Luận án tiến sĩ luật học cơ chế kiểm soát rủi ro đối với hợp đồng có giá trị lớn trong công ty

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI PHẠM THỊ TRANG CƠ CHẾ KIỂM SỐT RỦI RO ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG CĨ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CÔNG TY LUẬN ÁN TIẾN SỸ LUẬT HỌC Hà Nội - 2020 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƢ PHÁP TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI PHẠM THỊ TRANG CƠ CHẾ KIỂM SOÁT RỦI RO ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG CĨ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CƠNG TY LUẬN ÁN TIẾN SỸ LUẬT HỌC Chuyên ngành đào tạo: Luật Kinh tế Mã số 38 01 07 Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS Phan Chí Hiếu TS Vũ Đặng Hải Yến HÀ NỘI - 2020 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Số liệu sử dụng phân tích luận án có nguồn gốc rõ ràng Các kết nghiên cứu luận án tơi tự tìm hiểu, phân tích cách trung thực, khách quan phù hợp với thực tiễn Việt Nam Các kết chƣa đƣợc cơng bố cơng trình nghiên cứu Tác giả luận án Phạm Thị Trang LỜI CẢM ƠN Tác giả luận án xin bày tỏ kính trọng lòng biết ơn sâu sắc TS Phan Chí Hiếu TS Vũ Đặng Hải Yến hai ngƣời hƣớng dẫn khoa học Thầy cô tận tình hƣớng dẫn khoa học, động viên khích lệ giúp cho tơi vƣợt qua khó khăn để hoàn thành luận án Tác giả xin đƣợc gửi lời cảm ơn sâu sắc đến thầy cô Ban giám hiệu, Khoa Pháp luật kinh tế, Phòng đào tạo Sau đại học – Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Ban giám hiệu, đồng nghiệp Trƣờng Đại học Kiểm sát Hà Nội, ngƣời thân, bạn bè động viên, ủng hộ, chia sẻ để tác giả có điều kiện tốt suốt thời gian học tập hoàn thành luận án Xin trân trọng cảm ơn./ DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT BLDS Bộ luật dân COSO The Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission1 CTHD Công ty hợp danh CTCP Công ty cổ phần DGCL Delaware General Corporation Law ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông DNNN Doanh nghiệp nhà nƣớc ERM Enterprise Risk Management HĐQT Hội đồng quản trị HĐTV Hội đồng thành viên IFC International Finance Corporation LDN Luật doanh nghiệp MBCA Model Business Corporation Act OECD Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế TCN Trƣớc Công nguyên TNHH Trách nhiệm hữu hạn UPA Uniform Partnership Act ULPA Uniform Liability Partnership Act Là ủy ban thuộc Hội đồng Quốc gia Mỹ chống gian lận lập báo cáo tài (The National Commission on Fraudulent Financial Reporting), đƣợc thành lập vào năm 1985 dƣới bảo trợ tổ chức là: Hiệp hội Kế tốn viên Cơng chứng Mỹ (AICPA); Hội Kế toán Mỹ (American Accounting Association); Hiệp hội Quản trị viên Tài (The Financial Executives Institute - FEI); Hiệp hội Kế toán viên Quản trị (Institute of Management Accountants - IMA); Hiệp hội Kiểm toán viên Nội (The Institute of Internal Auditors - IIA) MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT PHẦN MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiết đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu 2.1 Mục đích nghiên cứu 2.2 Nhiệm vụ nghiên cứu 3 Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu 3.1 Đối tượng nghiên cứu 3.2 Phạm vi nghiên cứu 4 Phƣơng pháp nghiên cứu .4 Những điểm luận án Kết cấu luận án PHẦN TỔNG QUAN VỀ TÌNH HÌNH NGHIÊN CỨU A Tổng quan cơng trình nghiên cứu liên quan đến đề tài luận án .7 I Những nghiên cứu cách tiếp cận nhận diện hợp đồng có giá trị lớn 10 II Những nghiên cứu kiểm sốt hợp