nôn sau

Chương 1: Nhõng vin dé lý luân vé cơ chế kidm soát rũ ro đối với hop đồng

6 giá tr lớn trong cổng ty

Chương 3: Thục trăng pháp luật Việt Nam về cơ chế kiém sot rồi ro đối với

hap đồng có giá tri lin rong công ty và thực tn th hành

Chương 3: Kién nghĩ hoàn thiện pháp luật vỀ cơ chế kiểm soát rồi ro đối với hợp đồng có gi tri lớn trong công ty và các giã pháp tổ chức thực hiện

PHAN TONG QUAN VE TINH HÌNH NGHIÊN CỨU A.Tong quan các công trình nghiên cầu liên quan đến đỀ tai lưận in

Hop đông luôn là một chế nh được nhiều học giả trần thể giới nghiên cửu.

Co thể kỄ ra đây hàng lot các công tình nghién cửa tiêu biểu về hợp đồng và luật

hop đồng nine

Contract Law cia Mindy Chen Wishart do nhà xuất bản Oxford xuất bin

nim 2007: Cuốn sách gdm 5 phân v việc xác lap hop đồng các yêu tổ cô thể lim

hop đồng vô hiệu, nội dang của hop đẳng vỉ pham hop đẳng và các ch tài xử lý vỉpham hop đẳng, quan hệ hop đồng Trong cuén sich, ngoài vig phân ích các quycảnh luật, ác giả của cuốn sich đã để cập đôn một số học thuyết, lý thuyết liên quan

đồn họp đồng,

Cuin sách Contract Law cia Emily Finch và Stefan Fefins do nhà xuất bin Pearson xuất bản nấm 2012 Voi tư cách là ging viễn dey luật tei Trường đ học

Surrey, tác giả của cuốn sich xác định diy la tà liêu giảng day muôn học Luật hợpđẳng, một mén hoc quan trong tong chương tỉnh dio tạo cỡ nhân luật Với mụcich nh viy, cuốn sich có kết câu gm 7 chương là những vin dé quan trọng nhấtvi hợp đồng thoả thuận và ý dinh giao kit hop đồng, hop đẳng và bin thử ba, các

cấu khoản hop đồng, vin để loại trừ trách nhiên; sợ lùa đố, nhẫn lấn và thoả

thuận tr luật, my cưỡng áp và de dos, huỹ bộ hợp đẳng và các biên pháp chế tả

phat wi phạm hop đẳng

E MeKendick với tác phim Contract Law tai bản lần thi 11 do nhà xuấtbên London phát hin năm 2015 Tác gã la gáo sơ chuyên ngành luật tr tai

Trường Đai học Oxford Trong tác phim của mình, E Me Kendrick tình bay 2 vẫn dé liên quan din hợp đẳng chia thánh bốn phần chính bao gồm: giao kết và pham vi cis hop ding, nội ding ci hợp đồng, hoàn hiện hop đẳng, thực hiện hợp

đồng huỷ bồ hop đẳng và các chế tà đặt ra khi vi pham hop đẳng, Tuy nhiên diy

cũng là mốt công trình nghiên cứu về hop đẳng nổi clang, không phổi la tác phẩm chuyên khảo về hợp đẳng có gá tri lớn Ngodi công tinh nghiên cứu đã kể trên,

Ewan Me Eendridc còn có mốt công tình nghiên cửu nữa là cuốn sách “ContractLaw: Text, Cases and Matsrislz” Trong cuỗn sách của mình, tác giả đã phân tích.

7

hơn 900 vụ việc didn bình đ làn sảng tô những vấn đổ lý thuyết liên quan đến hợp

đẳng Đây cũngà một công tỉnh rất có giá hị cia tác gã

Brian A Blum với tác phẩm Examples and Explanations: Contract, một

cuốn sich thuộc danh mục sách bén chay (best sells) do nhà xuất bản Woltersuver Law & Business xuất bản năm 2013, Trong $04 trang của cuốn cách, Brian

ABllum để cập 19 vẫn đ tên quan énhop đồng, bao gdm những vẫn để cơ bin nhất liên quan đến hợp đồng như Ngiềa của thuật ngữ "hợp đồng" và những đặc iim cin quan hệ hợp đồng, Các khía cạnh lên quan đến pháp luật về hợp đẳng: "nguồn luật, các nguyên tắc, quy hình và truyền thing pháp luật, hoc thuyét án lệ và hân tch các án lẽ và hợp đồng, cách tiấp cận của các nước Common Law về để "nghỉ giao kết và chip nhân đã nghị giao két hop đồng, ĐỂ nghị giao kết và chấp nhận để nghỉ giao kết hop đẳng theo quy định của Bồ luật thương mai thống nhất Hoa ky (UCC); giã thích hop đồng, Cam kết trong hợp đồng, vi pham hợp đồng và các chỗ ti áp dụng Có thé nói rằng cuốn sich đã để cập din những vin a cơ bản shit và hop đồng nói chúng:

Một trong những cuỗn sách vỀ luật hợp đẳng được coi là cén thất đổi với

những nguôi có méi quan tâm din finh vục này là cuốn Contract Law của tắc giã

Tikus Little do nhà xuất bản trường đạt hoc Dundee phát hành năm 2006, Cuốn sách đồ cập tới các dinh nga cơ bản, vide giao kit hop đẳng, những vin đồ thường niy sinh đổi với hop đẳng, các đều khoăn trong họp đẳng, quyền của bên th ba, vi

ghem hợp ding chim đứt hợp đẳng và các hop ding xuyên quốc gia déu là nhữngvẫn dé cơ bản và thực a cần thiét, giúp cho người đọc có được những liễn thúc

nên ting về hợp đẳng

Bén canh dé, còn sit nhiễu các tác phim vệ hop đồng niur cuốn The Oxford Inrodietions to US law: Contracts cũa tác gã Randy E Bamett do nhà xuất bin Oxford xuất bin năm 2010; tác phim The Law of Contract của M Fusmston tis bản lân thử 3 do nhà xuất bản London én hành năm 2007; tác phim Contract Law cin

tác gã RHalson xuất bản năm 2001 bối nhà xuất bên London, LetrzncsIEoffman.

và Blizebeth Macdonald với tác phim The Lave of Contract tả bản lần th? do nhà

xuất bản Oxford ấn hành năm 2010, The Textbook on Contract Law của tác giả

1Poole ti bản lẫn thử 9 do nhà xuất bin Oxford én hành năm 2008; The Law of

Contract cia T.OSuiliven và J Hillerd tải bản lần thử 4 năm 2010 do nhà xuất bản

Oxford phát hành, The Law of Contract của J.C Smith tit bin lẫn thứ 4 do nhà

xuất bản London xuất bản năm 2002; The Law of Contract cia H Tretel sta đãi ‘bit E, Peel tai bin Lin thử 12 do nhà xuất bản London xuất bin năm 2007; tác phẩm

Contract Lan: Themes or the Twenty first Cenay cia R Brơvnsvord do nhà xuất‘bin Oxford tả bản lẫn thứ 2 năm 2006; cuốn cách Bxploring Contract Law do nhà

xuất bin Oxford phát hành nim 2009, The Law of Contract của tác giã Paul

Richard, Hiểu trường trường Luật Dei hoe Huddersfield, do nhà xuất bản Pearson

xuất bản năm 2007, Basic Contract Law tai bản lần thử 8 cin tác giảL Fuller end

Melvin Aron Eisenberg là giáo sơ của Trường Dai hoc Harvard và Dai họcCalifoonia do Thomson West xuất bản năm 2006

Ngoài ra con có mốt sổ tác phim phân tích vụ việc liên quan din hợp đồng

như Concepts and Cases Analysis i the Law of Contracts của tác gã Mervin

Chireatein do Foundation Press xuét bản nm 2013; ta phim Problems in Contract

Law: Cases and Materials của tác giã Chacles L Knapp và Nathan M Crystal donhà xuất bin Wolters Kluwer Lew & Business xuất bin năm 2012; A Casebook on

Contract cia tác giã A Buurows, tả bin ln thir? do nhà xuất bản Oxford xuất bản

năm 2009; Casebook on Contract cin tác ga J Poole ti bản ln thử 9 năm 2008 dohà xuất bản Oxford phát hành

6 Việt Nam, hợp ding cũng là một ché định quan trong được các họ: giả quan âm nghiên cing có thể kể dn các công tình nghiên cứu sau: PGS Trần Đình THão với bai viết "V Ê rách nhiệm vật chất do vi pham hop đồng kinh ổ và xitly hợp đồng kinh tế võ hiệu" đăng trên Tap chi Nhà nuớc và Pháp luật số 31990; cuốn sách "Whig quy đính chưng của luật hợp đồng ở Pháp, Đúc, Anh, Mỹ" do nhà xuất ‘bin Chính ti quốc gia én hành năm 1993; cudn sich "Pháp luật về Hợp đồng" cin TS Nguyễn Manh Bách do nhã xuất bản Chính tị quốc gia xuất bin năm 1995; TS

Duong Đăng Huệ với bai viết "Hoàn thiện pháp luật về hop ding ð Việt Nam* đăngtrên Tap chỉ Nhà nước và Pháp luật số 6/2002; cuỗn sách "Hợp đẳng kinh tế võ

hiệu của TS Lê Thị Bích Tho do nhà xuất bản Chính ti quốc gia xuất bản năm 2004, Đi tải nghiên cứu khoa học cấp Bộ "Hoàn thiên chế dinh hop đẳng rong Bộ

9

luật din sơ" do TS Nguyễn Ngọc Khénh lam chủ nhiệm, Viện khoa học kiểm sát Viễn kiểm sắt nhân din ốt cao năm 2005; sách "Thống nhất Luật hợp đẳng ở Việt Nem" của Binh Thi Mai Phương do nhà xuất bản Tư pháp xuất bản năm 2005;

*Pháp luật vé hợp đồng trong thương mai và đầu tr Ning vẫn dé pháp Lý cơ bản"

do TS Nguyễn Thị Dung chủ biển, nhà xuất bản Chính t quốc gia xuất bản nim 2008; "Luật hop đẳng Việt Nam - Bin án và bình luận bản én của TS Đố Văn Đại

do nhà xuất bản Chính tị quốc gia xuất bản năm 2008; "Các biện pháp xử lý việc

không thực hiện đúng hop đồng theo quy định của pháp luật Việt Nam của TS DS Vin Đài do nhà xuất bản Chính trị quốc gia xuất bản năm 2013; bai tác phim "Hình

thúc của Hợp đồng" và "Hiệu lục của Hop đông” của tic giá Lê Minh Hing do nhà

tất bản năm 2015 suit bản Héng Đức

“Từ ning phân tích trin có thể thấy rằng có rit nhiễu các công trình vé hợp đồng những qua tim hiểu, nghiên cứu sinh nhân thấy các công trình này chủ yêu

tập trung nghiên cứu các khía canh của hợp đồng din sự thương mai nói ching

Vi thể với một loại hop đồng đặc thủ la hop đồng co giá tị lớn trong công ty và đặc biệt là cơ chế kidsăn soát rồi ro đối với loại hop đồng này không được các tác

giã đổ cập sâu

“Thông qua quá kinh khảo sát, tìm hiểu, nghiên cứu sn nhân thy chỉ có một

sit công tỉnh nghiên cứu đồ cập din nội dụng để tà luận án, có thể ôm tắt một số

kết quả nghiên cứu qua các công tình do nh sa

1 Những nghiền cứu về cách tip cận và nhận điệu hợp đồng có giá tị lớn

Trong các công tình nghiên cứu về nhận dién hợp đồng có giá tr lớn các

học ga đã tép căn hợp đẳng có giá tị lớn dati ba gốc đổ, cụ thể

Thứ nhất hợp đồng có giá trị lớn là gine dich trọng yếu, tức là giao dich có vi rỉ quan trong ảnh hưởng đến sự tốn ti và phát tiễn côn cổng ty.

Tác giả Amhony trong tác phim “Governance, Risk and Compliance

Handbook! do nhà suất bin John Wiley & Sons, Ine, Hoboken, New Jeysey suit‘bin năm 2008 di tiếp cận hop đồng có gi ti Loma giao dich rong yÊu cia cổng ty

Chie sé quan điển này, trong bai viết "Directing the Diretors: The Duties of

Directors roder the Company Act 1995 tác giã Hon Justice Tonldn, chủ tịch deni

dây Trường Dai học Weiketo cũng coi hợp đẳng có gi tr lớn Tà giao dich trong yêu

trong công ty Các giao dich trong yêu này được xúc dinh theo quy định tei Điệu129 Luật công ty năm 1993 của New Zeslend, cụ thể là các giao dịch seu

- Việc bén hoặc hop đồng bán tải sản có giá tri lớn hơn 50% gi bị ti sẵn

của công ty trước thời đểm bản,

- Việc mua hoặc hop đồng mua t sẵn 6 giá tr lớn hơn 50% giá tr tải sẵn

của công ty trước thoi diém mua;

- Giso dich ảnh hưởng hoặc có thể có ảnh hưởng tối quyển, lợi ich hoặc phát

sinh ngiĩa vụ trách nhiệm với cổng ty, có giá ti lớn hơn 50% giá tỉ tà sẵn của

công ty trước thời diém giao dịch

“Thứ bú, hop đồng co giá trị lớn a gine địch bắt thường của ng ty.

(Quan didm tấp cân hop đồng có giá ti lớn là giao dich bất thường côn công ty có thể tim thấy trong cách tiép cận cũa TỔ chúc hợp tác và phát tiễn kính té OBCD Trong cuốn "Các nghyên tắc quản rt cổng của OECD", do Tổ chức ti chính quốc #8 IFC suất bản nim 2004, OECD đã coi họp đẳng có gi tr lớn, củ thể

à các gao dich liên quan đến việc chuyén nhượng tắt cả hay một phần lớn tà sẵn

của công ty được coi là giao dich bất thường của công ty Trong cuốn "Cain nong qin trị công ty tạ Tiết Nam, là một ân phim được phối hop xuất bên bởi ổ chúc tii chính quốc tế IFC và Ủy ban chứng khoản nhà nước năm 2010 trong kimôn khổ Dự án Quân tri công ty tại Việt Nam do IFC triển khai tại Việt Nam kế từ năm.

2008, IFC cũng giới thiệu cách thúc dp cân của Nge đổi với hợp đẳng có giá bị

lớn Theo đó tsi Ngk, hop đồng có giá trị lồn công được coi là giao dich bắt thường

trong công ty Việc sắc định một gao dich bất thường (giao dich có giá ti lón) đơntrên nhiễu iêu chỉ bản chất cia giao dich, giá bì của giao dich, méi quan hệ ciagro dich với host động lánh doanh thông thường của công ty, các giao dịch có liênquan đến nhau và các yêu tổ khác quy định ti Điễu lệ doanh nghiệp, Theo đó, ởNga, một gao dich có bin chất là mua, bán tải sin, cầm cổ, bảo lãnh được coi làgto dich bất thường hoặc nếu tiếp cận ở góc độ giá trị thi giao dich liên quan din

tii sẵn cô giá tri bing hoặc lớn hơn 25% giá ị số ách của tổng ti sin cổng ty theo

báo cáo tải chính cia yy bảo cáo gần nhất, cũng sẽ được coi là giao dịch bất thường:“Thứ ba, hop đẳng có giá trì lồn a gine dich có khả năng phát sinh tự lợi

"

Néuninr ở nước ngoài, các học giả chủ yêu tép cận hop đồng có giá tị lớn,

dđười gúc độ 1a một giao dich trong yÊu hoặc giao dich bất thường côn công ty thi ở

Việt Nam, hấu hit các công tình nghiên cửu đều tiếp cân hợp đồng có giá tr lớn

dưới góc đồ là một giao dich có khã năng phát ảnh hơ lợi và nip chung với giao

dich với người có liên quan dé nghiên cửa Có thể kể ra một số tae giã tiêu biểu nơ TS Lê Đình Vinh với bài viết "Kidm soát các giao dich he lợi trong cổng ty theo

ay Ảnh cia Luật doanh nghiệp" đăng trên Tap chi Luật học số 1/2004 từ trang S4

din trang 58 Tác giả nit đụng khá niệm "hợp đồng liên quan đến tải sân có giá ti lớn của công ty" thay vì khái niệm hợp đông có giá tr lớn rong công ty và xép

những hop đẳng này thuốc nhóm giao dich tw lợi cần phải được kiểm soát nhằmđâm bio lợi ich cit chủ nơ công nh quyén và lợi ich hop pháp ci chủ sỡ hữu

công ty Hoặc như tác giả Trin Thị Báo Anh trong bai viết Kiếm soát các giao dich

số ngy cơ phát anh hrlợi theo Luật doanh nghiệp năm 2005 đăng trăn tap chi Luật

học số 9/2010, trang 19- 27 cũng cho ring gla dich cổ giá tị lớn thuộc nhóm giao dich có nguy cơ phát sinh tơ lợi và phii đất geo dich này đưới sw kiểm soát bối

"ngoài nguy cơ phát sinh tơi thi giao dich có gi trị lớn con ảnh hướng din sự tổnthi cia doanh nghiệp Tác giả cũng cho ring giao dich có giá trị lớn là giao dich có

gi trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá tị tải sin được ghi rong báo cáo tả chính thi thời dim công bố gin nhất cia công ty hoặc tỷ lệ khác nhỏ hơn quy dink tạ

debut công ty, Tác giã Nguyễn Thanh Lý vớ bài viết Pháp uất về

ich ne lợi trong công ty cỔ phi? đăng tiên tap chi Dân chủ và Pháp luật số

3/0015, trang 33-38 cũng đẳng quan diém khi cho ring hợp đồng có gi trị lớn là

ao dich có khả năng hưlợi

Củng chung quan diém với các tác giã nêu trên, tác gã V8 Thi Thanh Tâm lẫn soát giao

trong luận án "Giao lết trục lợi trong nễn lanh té tn trường ở nước ta và những giá pháp pháp if nhằm han chỗ khắc phíc" bio vé ngày 30/11/2007 tại Bai học Luật