đồng có giá trị lớn 13 B Nhận xét tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài luận án .20 I Những kết nghiên cứu chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty giới Việt Nam đƣợc kế thừa luận án 20 II Những vấn đề đặt cần tiếp tục nghiên cứu đề tài luận án .22 C Một số câu hỏi nghiên cứu giả thuyết nghiên cứu đặt nghiên cứu luận án .23 I Về khía cạnh lý luận : .23 II VỀ khía cạnh pháp luật thực định 24 III Các đề xuất, kiến nghị 24 D Các học thuyết, lý thuyết, nguyên tắc ảnh hƣởng đến chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty 25 I Lý thuyết phân định quyền sở hữu quyền quản lý nội công ty Eugene F Fama Micheal C Jensen 25 II Lý thuyết đại diện 27 III Nguyên tắc việc nhà (“indoor management”) 28 IV Lý thuyết hợp đồng 29 CHƢƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CƠ CHẾ KIỂM SOÁT RỦI RO ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG CÓ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CÔNG TY .31 1.1 Khái quát chung hợp đồng có giá trị lớn .31 1.1.1 Khái niệm hợp đồng 31 1.1.2 Nhận diện hợp đồng có giá trị lớn công ty 33 1.2 Một số vấn đề lý luận chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty .43 1.2.1 Khái niệm rủi ro, kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn .43 1.2.1.1 Khái niệm rủi ro 43 1.2.1.2 Khái niệm kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 46 1.2.2 Khái niệm chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 51 1.2.3 Sự cần thiết phải kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty .52 1.2.4 Những yếu tố cấu thành chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty 54 1.2.4.1 Cơ sở pháp lý để thiết lập chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty .54 1.2.4.2 Các thiết chế thực việc kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty 59 1.2.5 Nội dung pháp luật chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty 63 1.2.5.1 Về thẩm quyền định việc xác lập hợp đồng có giá trị lớn 63 1.2.5.2 Kiểm sốt việc xác định giá trị hợp đồng .64 1.2.5.3 Về việc cơng khai hố thơng tin liên quan đến hợp đồng có giá trị lớn nội công ty 67 1.2.5.4 Về trình tự, thủ tục xác lập hợp đồng 72 1.2.5.5 Về vấn đề hiệu lực pháp lý hợp đồng 76 1.2.5.6 Về quyền khởi kiện cổ đông/ thành viên 81 1.2.5.7 Về chế tài xử lý vi phạm việc xác lập, thực hợp đồng .83 KẾT LUẬN CHƢƠNG 88 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CƠ CHẾ KIỂM SOÁT RỦI RO ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG CÓ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CÔNG TY VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH .90 2.1 Về nhận diện hợp đồng có giá trị lớn cơng ty cần kiểm sốt 90 2.1.1 Hợp đồng có giá trị lớn cơng ty tự định ghi nhận Điều lệ công ty .90 2.1.2 Nhận diện hợp đồng có giá trị lớn theo tỷ lệ giá trị quy định Luật doanh nghiệp 93 2.2 Về thẩm quyền định việc xác lập hợp đồng có giá trị lớn .101 2.3 Về kiểm soát việc xác định giá trị hợp đồng .107 2.4 Về việc công khai hố thơng tin liên quan đến hợp đồng nội cơng ty 110 2.5 Về trình tự, thủ tục xác lập hợp đồng .116 2.6 Về vấn đề hiệu lực pháp lý hợp đồng 132 2.7 Về quyền khởi kiện cổ đông/thành viên công ty .140 2.8 Về chế tài xử lý vi phạm việc xác lập, thực hợp đồng 144 KẾT LUẬN CHƢƠNG 150 CHƢƠNG KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ KIỂM SOÁT RỦI RO ĐỐI VỚI HỢP ĐỒNG CĨ GIÁ TRỊ LỚN TRONG CƠNG TY .152 3.1 Yêu cầu hoàn thiện pháp luật nhằm kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty .152 3.1.1 Đảm bảo hài hoà việc bảo vệ quyền tự kinh doanh công ty chức quản lý kinh tế nhà nƣớc .152 3.1.2 Đảm bảo lợi ích chủ sở hữu công ty đồng thời không can thiệp trực tiếp vào hoạt động điều hành máy quản lý chức danh quản lý cơng ty 153 3.1.3 Cơ chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty xuất phát từ nhu cầu phục vụ cho hoạt động quản trị nội công ty 154 3.1.4 Đảm bảo tính tồn diện, đầy đủ thống quy định kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 156 3.1.5 Đảm bảo tƣơng thích với thơng lệ quốc tế quản trị rủi ro 156 3.2 Kiến nghị hoàn thiện pháp luật kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty .157 3.2.1 Hoàn thiện quy định pháp luật để nhận diện cách đầy đủ, xác đơn giản hợp đồng có giá trị lớn 157 3.2.2 Hoàn thiện quy định thẩm quyền xác lập hợp đồng có giá trị lớn 162 3.2.3 Hồn thiện quy định việc công bố thông tin liên quan đến hợp đồng có giá trị lớn .166 3.2.4 Hồn thiện quy định trình tự, thủ tục xác lập hợp đồng có giá trị lớn 167 3.2.5 Hoàn thiện quy định hiệu lực pháp lý hợp đồng có giá trị lớn 171 3.2.6 Hoàn thiện quy định quyền khởi kiện cổ đơng/thành viên 172 3.2.7 Hồn thiện quy định chế tài xử lý vi phạm việc xác lập hợp đồng có giá trị lớn 174 3.3 Các giải pháp nhằm thực thi việc kiểm sốt hợp đồng có giá trị lớn nội doanh nghiệp 176 3.3.1 Nâng cao trách nhiệm cơng ty việc kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 176 3.3.1.1 Xây dựng hoàn thiện quy định nội cơng ty nhận diện hợp đồng có giá trị lớn 176 3.3.1.2 Xây dựng hoàn thiện quy định nội công ty kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn .176 3.3.1.3 Tổ chức thực quy định kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 178 3.3.2 Nâng cao hiệu thực thi quy định kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 179 3.3.3 Nâng cao hiệu quản trị công ty 180 3.3.4 Nâng cao nhận thức, bồi dƣỡng kiến thức pháp luật cho chủ thể .181 3.3.5 Nâng cao ý thức chấp hành pháp luật công ty, chủ thể cơng ty 182 3.3.6 Nâng cao vị trí, vai trị quan giải tranh chấp 182 KẾT LUẬN CHƢƠNG 182 KẾT LUẬN .185 DANH MỤC CÁC CƠNG TRÌNH NGHIÊN CỨU ĐÃ CÔNG BỐ CỦA TÁC GIẢ LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN .187 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 188 lƣợng vụ việc tranh chấp liên quan đến hợp đồng có giá trị lớn tìm thấy thực tế Có thể lý giải thực tế theo hai xu hƣớng: (i) xu hƣớng thứ quy định phù hợp với thực tiễn đƣợc áp dụng cách hiệu nên có tranh chấp vấn đề (ii) quy định khơng có tính thực tiễn hầu nhƣ khơng áp dụng đƣợc Tác giả luận án cho rằng, từ phân tích Chƣơng với nhiều vấn đề cần phải hồn thiện mặt lập pháp có lẽ thực tiễn thi hành số lƣợng vụ tranh chấp liên quan đến vấn đề quy định khó khơng đƣợc áp dụng Vì vậy, cần phải nâng cao tính thực thi quy định pháp luật kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn thực tế 3.3.3 Nâng cao hiệu quản trị công ty Hiệu quản trị công ty yếu tố đóng vai trị quan trọng, ảnh hƣởng lớn đến kiểm sốt rủi ro hoạt động cơng ty nói chung kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn nói riêng Nhƣ trình bày Mục 3.1 nêu trên, kiểm sốt rủi ro gắn với quản trị công ty Bởi quản trị cơng ty tốt giúp cho cơng ty nhận diện, đánh giá, phịng ngừa hạn chế rủi ro Quản trị công ty Việt Nam nhiều vấn đề tồn xuất phát từ nguồn gốc cơng ty gia đình từ doanh nghiệp nhà nƣớc; lãnh đạo công ty, cơng ty nhỏ vừa, khơng có tảng kiến thức kinh nghiệm tốt quản trị cơng ty; cơng ty