Ha Nội đã để cập din hop đồng có giá ti lớn ki phân tích về các dang thúc giao kết trục lợi Theo tác giá, trong giao kết trục lợi bing việc làm sư lệch giá cả,

2 Trần Thị Bảo Ảnh, 010), Kidm soái các giao dich có nguy cơ phát sinh te li theo Tất

doanh nghiập nấm 2005, Tạp chí Luật học, sồ 9, tr 21

ˆ Nguyễn Thanh Ly, (2015), Pháp luật về itm soát giao địch te lợi rong công ed phn,

‘Tap chí Dân chủ và Pháp ua, số 3, tr 33-38

thường thiy hiện tượng gồi giá rong các hop đồng mua méy móc với công ty nước"ngoài ma đối tương là những máy me, ti sẵn cô giá ti lớn Vi vậy, các hợp đồngcó giá tri lớn phi được xắp vào nhóm các giao kết trục lợi

Co thể thấy ring đã có các cách tiếp cận khác nhau cba các học giả đối với

hop đồng có giá tị lớn, tập rung vio việc xem xét dưới ba gốc độ: giao dich trongyi giao dich bit thường và giao dich có khả ning phát sinh trot Các cách tiép

cân này là cơ sở đỄ các tác giã đưa rụ cơ ch idm soát đổi vi hợp đồng

IL Những nghiền cần về kiễm soát hợp đồng có giá trị lớn

CCho đà iếp cân hop đồng có giát lớn dưới góc đồ giao dịch trong yiu giao

dich bắt thường hay giao dich co khả năng phát sinh tử li, các công tình nghiên

cửu côn các tác giã đều thẳng nhất & chỗ hop đồng cổ giá ti lớn (giao dich có gi tỉ Tóm) cân phải được đặt dưới nợ iễm soát nhằm tránh yêu tổ lợi hoặc nhống rũ ro

có thi xâyra

Sedna ết phải kiểm suất hợp

Tiếp cận hợp ding co giá bị lớn la giao dich có khả năng phát sinh tờ lợi,có giá trị lớn

theo tác giã Trân Thị Bão Ảnh rất cân thất phải kiểm soát các giao dich có nguy cơ

phat sin trloi vi bốn lý do: (1) Gino địch tr lợi sẽ gây tht ha vé ti sin cho công

ty do co nự chuyễn dich ti sa tờ tải sin chúng cũa công ty think tài sin riêng cũa

cá nhân hư lợi; 2) Giao dich hư lợi sf gây thit hai cho các chỗ nơ của công ty do

công ty không côn đã tài sin để thanh toán nợ cho họ: (3) hi giao dich từ lợi xây

xa hủ uy tín côn công ty sẽ giảm, các nhà đầu h sẽ không muốn đầu vào công ty,

dic bit đôi với công ty cỗ phn khi các nhà đầu h không muốn đâu tơ vào công ty

thi giá cỗ phiêu trên thị trường sẽ st giấm và điễu này gây thiệt ha lớn cho công ty:(9 Giao dich tơ lợi còn ảnh hường đến môi troờng kính doanh và nén ánh té quốc

a kh các giao dich tơ lợi xuất hiệntrong kim vục nhà nước

Tác giả Nguyễn Thanh Lý cũng cho rằng kiểm soát hợp đẳng có giá bị lớn là cần thiết vì dn soát các giao dich có khá năng he lợi trong công ty cổ phn huôn trở thành một at tiên trong mục iu chuẩn mực quản tr công ty cổ phẩn ở các quắc gia có nền lanh tổ thị tường ® Như vậy, cô thé thấy, ngoài những tác đông Ê Nguyễn Thanh Lý, tld, tr 33

1

đối vớ tả sẵn công ty, đối với chủ nợ, với uy tn của công ty, với nn linh té, việclaf soát đối với hợp đồng có giá bị lớn con cần tht bối đó lá uu tiên trong mục

Tiêu và chuẩn mục quản tị côn chính bin thân cổng ty Phuong pháp kiểm soát hợp đồng có giá trị lớm

Nghiên cứu lánh nghiệm điều chỉnh bing pháp luật của các nước, tác giã

Trin Thị Bão Anh dé cập đến hai giải pháp kiểm soát gio dich từ ơi bao gém: @ ấm hoàn toàn các giao dich với người có liên quan hoặc () công khai, minh bạch.

ding thời đặt giao dich dưới sự kiểm soát chất chế Tác giả Lê Đình Vinh công đẳng quan diém với tic giá Trin Thị Bảo Ảnh thi cho rằng hiên nay, có 2 phương

php khác nhao được áp dụng để kiém soát giao dich tơ lợi la: cắm hoàn toàn việc

thục hiện giao dịch hoặc cho pháp the hiên giao dich nhưng đặt đưới sự kiểm soát nhất định Việc cém hoàn toàn thực hiện giao dich là hiệt tiêu giao dịch, gây ảnh

hải đất giao dich đưới sự kiểm soát

Đổi với việc kiểm soát giao dich tác gã Lê Dinh Vinh đã giới thiệu 2 cơ chế

idm soát đối với giao dich tư lợi là cơ chế giám sát nội bộ và cơ chế giảm sit côn

nhà nước Theo đó, dưới góc đô quân lý nối bố, hop ding cỏ giá tị lớn phải được

cỗ đông hoặc thánh viên trục tấp quyét ảnh để tránh những thiệt hai lớn có thể xây xe với cỗ đông hoặc thành viên công ty Trong khi đó ð góc đồ gián sat nhà nước, hàng loạt cơ chỗ giám sát được đặt ra đổi với loại hop đẳng này bao gém: quy đính

chất chẽ chế độ công ki hỏa thông tin trong công ty, quy đính trách nhiệm phép lýcủa nguời quản lí công ty phi thực hiện nghĩa vụ được gao mốt cách trung thực,avin cản vi li ich hợp pháp của công ty, của chủ sở hit công ty, quy định thành.xiên công ty có quyền khối tiện giám do! Tổng gián đắc ra cơ quan tòa án ki gâythiệt hại đến lợi ích của hành viên đó; quy định về hiéw lục cite hop đồng trong

trường hợp không thông qua bi Hội đẳng thành viên, Đại hội đồng cổ đông hoặc Hồi đồng quản bị và rách nhiệm bi thường thit bạ của người thực hiện các giao

dich trie đối với công ty

Tác gã Nguyễn Thanh Lý cing nhận định ring đổi với gao dịch có khả năng từ lợi “st kiểm soát của Nhà nước là không thể thaéu vì Nhà me nd trong,

ty cổng cụ hữu hiệu nhất là pháp luật và quyền lực cưỡng chết Cơ ch kiểm soát

10 dich có khả năng từ lợi bằng pháp luật được Nhà nước xây dụng thể hiện ở

nhiều khía canh khác nhu nh quy Ảnh vé đều lận, kiêu ch

gi quân lý doanh nghiệp, quy dinh về quyển và ngiĩa vụ của cỗ đồng, quy ảnh vé

của người tham,

nghĩa vụ của người quân ly, quy định vé ranh giới được pháp và không được phéptiến hành trong gieo dịch ánh doanh và cơ chế thông qua quyết dinh cin công ty để

tránh giao dich có khã năng từ lợi gu dinh vé chế độ công khai hóa thông tin; xây, dong cơ ché kiẫm soát cia Ban kiểm soát hay hoạt động giám sit trong công ty cổ nhân, quy dink vé cơ ch xử ý vi phan trong giao kết và thực hiện giao dich lợi

Voi quy định về ranh giới được pháp và không được phép tấn hành trong

gro dich kin đosnh và cơ chế thông qua quyết định côn công ty để tránh giao dich có ki ning tư lợi, tác giã cho ring đối với những giao dich có giá tị lớn có khả ning gây ra tư lợi lớn ảnh huông nghiêm trong đến công ty và cổ đông công ty thi

qguyễn quyết định lớn nhất phải thuộc về Dai hội đẳng cổ đông, Đồng thời với cơché bằng pháp luật tác giã công cho rằng việc thất lập met cơ chỗ kiểm soát nội bộtrong công ty hông qua Diu lẽ công ty, quy chế nối bộ, nội quy lam viên, cơ chếlaẫm soát cia doanh nghiệp cũng sé rất hữu hiệu để kiẫm soát giao dich có khảnăng phát sinh tơi rong công ty, bao gém cả giao dich có giá Đi lớn.

Qua ngiên cửa the trang các quy dinh pháp luật và thực tấn thục th các quy định côa LDN năm 2014, tác gã Nguyễn Thanh Ly đã để xuất được nhiễu gai php hoàn thiện các quy định cia LDN năm 2014 nhằm kiễm soát giao dịch có kh

ning tri nói chúng, giao dich có giá ti lớn nói tiêng rong công t dei chúng Cácii pháp tập trung vào hoàn thiện các quy định về nhận diện giao dich có khả nănggi trong công ty đi chúng vé cơ ché xác lập vã thục hiện giao dịch có khš năng

tule, vé wiry vi pham trong giao tết và thọc hiện giao dịch cổ khã năng tơi Sự tham gia của chủ sở hữu công ty tr kiểm soát hợp đồng có gi trị im

Chủ sở hữu công ty là những người đã bỗ tài sẵn để đầu tư vio công ty

Trong cu trúc quản bị công tự, chủ sở hữu công ty là những nguời quyết din

"Nguyễn Thanh Lý, tld, tr 35

15

những vin để quan trong nhất cia công ty Hop đồng có giá t lớn là những hợp

đẳng có vi hí quan trong đi với công tự trong nhiều trường họp các hop đẳng này

c6 ảnh hướng rực tiếp din nự tổn tạ và phát tiễn của công ty Chinh v th, hấu hit

các học gã trong và ngoài nước đều cho rằng a them gịa của chủ sở hữu công ty

tổng cỗ đồng là chủ sở hữu công ty, cỏ quyền tham gia thảo luận và quyết định soit hợp đồng có giá tr lớn là cần thiết Tác giả Nguyễn Thanh Lý cho

những vin đi quan trọng nhất của công ty trong đ có quyển chấp thuân hoặc

không chấp thuận gieo dich cổ giá ti lớn” OECD đã coi hợp đồng cổ giá lồn là

mốt loại gao dich bất thường và đổi với giao dich này, cổ đông phi có quyền them

tổ và được cũng cấp diy đồ thông tín vé các quyết Ảnh liên quan TEC, tổ chức ti

chính quốc té trong cuốn sách Cém nang vé quân tri công ty cing giới thiêu quy

cảnh của pháp luật Nga về mr tham gia của cổ đông trong việc quyất Ảnh đối vớihợp đồng có giá ti lớn Theo đó, các hợp đồng có giá trị lớn sẽ phải do BHBCD

quit dink, đồng thờiHĐQT sẽ có quyên quyết nh đối vải một sổ giao dịch có giá trị nhé hơn, cụ thể

- Đối với các giao dịch có giá tri từ 25% đến 50% giá tri tổng tai sin của

doanh nghiệp phải được sự đồng thuận và phê duyệt của tất cả thành viên Hội ding

quân bị Nêu Hội đẳng quân tị không thể dat đến my đẳng thuận thi Hội đồng quản trì có thể yêu cầu Đại hội đẳng cd đông phê duyệt giao dịch.

- Dai với các giao dich cổ giá ti tên 50% giá bỉ ting tai sin của doanh

"nghiệp hãi được Dai hội ding cỗ đông thông qua với ít nhất 3/4 số cỗ đồng tham, dây cuộc hop đồng y

Việc thông qua giao dich của Hội đẳng quản ti và Đại hồi đồng cổ đông hải được thể hiện bằng quyết dinh phê đuyệt gao dich với những nối dụng chính,

hư, các bin them gia rong giao dich; những đi tương hướng loi, giá gao dich,

các điều khoăn và điều kiên quan trong khác

Tác phim Corporate Law của tic giả Stepen M Bainbridge do nhà xuất bản Foundetion Press ấn hành năm 2009 Hợp đẳng cổ giá tr lớn không được dé cập thành một nôi dang riêng biết rong cuỗn sách Tuy nhiên, trong phn phân tich về

“Nguyễn Thanh Ly, tia, 1 62

” Tổ chúc hợp tie và phát tiễn kinh tế OECD, (2004), Cức nguyễn tắc quần tị cổng cũ«

OECD, Nhà xuất bản Nông nghiệp, tr 34 37, 38.

iệc phân chía thẩm quyển ban hành các quyết Ảnh kinh danh trong công t, tác giã đã nhận định: đố với những giao dich iên quan din phần lớn ti sin trong công ty

hải được cỗ đông quyét din Như vây, với nguyên tắc này một giao dich liên quan

din phin lớn ti sẵn rong công ty sẽ phi được quyết ảnh bôi chủ sỡ hữu công tytrước khi được xác lập, thục hiện

‘Minh bạch hoá thông tin Hien quan dé

lông due tgp nhận thông tin đầy đủ, chính xác và hợp đồng và dim bảo cho người có thâm quyền quyết định hợp

kp a

im bio chủ sở hôn cổng ty, những người có thim quyền quyết định đổi với với hợp đồng co giá trlớn lá một yêu cầu cân tiất nhằm ldễn soát họp đẳng Tác giả Anthony Tarantino đã ấp cân hợp đồng có gi tri lớn với tư cách 1a giao dich trong

ấu tong công ty và cho rằng, để dua ra quyết din đôi với những hop đẳng này, Hồi đồng quản bị ‘phi nhận được những thông tin cân Hết đỗ ra quyết ảnh phi

hop" Trong ean "Cam nang quân tị công ty tat Tt Nam”, IFC cũng xác định

vige mình bach hóa thông tin liên quan din gao dich là một vấn để mẫu chốt đối

ớt giao dich cổ giá trì lớn, Thông lệ tốt của met sổ quốc gia sé la công bồ thông in

trước lôi thục hiện giao dich và sau khi giao dich được thục hién Còn theo quan

iim của OECD, cổ đông khi tham gia vào quyết ảnh giao dich có giá bị lớn phi

được cùng cập diy đã thông tín về các quyết định tiên quan Đây là một quyền cơ

hải có độ tin cậy, chi tất đồ đ các cỗ đông có thể đưa ra quyết nh

‘Trinh tự, thủ tục xác ip hợp đồng có giá trịlớn.

Hp đồng có giá tỉ lớn cân phi được kiểm soát chit chế nhằm tránh ri ro

có thi xây ra Quá bình ác lập hợp đồng cin hãi qua mốt tinh tạ thi tue đặc biết, Xhác với hop đồng thông thường Tác giã Hon Justice Tomkin cho rằng hợp đồng có gi t lớn phi được thông qua bãi một hành tự đặc iệt bao gằm việc xem xé, "Stephen M Bainbridge, (2009), Corporate Lav, Foundation Press, tr 74

® Anthony Tarantino, (1008), Governance, Risk and Compliance Hămdbook, Yoh Wiley &

Som Ine, tr 106 : :

276 chức hop tác và phat td lành tế OECD, (2004), Cúc nguyễn tắc quấn tt cổng ty

ga OECD, Nha xuat ban Nông nghệp, tr 33 - 34

} ORCD, td, t51

Là

đánh giá bồi giám đốc và phải được mr chấp thuận ci cỗ đông trước khi giao dich

được tiến hành Thông qua việc phân tích những quy dinh tại khoản 2B Luật công

ty New Zealand nim 1993 lên quan din vẫn để đánh giá giao dich cia giảm đốc công tự Hon Justice Tomkin thấy ring đối với hop đẳng có giá lớn, tình tơ giao kết hợp ding bao gồm: () giám đốc công ty sẽ phii là người đánh ga về giao dich

din rên ning thông tin đã biết hoặc buộc phải biét về giao dich đó (i) việc đánhgiá sf tập trung vio nhông ảnh hưởng có thể có tr gao dich, những trách nhiệm,php lý phát nh từ giao dịch (ii) để lam được vide này, giảm đốc có

chuyên ga tự vấn bên ngoài hoặc các chuyên gia trong công ty Su Kh giao dịchđã được đính giá cin trọng bồi giám đốc thi giao dich sẽ được cỗ đông thông qua

Tác ga Anthony Taranlino cũng tấp cận giao địch cổ giá tr lon phi tuânthủ theo tình by đặc biệt trong đó, bước 1: Giám đốc tinh bay vi nổi dụng giao

dich, bước 2: Hội đồng quản ti sẽ nhân hả, đánh giá để quyất inh (ân cơ ở she vẫn từ chuyên gia rong nội bộ hay thuê ngoti cia doanh nghiệp) việc chấp thuận 0 dịch thông qua việc phân tích diy đã đỡ liêu liên quan dén những rk ro và lợi

ich từ giao dich?