có xu hƣớng khơng tn thủ tuân thủ yêu cầu tối thiểu quản trị công ty, không áp dụng thông lệ quản trị công ty tốt…187 Đối với công ty niêm yết, chất lƣợng quản trị công ty Việt Nam đƣợc cải thiện đáng kể Tuy nhiên, khoảng cách quản trị công ty Việt Nam xa so sánh với quốc gia khu vực ASEAN, chƣa nói đến so sánh với quốc gia phát triển với công ty có chất lƣợng quản trị tốt Đây bảng điểm quản trị công ty Việt Nam so với nƣớc khu vực ASEAN.188 187 Hoàng Văn Hải, Đinh Văn Tồn, (2020), Quản trị cơng ty, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.84 188 Dự án Thẻ điểm QTCT 2019 VIOD thực hiện, hợp tác với IFC SSC, xem trang web: https://viod.vn/2020/04/30/doanh-nghiep-viet-nam-co-nhung-cai-thien-vuottroi-theo-ket-qua-the-diem-qtct-asean-2019-2020/, truy cập ngày 11/05/2020 180 Với thực tế nhƣ trên, việc nâng cao chất lƣợng, hiệu quản trị công ty vấn đề cấp thiết nhằm kiểm sốt tốt rủi ro cơng ty, có kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 3.3.4 Nâng cao nhận thức, bồi dưỡng kiến thức pháp luật cho chủ thể LDN năm 2020 có hiệu lực từ ngày 01/01/2021 Đây đạo luật quan trọng hoạt động doanh nghiệp Bởi vậy, việc tuyên truyền, phổ biến, tập huẫn nội dung LDN năm 2020, điểm mới, thay đổi LDN cho cộng đồng doanh nghiệp, cho tất đối tƣợng từ chủ sở hữu công ty, ngƣời quản lý công ty, ngƣời lao động công ty, chủ thể đối tác kinh doanh cơng ty… yêu cầu cấp thiết giai đoạn Để làm đƣợc điều này, nhiệm vụ cập nhật, phổ biến pháp luật doanh nghiệp, Vụ phổ biến, giáo dục pháp luật trực thuộc Bộ Tƣ pháp, vai trò tổ chức xã hội, hiệp hội, đơn vị có liên quan quan trọng Thời gian qua, Phịng thƣơng mại cơng nghiệp Việt Nam (VCCI), cụ thể Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam (Viac) phối hợp với Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ƣơng, luật sƣ thực nhiều hội thảo, tập huấn LDN năm 2020 hình thức trực tuyến trực tiếp Điều giúp cho cộng đồng doanh nghiệp 181 có thêm hiểu biết quy định pháp luật Tuy nhiên, số lƣợng doanh nghiệp ngƣời quản lý doanh nghiệp đƣợc cập nhật kiến thức cịn mức hạn chế Chính vậy, thời gian tới, cần phải có tham gia tích cực quan, hiệp hội, tổ chức xã hội có liên quan nhằm đẩy mạnh công tác 3.3.5 Nâng cao ý thức chấp hành pháp luật công ty, chủ thể cơng ty Nhƣ phân tích Mục 2.5, nhiều tranh chấp cổ đông/thành viên công ty xuất phát từ việc công ty, ngƣời quản lý công ty không thực thi quy định pháp luật doanh nghiệp để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ sở hữu công ty Nguyên nhân tƣợng xuất phát từ việc ngƣời quản lý, điều hành không hiểu biết quy định pháp luật cố tình vi phạm quy định pháp luật Tuy nhiên, cho dù nguyên nhân nào, nhằm giảm thiểu rủi ro hoạt động công ty phát sinh mâu thuẫn công ty chủ sở hữu công ty, chủ sở hữu công ty ngƣời quản lý, điều hành công ty việc nâng cao ý thức chấp hành pháp luật ngƣời quản lý, điều hành công ty yêu cầu cấp thiết Tuân thủ pháp luật đắn nội dung trách nhiệm ngƣời quản lý công ty 3.3.6 Nâng cao vị trí, vai trị quan giải tranh chấp Giải tranh chấp phƣơng thức đảm bảo thực việc kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty Trong q trình giải tranh chấp, vai trị quan giải tranh chấp quan trọng, đặc biệt chế hoà giải, đối thoại Toà án trƣớc thụ lý vụ tranh chấp Nâng cao vai trị, vị trí quan giải tranh chấp, đảm bảo việc giải kịp thời, đắn tranh chấp, giúp cơng ty hoạt động tốt, đảm bảo quyền lợi ích hợp pháp cho chủ sở hữu cơng ty yếu tố góp phần kiểm soát tốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty Kết luận Chƣơng Hợp đồng có giá trị lớn có vai trị quan trọng cơng ty Vì vậy, kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn đƣợc coi nhiệm vụ cần thiết trình tổ chức hoạt động công ty 182 Giải pháp tổng thể việc hồn thiện quy định kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn là: pháp luật kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cần phải gắn bó với pháp luật quản trị cơng ty; đảm bảo hài hồ việc bảo vệ quyền tự kinh doanh công ty chức quản lý kinh tế nhà nƣớc; bảo vệ đƣợc quyền lợi nhà đầu tƣ nhƣng không can thiệp trực tiếp vào hoạt động điều hành máy quản lý chức danh quản lý cơng ty; chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn xuất phát từ nhu cầu phục vụ cho hoạt động quản trị nội công ty; đảm bảo tƣơng thích với tiêu chuẩn quốc tế quản trị rủi ro phải thể tính tồn diện, đầy đủ, thống Quy định nhận diện hợp đồng có giá trị lớn pháp luật doanh nghiệp cần đƣợc hoàn thiện theo hƣớng sử dụng nhiều tiêu chí để nhận diện hợp đồng có giá trị lớn thay sử dụng tiêu chí giá trị hợp đồng nhƣ Việc điều chỉnh hợp đồng có giá trị lớn quy định thành điều luật riêng nhƣ quy định giao dịch với ngƣời có liên quan nhƣ LDN năm 2020 cần bổ sung cho thành viên góp vốn CTHD có quyền định hợp đồng có giá trị lớn chế thực thi quyền họp HĐTV Đối với CTCP, LDN năm 2020 cần có quy định phân biệt rõ thẩm quyền định hợp đồng có giá trị lớn ĐHĐCĐ HĐQT dựa mức giá trị cụ thể tạo điều kiện cho việc thực thi thực tế đƣợc rõ ràng, tránh việc chồng lấn thẩm quyền nhƣ quy định Cần làm rõ nội hàm khái niệm bí mật thƣơng mại, bí mật kinh doanh công ty theo quy định LDN năm 2020 trƣờng hợp đƣợc từ chối cung cấp thông tin công ty đồng thời thiết lập chế xử lý nhanh chóng, kịp thời trƣờng hợp ngƣời điều hành công ty không cung cấp thông tin cho cổ đông/ thành viên công ty mà khơng có lý đáng để đảm bảo quyền tiếp cận thông tin chủ sở hữu công ty BLDS năm 2015 bƣớc đầu tiếp cận học thuyết đại diện bề để xử lý hiệu lực pháp lý trƣờng hợp ngƣời khơng có thẩm quyền xác lập hợp đồng Tuy nhiên, cách thức quy định BLDS năm 2015 ngƣợc lại với quan điểm cách tiếp cận học thuyết đại diện bề ngồi Vì vậy, thừa nhận học thuyết 183 đại diện bề ngoài, BLDS năm 2015 nên tiếp nhận đầy đủ, xác học thuyết để thiết kế quy định cho phù hợp LDN năm 2020 cần bổ sung quy định loại trừ trách nhiệm cho ngƣời quản lý công ty trƣờng hợp ngƣời thực đủ nghĩa vụ cẩn trọng trung thành với công ty trình ban hành định kinh doanh mà định gây rủi ro cho công ty với nhiều lý khác (nguyên tắc Business Judgment Rules) Liên quan đến hoàn thiện chế thực thi pháp luật kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn, luận án đƣa đƣợc hai nhóm giải pháp bao gồm: nâng cao trách nhiệm cơng ty việc kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn nâng cao hiệu thực thi quy định kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn 184 KẾT LUẬN Với mục tiêu nghiên cứu làm sáng tỏ vấn đề lý luận chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn; phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng pháp luật kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn, từ đề xuất phƣơng hƣớng, giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật nâng cao hiệu kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn, luận án đạt đƣợc kết sau: Kiểm soát hợp đồng có gía trị lớn đóng vai trị quan trọng q trình hoạt động cơng ty: Trong q trình hoạt động, cơng ty ln phải