Cơ chế xử lýviphạm trong giao kếtvà thục hiện hep

Theo tác gã Nguyễn Thanh Lý, cần phii có cơ ch x lý biết để đối với hop

đẳng tri có arvi phạm, Theo dé, nêu giao kết hop đẳng không đúng quy định thi

hậu quả pháp lý cỏ thể là hợp đông bi vô hiệu và xử lý vô hiệu theo quy dinh côn ghép luật Đối với nguời đủ điện theo pháp luật của công ty, cổ đông thành viên Hai ding quân tị, Tổng Giám đôcGiám đốc, người có liên quan thực hiện giao

dich khi vi phạm thi ủy theo tính chất,mức đồ vi phem có thé áp đụng nhống chếtii theo quy đính của pháp fut nh rách nhiệm kỹ luật theo quy dint của quy chếnối bộ công ty, pháp luật lao động, rách nhiệm dân sự nừnbỗi thường thiét hei phátsinh, hoàn trã cổng ty những khoản lợi thơ được từ hop đẳng trách nhiệm hànhchính và trách nhiệm hình nợ

Bên cạnh nhõng tic phim kể tên, qua quả tình tim hiểu nghiên cửa nh ác phim không trực tiếp giã quyết vẫn để liên quan đến hợp thấy rằng, một

Anthony Tarantino, (2009), thd tr 271

đẳng có giá tr lớn hoặc kiểm soát rik ro đối với hợp đẳng có giá trị lớn nhhơng có

nổi dang lồng ghép những vin đ lién quan đến kiểm soát hop đồng cổ giá tr lớn

vào trong ting chủ đồ nghiên cửu về Luật công ty nin quyền của cổ đông; ngiữa vụ cẩn trong trung thành cũa giảm đốc có thể kỄ ra một số ví đọ như sau

VỀ việc xác đính ga ti giao dich, trong tác phim Business Lav: Text and

Cases của tác giã Kenneth W Clukeson, Roger Leroy Miller and Franke Cross do

Cengage Leaming xuất bản năm 2015, Lôi đề cập đến ngfita vụ edn trong của gián đốc công ty trong việc đơa ra các quyết định kinh đoanh, các tác gã đã cho rằng:

vide tdi đa hóa giá tri geo dich trên cơ sở xắc Ảnh giá ti giao dich theo giá thị

trường là một hong những yêu câu được ditra di tiẫm soát hợp đồng có giá tử lớn Trong tác phẩm này, khi phân tích nổi dung học uyất ultra vires, học thuyết liên quan din vấn để vượt quả thim quyện khi xác lập gao địch, các ác gã đã phân

tích trường hợp giao dich được người dai diễn của cổng ty xắc lip ma không có arđẳng ý của Hồi đồng quản tị trong vụ AGM & M vs Cafesjian và cho ring việc đưa

xe một quyết dinh kinh doanh mà không thông qua quyết định đó tại Hội đẳng quân

trì Guat hoặc ni quy công ty quy định phải thông qua hội đẳng quần tr) được xácinh là hành động vượt quá thim quyễn Béi với hành động vượt qua thẩm quyền,

sổ cổ hai cách gai quyết

- Cách thử nhất, cổng ty có thể yêu cầu Tòa án có thấm quyén ban hành mốt

Tênh ngăn chin hoặc đừng giao dich đổ,

- Cách thir, công ty có thi hemi đơn phương chim đất thực hiện giao dich,

Đôi với cá nhân đã hành đông hoặc thiết lập giao dich wet quá thẫm quyển

phải béi thường những thiệt hai đã gây ra cho công ty?

Mic dò không a cập trục iệp din hop đồng có giá tri lớn nhưng rõ ringvide nghiên cứu vi cơ chế gai quyét hêu quả đối với trường hợp thiết lập vượt quả

thấm quyền hoàn toàn có thể được áp dụng để gai quyét rong trường hop hop đồng

có giá tị lớn được xác lập mà không có mr chấp thuận hoặc thông qua cia chủ sởhữu công ty,

2 Eenneth W Clarkson, Roger Leroy Miller and Frank B Cross, (2015), Business Law

Text and Cases, Cengage Learning, tr 77119

1 Những kết quã nghiên cứm vé cơ chế kiễm soát rỉ ro đối với hợp đồng có giá In trong công y rên thé giới và ở Việt Nam sẽ được kế thừa trong luận đi

“Từ việc khảo sắt các công tinh nghiên cứu liên quan đến dé tai Luin án có thể tra một sổ tết luận su đây

“Một là tính đến thời điểm hiện tủ, theo Kho st ci tác giả luận án, chun có một công bình nghiên cứu chuyên biệt vŸ hợp đồng có giá tr lớn và liển soát rà ro đối với hợp đẳng có giá ti lớn Đặc bit la công tỉnh nghiên cửu vé kiểm soát rồi ro

đối với hợp đồng có giá ti lớn heo quy dinh của Luật doanh nghiệp năm 2020“Hea là, và nhận diận hợp đồng có giá lớn trong công ty

Các học ga Việt Nam trong các công tỉnh nghiên cứu của mình đầu áp dụngquy định của Luật domnh ngưệp để nhân điên hợp đồng có giá ti lớn Trong các

công bình nghiên cứu cite minh, các tác giả thường viên dẫn các quy định của Luật

doanh nghiệp năm 2005 hoặc Luật doanh nghiệp năm 2014 về tiêu chí nhận điệnhop đồng có giá ti lớn, ví da Luật doanh nghiệp năm 2014 quy định đối với công tycỗ phân tỷ lê này là 35% hoặc ở một tỷ lẽ hay giá tr khác do Điễu l§ công ty quycảnh; đối vớ công ty trách nhiệm hữu han hoặc công ty hợp danh tỷ 18 này là 50%

hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn do Điều 1é công ty quy định Trong khi đó ở hệ thống

phip luật khác, việc nhận điện mốt hop đẳng cỏ giá t lớn không chỉ bởi & tiêu chỉgiá tí ma côn ở nhiều tiêu chỉ khác Vì vậy: nghién cửu sinh cũng xác định phit

"nghiên cứu làm rõ những tiêu chỉ nào có thể được cân nhắc để nhận điên một hop

đồng là hop đồng có gi tr lớn

Bala cảchtiếp căn để đặtra cơ chỗ kiểm soát i với hợp đẳng có giá trị lớn

Xi xem xét các công tình nghiên cứu trong và ngoài nước, tác giá luận án

hận thấy có ba xu hướng chính trong việc tiép cân và kiém soát rũ ro đốt với hợp

đẳng có giá bị lớn Xu hướng thứ nhất, các học gã Viet Nam thường tiếp cân hợphole giao dịch có khã năng phát so tự

Joi và thường đặt ra cơ chế kiểm sot ii ro đối với hợp đồng theo hướng kiễn soát

đẳng này đưới góc độ là một loại hợp

đối với các giao dich có khả năng phát ánh tơ lợi Pháp luật của một số quốc giashu New Zeslend tiép cận hợp ding có giá tri lớn là các giao dich trong yêu cia

công ty Trong khi do xu hướng thứ ba, ví đụ quan điển của OECD (Tổ chúc hợp

tác và phát tiển kinh t thi coi diy là một loại giao dich bất thường trong cổng ty và cần phi có ng iểm soát

“Bổn là cách thức xác định giá bị của hop đồng

Hiên nay trong các công tinh nghién cửu cũa các ắc giả Việt Nam đều để ngõ vin đề cách thúc xác định giá thị của hop đẳng Hang loạt vẫn để lên quan din việc xác dinh ga ti hop đẳng nhựy làm thể nào để xác dinh giá thi trường của gieo dich? a là người quyết dinh giá? cơ sở cin việc quyết ảnh giá là g7 nếu có

dich giá thi sử dụng kết quả dinh giá như thé nào? trích nhiệm của tổ chúc định

giá khi dinh giá sa? vấn chữa được để cập trong các công trinh nghiên cứu đã

được công bổ

“Năm là thim quyển xác lập hop đồng

VÀ thẫm quyin xác lập hop đẳng, các học giã rong nước và quốc tế đều thống nhất khi cho ring những giao dich có giá tị lớn phải do chỗ si hồu công ty quyết định Đây cũng là nổi dung sẽ được tiếp tục kế thừa trong luận án.

Stn tình tự thỗ tue giao kết hợp đẳng

Trong các công tình nghiên cửu cit các tác giã hiện nay hấu hit không để cập cơ thể din tỉnh tạ thủ tue giao kết hop đồng có giá ti lớn mà chỉ quy ảnh chung chung là những hợp đông này phi chấp thuin hoặc quyết định bối chủ sở Hữu công ty Đây công là một điểm cần phii được nghiên cứu bỗ sung vào công

trình luận án

‘Bay là, và vẫn để tiếp cân thông tin ct chủ sở hữu công ty v hop đẳng có

Quyên tip cân thông tn luôn là một quyền cơ bản của chi sở hữu công ty Đổi với hop đẳng có giá tị lớn, chủ sỡ hữu công ty sẽ là chi thi có thầm quyển quyit dh viậc xác lip hop đồng Vi vậy, việc dim bảo quyễn tấp cận thông tin của chủ sở hồu công ty nhẫn: giúp chỗ thể này dum ra quyết Ảnh chính xác nhất vé hop đồng dim bảo tránh rit ro có thé xấy ra là yêu cầu quan trong trong kiểm soát sii ro đối với hop đồng có giá t lớn Các thông tin được cùng cấp phi dim bảo

tinh chính xác va kip thời

âm là, biéw lực pháp lý cia hợp đẳng có giá tủ lớn dave xác lập không

đăng him quyền

Hiện nay, qua nghién cứu các công tinh khoa học cia các tác giã Việt Nam.

vi các tic giã nước ngoài, có thể thây ring có hai quan điểm về hiệ lọc pháp lý da hop đồng đã được xác lập mà không thông qua cơ quan có thim quyền quyết ảnh,

trong công tự củ thé nh sax

- Quan diém thử nhất Hợp đồng đó sẽ bị cơ là vô hiệu

Hu hit các tác giã Việt Nam đều coi hop đẳng co giá tr lớn khi dave giao

it ma không được nơ chấp thuận, thông qua côn cơ quan có thim quyền trong công

tythi sẽ vô hiu.

- Quan đểm thử ha: hop đồng này sẽ không bị coi là vô hiệu, Tuy nhiên, để

ii quyết hấu qui pháp lý của hop đồng, pháp luật mốt số quốc ga cho pháp công

ty sổ quyền yêu cầu toa én tuyên bé tạm ngừng thục hiện hợp đồng hoặc công ty có thể tr mình hủy hợp đồng đồ

YÍ những lý đo néu trên, việc nghiên cứu vé hiệu lục pháp lý cia hop đồng

cũng sẽ được nghiên cứu nh đặtratrong luân án

Chin l, hậu quả pháp lý, đặc tit là vẫn đề rách nhiễm pháp lý cũa người geo kết hợp đông không thông qua cơ quan có thim quyền của công ty.

Mit sổ tác gã nước ngoài kh nghiên cửu vé vẫn để này đều cho ring người

tao kit hop đồng không thông qua cơ quan có thẳm quyền của công ty sẽ phi: ()

hoàn ta tei toàn bô những khoản li thủ được từ việc giao kết và thục hién hợp

đồng: và (D bi thường thiệt hai cho cổng ty Cùng chang quan đểm này các tác giã Việt Nam, trong các công tình nghiên cửu côn minh cũng khẳng định nu hợp đẳng giao kết không có my dng, thông qua cia cơ quan có thẫm quyền rong công

ty mà giy thiệt hại cho công ty tỉ người đã giao kết hợp đồng phải bổ thuờng thậtai đỏ đông thoi phải hoàn trả la những ti sẵn đã thu được từ giao kắt và thực hiện

hợp đồng Ngoài ra người thục hiện bình vi vi phạm quy dinh về kiểm soát giao dich con có hể bi áp dụng ch tải hành chính hoặc chế t hành my

Tuy nhiên, có thể thấy ring trong thục tin thi hành, con rất nhỉ

quan đến rách nhiệm của người xác lập và thực hién giao dich không có sư chấp

để liên thuận, thông qua của cơ quan có thim quyền rong công ty, ví du nh việc bổi

thường thệt hạ phải giá quyết trong rường hợp này được xác đính thé nào: xácđánh gi tr bi thường, rách nhiệm bôi thường thiét hạ của tùng cá nhấn,

IL, Những vẫn đề di Tục ughién cứm

Tiên cơ sở tình hình nghiên cứu và mục tiêu nghién cứu của để ti, Luận én sổ tiếp tue nghiên cứu và âm rõ một cách có hộ thống các vẫn đề seu đậy

- Nghiên cử và hệ thing hóa các vẫn dé lý luận vé cơ chế kiểm soát hop

đồng có gì tủ lon, làm 18 cơ sở kinh tỉ, pháp ý dink hưởng cho việc xây dung các

quy din pháp luật cũng nhơ các quy ảnh trong nộ: bộ cổng ty vé kiểm soát hop

đồng có giá tri lớn

- Nghiên cứu thục trang pháp luật về hop đẳng có giá tị lớn và kiểm soát rồi

xo đối với hop đồng có giá ti lớn Xác dinh cụ thi néi him và hệ thống quy pham php luật kiểm soát rũ ro đối với hợp đồng có gi ti lớn, bao gầm:

+Nghiên cứu thục trang pháp luật vé nhận điện hop đồng cổ gi t lớn.

+ Nghin cửu thục trang phép luật vỀ kiểm soát rũ ro đối với hợp đẳng có

gi ilớn

~ Đánh giá tinh hợp lý và bat hợp ly của pháp luật hiện hành về kiểm soát rồi

xo đối với hợp đẳng có ga trị lớn và nự cân tht phải có những quy định điều chỉnh,phi hợp nhẫn vừa dim bảo việc các cổng ty nim bắt tân đụng các cơ hối lành

doanh ding thoi hen chế din aie thấp nhất rồi ro đất với các hop đồng có giá tỉ

lớn đối với công ty.

- Đưa ra các yêu cầu và giải pháp cụ thé để hoàn thiện pháp luật kidm soát

-với hop đồng có giá tr lớn.€

hận án

câu hôi nghiên cứu và giá thuyết nghiên cứu đặt ra khi nghẽn cứu Tiên cơ sở nghién cứu thực tin và các tử liệu có liên quan din đổ tài rong và ngoài nước, Luân én dave tiễn khi với các câu hồi ngiên cửu và giš thuyết

"nghiên cửu nh rau

1 Yề ki cạnh lý lậu :

Câu hỏi nghiên cin: Thé nào là một hop đồng có giá ti Lox? Lâm thể

nào để nhận điện được một hop đồng có giá tri lớn trong số các hop đồng công

ty xắc lập và thục hiện? Tại sao cần phéi kiểm soát rồi ro đối với hop đồng cógiá trị lén? Nội dung cơ bản của pháp luật về kiểm soát rồi ro đối với hợp đẳng

23

có giá ti lên là như thé nào? Kink nghiệm cũa các nước vé nhận diện và kiểm, soát ri ro đối với hop đẳng co gi tr lớn cụ thể nh thể nao?

Giả thyết nghuễn cứu là: Việc xây đơng nền ting cơ si lý luân vỀ cơ chế kiểm soát rũ ro đôi với hop đồng có giá tri lớn có ý nghĩa quan trong trong hoạt động của công ty nhưng chưa được làn rõ Các vần để lý luận về nhận điện hợp đồng có gi tí lớn, cơ chế kiểm soát rồi ro đối với hợp ding cố giá ti lớn chưa được nghién cửu mét cách tổng thể và đầy đủ Do đó, kết quả nghiên cứu sẽ xây dạng nin ting cơ sở Lý luận cho việc thiết lập cơ ch kiểm soát rũ ro đối

với hợp ding có giá ti lớn trong công ty.1H Yễ kăúa cạnh pháp luật thực định:

Câu hối nghién các Những quy định của pháp luật hiện hành về kiểm

soát rũ rõ đối với hợp đồng có giá trị lớn được quy dinh & đầu? Thực rạng cácquy dinh pháp luật vé kiểm soát rũ ro đối với hợp đồng có giá tị lồn hiễn naynhư thể nào? Thục tiễn thị hành các quy dinh ra saơ?

Giả tmyết nghiên eins: Các quy định cia pháp luật Việt Nam và kiểm,

soát ti ro đối vái hợp đồng có giá tr lớn đã có và được gỉ nhận tại Luật doanh "nghiệp, một số luật chuyên ngành như Luật Các tổ chức tin dụng, Luật Chúng

khoán và rong một số bộ luật như Bộ luật dân mg, Bộ luật hình mự Tuy nhiễn,các quy định oie pháp luật Việt Nam về kiểm soát rồi ro đối với hợp đồng có giá

trí ln vẫn còn nhõng điểm chưa toàn diễn, chưa thing nhất, chưa thực mự phù hợp, còn tên tei nhing khoảng trồng pháp lý din đến những khó khẩn, vướng

mắc trong quá trình thụ th

IIL, Các đề xuất, kiếu nghị

Câu hối nghiên cm: V di nhữngtại, bat cập được nêu ra, cần phải có

những yêu cầu và gai pháp g đã hoàn thiên pháp luật và kiểm soát rồi ro đối với

hợp đồng có giá tr lớn?

Kid soát ri ro đối với hop đồng có giá tri lớn có được thục hiện thông

qua các quy Ảnh nôi bộ của công ty? Các quy định nội bộ cũa công ty sẽ đượcxây đựng và thực biện như thể nào 2

Giả thuyết nghiên cine: Hiện chưa có các yêu cầu và giải pháp một cách tổng thể, hợp lý để sia đỗ, bỗ sung khắc phục những tổn ti, bất cập của pháp

tit hiên hành,

Các quy đính nội bộ của công ty nhằm kiểm soát rũi ro đỗi với hợp đồng có gia trị lớn chưa được chủ trong xây dụng chưa được hoàn thiện Kiểm soát ri ro đổi với hoạt động cit công ty nổi chung trong đỏ có kiểm soát rũ ro đãi Với hợp ding có giá ti lớn trong công ty côn yếu, chưa thục sự hiệu qui

nh hudng đến cơ chế kiểm suất rire với hẹp đồng có giá trị lớn trong công ty

1 1ý thnyétvd phân định giữn quyền sở hữm và quyều quân lý trong nội bộ công,

ty của Eugene F Fama và Micheal C Jensen.