giao kết thực hợp đồng, bao gồm hợp đồng có giá trị lớn Đối với hợp đồng này, xảy rủi ro đem đến tổn thất lớn cho công ty, cho chủ sở hữu cơng ty, gây hệ luỵ cho ngƣời lao động, ảnh hƣởng đến tồn cơng ty nhiều trƣờng hợp làm cho cơng ty sụp đổ Chính vậy, việc thiết kế chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty thực cần thiết Cơ chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty bao gồm nhiều yếu tố cấu thành có quan hệ gắn bó hữu với nhau, pháp luật giữ vị trí quan trọng Pháp luật chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn quy định vấn đề quan trọng nhƣ: nhận diện hợp đồng có giá trị lớn; thẩm quyền xác lập hợp đồng có giá trị lớn; công bố thông tin liên quan đến hợp đồng có giá trị lớn; trình tự, thủ tục xác lập hợp đồng; hiệu lực pháp lý hợp đồng; quyền khởi kiện cổ đông/thành viên công ty chế tài xử lý có vi phạm hợp đồng có giá trị lớn Bên cạnh vấn đề đƣợc LDN quy định với tính chất quy định khung, điều lệ công ty, quy chế nội công ty nguồn quan trọng để xây dựng hoàn thiện chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn Trong thời gian qua, quy định pháp luật kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn khơng ngừng đƣợc hoàn thiện Tuy nhiên, thực tế áp dụng bộc lộ nhiều bất cập nhƣ: quy định nhận diện hợp đồng có giá trị lớn dựa tiêu chí nên chƣa thể đƣợc độ lớn hợp đồng; 185 chƣa phân định rõ thẩm quyền định việc xác lập hợp đồng ĐHĐCĐ HĐQT công ty cổ phần; chƣa quy định quyền cho thành viên góp vốn đƣợc tham gia định hợp đồng có giá trị lớn; thiếu vắng số quy định nhằm đảm bảo quyền tiếp cận thông tin cổ đông/thành viên công ty; quy định hiệu lực pháp lý hợp đồng chƣa thực rõ ràng bất cập so với thực tiễn; pháp luật doanh nghiệp thiếu quy định nhằm loại trừ trách nhiệm cho ngƣời quản lý cơng ty họ hồn thành nghĩa vụ cẩn trọng trung thành việc ban hành định kinh doanh công ty Để nâng cao hiệu chế kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn công ty, bất cập nêu cần đƣợc hoàn thiện theo hƣớng xây dựng quy định tồn diện, đầy đủ, thống nhằm kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn sở gắn kết với quản trị công ty tôn trọng quyền tự kinh doanh công ty đồng thời đảm bảo tƣơng thích với chuẩn mực, tiêu chuẩn quốc tế quản trị rủi ro Bên cạnh việc hoàn thiện quy định pháp luật, cần áp dụng đồng giải pháp, đặc biệt lƣu ý giải pháp liên quan đến tổ chức thực việc kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn thực tế nhƣ: công ty chủ động xây dựng hồn thiện quy định nội cơng ty kiểm sốt rủi ro hợp đồng có giá trị lớn Đồng thời phải quán triệt thực quy định thực tiễn Để thực đƣợc chế kiểm soát rủi ro hiệu cần có cam kết lãnh đạo cơng ty, thực thi đồng tất nhân viên từ phịng, ban cơng ty Đối với hợp đồng có giá trị lớn, cần phải có báo cáo rủi ro kèm với dự thảo hợp đồng kế hoạch xử lý rủi ro cụ thể 186 DANH MỤC CÁC CƠNG TRÌNH NGHIÊN CỨU ĐÃ CÔNG BỐ CỦA TÁC GIẢ LIÊN QUAN ĐẾN LUẬN ÁN Pham Thi Trang, (2019), Perpectives on the Contract of Great Values from Vietnamese Law on Enterprises, Tạp chí HUFS Law Review, (2019) Phạm Thị Trang, (2020), Học thuyết đại diện Hoa Kỳ - Khái niệm hình thức đại diện, Tạp chí Khoa học Kiểm sát, (2020) Phạm Thị Trang (2021), Cơ chế kiểm soát rủi ro hợp đồng có giá trị lớn cơng ty, Tạp chí Khoa học kiểm sát, (2021) 187 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Văn pháp luật Ban chấp hành trung ƣơng Đảng Cộng sản Việt Nam, Nghị số 11-NQ/TW ngày 3/6/2017 hội nghị lần thứ năm Ban chấp hành Trung ƣơng Đảng khóa XII hồn thiện thể chế kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa, ngày 6/3/2017 Ban chấp hành trung ƣơng Đảng Cộng sản Việt Nam, Báo cáo đánh giá kết thực nhiệm vụ phát triển kinh tế - xã hội năm 2011 - 2015 phƣơng hƣớng, nhiệm vụ phát triển kinh tế xã hội năm 2016 - 2020 Bộ Tài chính, Thơng tƣ 133/2016/TT-BTC ngày 26/8/2016 Bộ Tài hƣớng dẫn Chế độ kế tốn doanh nghiệp nhỏ vừa Bộ Tài chính, Thơng Tƣ 155/2015/TT-BTC ngày 10/6/2015 Bộ Tài hƣớng dẫn cơng bố thơng tin thị trƣờng chứng khốn Bộ Tài chính, Văn hợp số 01/VBHN-BTC quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trƣờng chứng khoán Bộ tài ngày 17/2/2017 Chính phủ, Nghị định số 99/2004 ngày 3/12/2004 Chính phủ việc ban hành quy chế quản lý tài cơng ty nhà nƣớc quản lý vốn nhà nƣớc đầu tƣ vào doanh nghiệp khác Chính phủ, Nghị Định 25/2016/NĐ-CP ngày 4/6/2016 Chính phủ Điều lệ Tổ chức hoạt động Tập Đồn Bƣu Chính Viễn Thơng Việt Nam Chính phủ, Nghị định số 156/2020/NĐ-CP ngày 1/12/2020 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trƣờng chứng khoán Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Xử Lý vi Phạm Hành Chính năm 2012 10 Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Bộ luật dân 2015 11 Quốc hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Bộ luật hình năm 2015 12 Quốc Hội nƣớc Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Doanh nghiệp năm 2020 13 Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Đầu tƣ công năm 2019 14 Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Kế toán năm 2015 15 Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Doanh Nghiệp Năm 2014 188 16 Quốc Hội nƣớc Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005 sửa đổi năm 2009 17 Thủ tƣớng Chính phủ, Điều lệ tổ chức hoạt động Tập đồn dầu khí Việt Nam (ban hành kèm theo Quyết định số 36/2017/QĐ-TTg Ngày 14/3/2007 Thủ tƣớng Chính phủ) Tài liệu tiếng Việt 18 Trƣơng Quang Anh, (2019), "Quy chế pháp lí quản trị cơng ti cổ phần Vƣơng Quốc Anh, Cộng Hoà Liên Bang Đức kinh nghiệm cho Việt Nam", Tạp Chí Luật Học, (2) 19 Trần Thị Bảo Ánh, (2005), Kiểm soát giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo Luật doanh nghiệp năm 2005, Tạp Chí Luật Học, (9) 20 Alan B Morrison, (2007), Những vấn đề luật pháp Mỹ, Nhà xuất Chính trị quốc gia 21 Bộ Kế hoạch Đầu tƣ, Bản thuyết minh chi tiết dự án Luật doanh nghiệp sửa đổi (kèm theo báo cáo số 7900/BC-BKHĐT ngày 25/10/2019 22 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung, (2009), Cơng Ty: Vốn, quản lý tranh chấp theo Luật Doanh Nghiệp năm 2005, Nhà xuất Tri Thức 23 Đỗ Văn Đại, (2016), Luật bồi thường thiệt hại hợp đồng – Bản án bình luận án tập 1, Nhà xuất Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam 24 Đỗ Văn Đại, (2017), Luật hợp đồng Việt Nam – Bản án bình luận án, Nhà xuất Hồng Đức – Hội luật gia Việt Nam 25 Nguyễn Thị Dung (chủ biên) tập thể giảng viên môn Luật Thƣơng mại Đại học Luật Hà Nội, (2017), Luật Kinh Tế Chuyên Khảo, Nhà xuất lao động 26 Dự án quản trị công ty Việt Nam IFC, (2010), Cẩm nang quản trị công ty, Nhà xuất Nông nghiệp 27 Dự án Thẻ điểm QTCT 2019 VIOD thực hiện, hợp tác với IFC SSC, xem trang web: https://viod.vn/2020/04/30/doanh-nghiep-viet-nam-co-nhung-caithien-vuot-troi-theo-ket-qua-the-diem-qtct-asean-2019-2020/, truy cập ngày 11/05/2020 28 Điều lệ Ngân hàng Thƣơng mại cổ phần Kỹ Thƣơng Việt Nam 189 29 Trƣơng Thanh Đức, (2017), Luận giải Luật doanh nghiệp năm 2014, Nhà xuất Chính