Ly thuyit về phân dinh gia quyền sở hữu và quyễn quấn lý trong nổi bộ

doanh nghiệp đoợc đặt nén móng bit Adolf A Berle và Gardiner C Means, hai

giáo sr cin Dei hoc Columbia, Trong tác phẩm The Modern Corporation and

Private Property do nhà xuất bin The Macmillan Company xuất bản năm 1933 tạNow York, hơi ông cho ring: các công ty trong thờ inyhign dei được thành lập vàốp vốn từ ắt nhiều chỗ sở hữu đ làm cho quyển sở hữu không còn tập trung vào

st vài chủ sở hữu với các phần vén lớn ma vốn của công ty được đảng gop từ rắt hiều thành viêm/cỗ đông Cơ cầu vốn tr thành tin man và đu này dẫn tới hệ quả

li không phải tất cã các chủ sở hữu đều có cơ hội và đều mong muỗn tham gia vaohost động quản lý, điều hành công ty SẼ có mốt số chủ sở hữu cia cổng ty chỉ gópvẫn vào công ty, không them gia hoat động quân ý, đều hành rong khi đồ có mộtsổ chủ sỡ hữu khác sẽ vừa gop vẫn vữa them gia quản lý điều hành Đảng thời cũng

sổ có hiện trợng một số chức danh quản lý, điều hành của công ty sẽ được vận hành bồi một người chẳng có iên hệ gi đt với việc sở hữu phn vốn góp trong công ty

Từ thục trang đó, đôi hội phii od một có nự phân đính giữa quyền sở hồu và quyển

qguân Lý trong công ty để đáp ứng như cầu sỉ là chỗ sở hồu rổ thực hiện nhóm quyên

sở hữu, ở chúc danh quản ý, điều hin sẽ thục hiện nhóm quyển cia người quảnly, điều hành

Mic đủ được đặt nin móng bồi Adolf A Berle và Gardiner C Means nhường

lý thuyết và phân dn giữn quyẫn sỡ hữn và quyển quản lý trong nội bộ cổng ty gin

35

liên với tin tudi của Bugene F Fama và Micheal C Jensen có 1é bối vì ha học giả

nay có công trong việc hoàn thiện các nộ: dụng cia lý thuyết Eugene F Fame, gáosx Trưởng đi học Chicago và Michael C Jensen, giáo ar của trường binh doanhHarvard la đồng tác giã côn học thuyết vé phân ảnh quyền sở hữu và quyén quân lýtrong công ty Trong nghiên cu của mình đăng trên tep chi Jounal of Law endEconomics, Vol XXVI tháng 6 năm 1983 với tiêu “Seperation of Ownership andControl”, hei ống di tap trùng vào làm tổ 2 vin dé chỉnh mà các ông cho ring nóquyết ảnh mx sống còn cia doanh nghiệp, đó lẽ (1) vin đã phân din giữa quyển sở

Hữu với quyền quan lý và 2) vẫn đồ trích nhiệm chín rũ ro trong công ty

Việc phân đính giữa quyền sở hữu và quyền quản lý trong công ty đượcFama và Jensen tip cận đưới góc độ nghiên cứu v quá bình ra quyết din trongcông ty Hai học gi cho ring trong quá tình cổng ty hoạt động, công ty phải benhành bàng loạt các quyết inh Các quyết ảnh này rễ tác động én nự tôn tại và phát

triễn của công ty Quả tỉnh ra quyét định là một quá tình quan trong và quá tình ny có thể khái quit thành 04 bước:

1 Bước 1: Để xuất, nêu ý tưởng,

Bước 2: Ban hin quyết dink

3 Bước 3: Thực hiện quyết ảnh

4 Bước 4: Giám sắt guá tình thục hiển quyết inh

Fama và Jensen cho ring 4 bước cũa quá tình ra quyết ảnh phải được phânchia cho ha bộ phân thục hiện hai chúc năng riêng biết trong công ty: chức năng

quân lý và chc năng kim soát Theo đổ, bước để xuất, nêu ý tưởng và thục hiện

aqoyit ảnh phai được giao cho bộ phân thục hiện chúc năng quản lý, đu hành côngty côn bước ban hành quyết định và giám sắt qué tình thục hiện quyết Ảnh phai

được giao cho bộ phận thục hiện chức năng kiểm soáttrong công tự

‘Vé mất nguyên tắc, quyén kiẫm soát hoạt động của công ty phã thuốc vỀ chữ sở hữu công ty, những người đã bô tiên bac, côn di vật chất re để thành lập công ty

Tuy nhiên, không phi ở công ty nào, những người chủ sở hữu cing là những người

trực tiếp tham gia vào hoạt đồng của công ty” Ví du trong mô bình CTCP, các chủ *®Eqgenen F Fama and Michael C Jensen, (1983), Separation of Ownership and Control,

Jounal of Law and Economies, 26, t 303-304

sở hỗo thường tham gia vao quin ý công ty một cách gián ấp Điễu này đời hồi chủsở hữu phi tổ chức mốt bộ phận trục hiện chức năng liễm soát trong mổ hình quản

trì nội bộ đoanh nghiệp để thường xuyên thục hiện gián sit, kiểm soát vớ tất cả hoạt

đồng của doanh nghiệp trong đó có vide xác lập, thực hiện hợp đồngILL; thuyết về đại điệu

Hoc gia Nguyễn Ngọc Bich va Trin Dinh Cung cho ring công ty là một con

set! Mà kd công ty đã là con ma th không ai có thé nắm đoợc nd Vi vậy, đ công ty chiu trách nhiệm thi phải nắm lấy con agi cụ thể, đó lá người dei điện cũa công ty Dai tiến của cổng ty có thể là một nguời hoặc nhiễu nguời Mot hoạt động cia

công ty đều dave thực hiện thông qua một hoặc những người đi điên đồ

Vi mặt lich sử vẫn đề đại diện chỉ thực sự xuất hiện từ khi loại hành cổng ty cỗ phân ra đời Đây là một lý thuyét quan trong trong quản lý và kinh tô Ly thuyết này có những luận điểm quan trong như ssư

“Thứ nhất, chủ sở hữu công ty thường chỉ đảnh dai điện thay mất mình để quân Lý công ty và thục hiện công việc kinh doanh: Vi du: học giã Mitnick cho rằng đại điện hình thành do cầu trúc của tổ chúc Cứ có tổ chức thi sẽ phố có người đủ din lãnh dao, đều hành tổ chúc đó Vì công ty là một tổ chúc nên công ty buộc

phil cổ dei điện Đây công chính là cơ sở lý luận giã thích vi seo vẫn dé đại điện

luôn gin công ty và luôn đóng vai trở quan trong trong việc xây dựng cơ cầu tổ

chức và điều hành công ty

“Thứ hú, người đủ điện và nguồi được đại điện trong công ty thường có lợiích trả ngược nhan Các học gã Berle và Means, Alchian, Demsetz, JensenMeclding đều cho ring có sơ rung đốt lợi ich giữa người được đụ điện và người dai

cđn là do mỗi ch thể đều có lợi ich riêng của mình trong mỗi quan hệ dai điện và

xa hưởng người đụ diễn thường sở đăng tai sẵn côn cổng ty cho chính lợi ích ofahho hơn là lợi ích cia người được dei điện,

“Thứ ba, trong méi quan hệ đ điện, người được đại điện bao giờ công phải

kiểm sost người dei điên Việc kiểm soát của người được dai diễn đối với người dai din không phi là kiểm soát từng hành vi cia người đi điên ma việc kiểm soát cén Nguyễn Ngọc Bich, Nguyễn Đình Cung, (2006), Công Ty: Vin, quấn và tanh chấp

theo Luat Donnh Nghrập năm 2005, Nhà wait ban Ta Thức, r 36by

phi hưởng tới tiết lập cơ chế kiểm sost để đạt được mục đích của dai điện ĐỂ lim được đều này, ngudi được dai diện nên quy din cụ thể những ngiĩa vụ và trách nhiệm của người đại dién trước và sau khi người đó thực hiện công việc dai didn!

Co thể thấy ring lý thuyết vi đi diện được ấp cận bai rat nhiễu học giã ð

các Hình vục khác nhau Tuy nhiên, cho dò tip cận đưới gốc độ nào thi các nhà

khoa học đều có một điễm chung là với sự tổ tạ của công ty, một thực thể trong

kảnh doanh thi phi có sơ xuất hiện của quan hệ đại diện Theo đổ, chủ sở hữu,

công ty thường chi định đại điện thay mất mình để quản lý công ty và thực hiện

các công vie kinh doanh: Nguôi đi diện và người được đại diện thường xung đột

lợi ich với nhau Vi thé cần phải có sơ kiểm soát eda người được đi điện đối với

người đại diện

IIL Nguyên tắc việc trong nhà (“indoor management”)

ii nổi vé học thuyết dai điện không thể không đã cập tôi một nguyên tc rt

phd biển rong quản trí doanh nghiệp cổ mốt quan hi mật tht với vấn để dai diện Đổ là nguyên ắc indoor management ( diy tác giả luận án sở dụng thuật ngữ đã được dé cập trong cuốn “Luin giải vé công ty cỗ phân" cis học giá Lê Hữu Tranh, Tác giã cuốn sách goi nguyên tắc này là: "nguyên tắc việc trong nhà")

Nguyên tắc việc trong nhà có một vũ ti rắt quan trong đổi với quan tr côngty Theo đó, mốt bên khí giao dich với mốt công ty có quyén my đoán ring người

ai điện của công ty đồ có đã thim quyền di thục hiện giao dich và giao dich đó sẽ

ring buộc công ty, Nói mét cách khác, bên thục hiện giao dich với công ty không

cần thất phi iến hành các thao tác để xác Ảnh người đi diện của công ty ki ký hop đồng thi có đồ thẩm quyển hay không?

Nguyên tắc này khôi nguôn tử vụ Liên Royal British Bank vs Turquand tạ‘Anh vào năm 1856, trong đó người khối lận lá Royal Brith Banke Trong vụ luận

này gm đốc cin công ty bi đơn đã ký một lẫy nhân nợ đỗ vay của ngân hàng

Royal British số tiên 2000 bing Anh, có dẫu cin công ty Trong li đó, đều lễ công

ty quy định ring giám đốc chỉ có quyên được phát hành giấy nhận nợ để vay tên của ngân hàng trong trường hợp được Đại hội đông cỗ đông ding ý bởi một nghị quyết, Các cổ đồng của công ty cho rằng trong trường hop này giám đốc công ty đã ¥ Greeny HER, Inc, No 735 A24 1039, 1050-51 (1999)

vay nơ mà chưa có được sự phê chuén của cổ đông thông qua mốt nghỉ quyết bài

ay, công ty không có neha vụ phối thanh toán cho ngân hàng khoản vay trênTod én, trong phán quyết của minh đã buộc công ty phải tré số én 2000

băng mà giám đốc đã vay tử ngân hing mắc di không có mốt nghỉ quyết chip thuận của các cỗ đông vớ lip luận rừng nêu một bên thực hiện giao dich với công ty tht

tiên do sẽ có quyền cho ring tt cả các bình tạ thi tục trong nội bổ công ty đã đượctrần thủ và với tự cách là một người ở bên ngoài, ho sẽ rất khó hin và trong nhiều

trường hợp là không thể tim hiễu xem việc gì dang difn ra rong nổi bộ côn cổng ty

đổi tác.

Có nhiều quốc gia quốc gia đã cụ thể hoá nguyên tắc này vào trong luật công

ty ofa quốc gia mình Vi du nguyên tắc này được ghi nhận tạ Điêu 37 Luật công tyTNHH của Đức hay Điều 53 Luật công ty cia Canada

TY 1ý đmyễtỀ hợp đồng

Hop đồng là một nh vục rit rông và có rất nhiêu lý thuyết, học thuyết,

nguyên tắc được áp dung để giải quyết những van để trong đảm phán, giao kết, thực liện và chim dit hop đẳng, Trong khuôn khổ của đổ tả, tác gã luận én tập trung "nghiên cứu lý thuyết về rủ ro phát sinh ir quan hi hợp đẳng và lý thuyết về hiệu

lọc của hop đồng Lý thuyết v ri ro phat sinh ti quan hệ hop đồng được sử dụng

để chứng mảnh ri ro là yêu tổ thường trực có thể phát ảnh từ quan hệ hợp đồng,

thục hiện chấm dit hợp ding là một qué trình dã, trong quả

trình fy, mối trong hội nói chúng môi trường lạnh doanh nồi riêng đã có nhồng

Qué trình giao

tiền động không nging lim phát ánh những rũ ro đổi với hop đồng Những rũ ro

đó có thể la từ những nguyên nhân khách quan như thiên tei, dich bệnh những cũng có thể din tử những nguyễn nhân chủ quan nhơ các bin trong hợp đồng cố

tình không thực hiện các nghĩa vụ đã cam kết Chính và vay rồi ro là yêu tổ thường

trục gin với họp đồng,

Ly thuyết về hiệu lực của hop đẳng sẽ được sử dung đ phân ích về hiệu lục

của hop đẳng có giá tri lớn Khi các bên giao kết hợp đồng thi phải thiện chí, trung

` ES SELVAKUMAR, ARYA, (2018), A Stuy on Doctrine of Indoor Management,

Phin viết nay cũng them Hhdo một s thông tin từ trang web: http: swab co ukinoyal-‘british benk-v-turquand.cee-1856), truy cập ngày 11/9/2018

29

thục trong việc thực hiện các ngiĩa vụ đã cam ket, không được cổ tinh vi pham để

gây rồ ro ch các bên trong hợp đẳng

Mat lý thuyết nữa cũng được tác giã luân án sở dụng kh tình bày về vi trd

của chủ sở hồu trong việc quyết định đối với hop đẳng có giá tr lớn la lý thuyết vé hop đồng côn Oliver Hert và Bengt Holmstrom, ý thuyết đã đạt giải Nobel kính té năm 2016 Oliver Hast va Bengt Holmstrom phân tích nhiều nội dụng liên quan đến hop đồng nh: nr cân bằng giốa các yêu ổ khác nhu khi xác lập những điều khoăn hop đồng, vin để trã lương theo hiệu quả công việc, sự phân bỗ quyền quyết định,

đối với hop đẳng, các hợp đồng ti chỉnh va vẫn để tr nhân hoi

Một luận điển của Oliver Hert có vì bí rất quan trong khi để cập din hợp đồng có giá lớn Oliver Hart cho rừng mr phin bổ quyền quyết nh có vai rò rat quan trong, quyền quyết định thường & cùng với quyền sở hôn, người nắm quyên

sở hữu không chỉ rất quan trong trong việc quyết đính sẽ làm gì trong các trườnghop bất ngờ ma cũng

ca Oliver Hest giúp kh

it quan trong trong công việc hàng ngày lŠ Luận điểm này

định quyền quyết nh của chủ sỡ hữu đối với hợp đẳng

có gá t lớn trang công ty.

*® hs /fuanvanle wordpress

com/2016/10/1/giai-nobel-kinh-te2016-ly-thuyet-hop-dong-oliver-hart-bengt-holmstrom truy cập ngày 12/8/2018

CHƯƠNG 1

'NHỮNG VAN ĐÈ LÝ LUẬN VỀ CƠ CHE KIEM SOÁT RỦI RO OI VỚI HỢP ĐỒNG CÓ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CÔNG TY 11 Khái quát chưng về hợp đồng có giá trị lin

1.L1 Khai nig hợp đồng

Thuật ngữ hop đẳng có nguồn gốc là từ contrahere trong tiéng Letinh, có

nghĩa là “ring buộc" và xuất hiện lin diu tin ð La Mã vào thé kỹ V-IV TOW Luật La Mã sỡ dụng khá niệm contractus có xuất nhất đm từ 'vhững giao dich cổ xưa nhất nur sponsto hoặc nexim (mua bán và vay mượn theo ngha thức) Các giao dich này được các action in personam bảo vé""* Có nghĩa là trong cỗ luật La Mã,

hop đồng được cơ là các thoả thuận được pháp luật bảo hỗ Khéng phil tất cã các

thoả thuận giữa các bên là hợp đồng mà chỉ những thoả thuân được pháp luật thin nhận mới được coi là hop đẳng mà thối Sau này: đưới thời lusinien, khổ niệm hợp đẳng tong luật La Mã đợc mỡ tông theo xu hướng không chỉ bao gm những hop

đẳng được pháp luật bio hộ, được quí định trong luật có tên trong luật mà hợp

đẳng còn bao gầm cé những thoả thuận lam phát ảnh hậu quả nhưng không được pháp luật bảo hộ (Ioai hop đồng này được gọi là “giao ước)"

Pháp luật din nr các quốc gja diu có khổ niém hợp đồng © Pháp, khả niệm, hop đồng được hiễu là “np thea thuận giữa các bên, theo đó một hoặc nhiễu người cam kết với một hoặc nhiều người khác vé việc chuyển giao một vật làm hoặc

không làm mét công việc nào đó"? Trong khi dé ở Mỹ, hop đồng được đính nghĩa

thi khoản 12 Điều 1-201 cia Bộ luật Thương mi thẳng nhất Hos kỹ: "Hợp đồng là ˆ® Nguyễn Ngọc Hn, (2007), Chế anh hop đẳng trong Bộ lật dn sự dt Nam, Nebo

‘Tw phán Hà nôi, Wiez, W Welodiie và M Zabocka, Lut Ia mã, Dg: Lê Net, Trường Đailige Lust Tp Hà Chí Minh 1999 tr 162

2 WW Wolodlae và M Zabocka, luật La Mã, Dg: Lê Nét, (1999), Trường Đại học Luật Tp.

Hồ Chi Minh, tr 162

` WWolodkie và M Zabocka, td, tr 180: Ban đầu tiên, giao woe bao gam 4 loại, gồm:

(1) Constitutum Debiti, nghĩa vụ tra nơ trong quá khứ, (2) Receptum atgentari, đấm bảo.của ngân hing vé khả ning chi hã của người có nha vụ doi với người có quyền, (3)Recepfum nautarum, cauporum, stebutorim, sự đảm bio fod (huận của chữ tau đổi vớiTạng hos chuyên che, (9 Pata Legitna, ao woe về ting của hoi môn ve tng qua

"Tổ chức quốc tế Pháp ngữ, (2006), Bổ luật din sir Pháp, Dg: Trương Quang Diing, Đoàn.Thanh Loan, Hỗ Thu Phương, Đào Thi Nguyệt Anh, NXB Tự pháp, Điều 1101

31