trị Quốc gia Sự thật 30 Đỗ Thị Thu Hà, Hoạt động công bố thông tin công ty đại chúng vấn đề bảo vệ nhà đầu tƣ chứng khốn, Tạp chí tài online http://tapchitaichinh.vn/kinh-te-vi-mo/hoat-dong-cong-bo-thong-tin-cua-cong-tydai-chung-va-van-de-bao-ve-nha-dau-tu-chung-khoan-301945.html 31 Hồng Văn Hải, Đinh Văn Tồn, (2020), Quản trị cơng ty, Nhà xuất Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.84 32 Lê Minh Hùng, (2016), Hiệu lực hợp đồng, Nhà xuất Hồng Đức 33 Nguyễn Ngọc Khánh, (2007), Chế định hợp đồng Bộ luật dân Việt Nam, Nhà xuất Tƣ pháp 34 Vũ Văn Mẫu, Lê Đình Chân, (1968), Danh từ tài liệu, Tủ sách Đại học Sài Gòn 35 Nguyễn Thanh Lý, (2015), Pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi cơng ty cổ phần, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 36 Nguyễn Thanh Lý, (2017), Kiểm sốt giao dịch có khả tƣ lợi cơng ty đại chúng theo pháp luật Việt Nam, Luận án tiến sĩ luật học, Viện Hàn lâm khoa học xã hội Việt Nam 37 Phạm Duy Nghĩa, (2015), Giáo trình Luật kinh tế, Nhà xuất Công an nhân dân 38 Ngơ Thị Bích Phƣơng, (2007), Kiểm sốt giao dịch có nguy phát sinh tư lợi theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội 39 Võ Thị Thanh Tâm, (2007), Giao kết trục lợi kinh tế thị trường nước ta giải pháp pháp lý nhằm hạn chế, khắc phục, Luận án tiến sĩ luật học, Đại học Luật Hà Nội 40 Tập đoàn Vingroup, Điều lệ Tập đoàn Vingroup 41 Trần Thị Cẩm Thanh, (2010), Quản Trị Doanh Nghiệp, Nhà xuất Chính trị quốc gia 42 Trần Nguyễn Phƣớc Thơng, "Kutso có luật triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng", website: https://www.thesaigontimes.vn/td/304353/kusto-co-dung-luat-khi-trieu-tap-dai-hoidong-co-dong-bat-thuong.html, truy cập ngày 20/6/2020 190 43 Toà án nhân dân cấp cao TP Hồ Chí Minh, Bản án số 43/2018/KDTM-PT tranh chấp thành viên công ty với công ty ngày 20/9/2018 44 Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế OECD, (2004), Các nguyên tắc quản trị công ty OECD, Nhà xuất Nông nghiệp 45 Tổ chức quốc tế Pháp ngữ, (2006), Bộ luật dân Pháp, Dg: Trƣơng Quang Dũng, Đoàn Thanh Loan, Hồ Thu Phƣơng, Đào Thị Nguyệt Ánh, NXB Tƣ pháp 46 Bùi Trang, Tiếp cận thông tin doanh nghiệp, cổ đơng phải kiện tịa, Tạp chí Đầu tƣ chứng khoán online, https://tinnhanhchungkhoan.vn/phap-luat/tiep-canthong-tin-doanh-nghiep-co-dong-phai-kien-ra-toa-274814.html 47 Lê Văn Tranh, (2017), Luận giải công ty cổ phần, Nhà xuất Tƣ pháp 48 Lê Tài Triển, (1973), Luật Thương mại Việt Nam dẫn giải 2, Kim Lai ấn quán 49 Trƣờng đại học Luật Hà Nội, (2008), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam tập I, Nhà xuất Tƣ pháp 50 Trƣờng Đại học Kiểm sát Hà Nội, (2014), Giáo Trình Luật Hành Chính Việt Nam, Nhà xuất Chính trị quốc gia thật 51 Trƣờng Đại học Kiểm sát Hà Nội, (2020), Giáo Trình Luật hình Việt Nam, Nhà xuất Chính trị quốc gia thật 52 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật dân Việt Nam, Nhà xuất tƣ pháp 53 Trƣờng đại học Luật Hà Nội, (2008), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam tập I, Nhà xuất 54 Trƣờng Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, (2019), Giáo Trình Pháp Luật Hợp Đồng Bồi Thường Thiệt Hại Ngoài Hợp Đồng, Nhà xuất Hồng Đức - Hội luật gia Việt Nam 55 Tổng cục thống kê, (2018), Kết tổng điều tra kinh tế năm 2017, Nhà xuất thống kê 56 Tổ chức quốc tế Pháp ngữ, (2006), Bộ luật dân Pháp, Dg: Trƣơng Quang Dũng, Đoàn Thanh Loan, Hồ Thu Phƣơng, Đào Thị Nguyệt Ánh, NXB Tƣ pháp 57 Nguyễn Minh Tuấn, (2016), Bình luận khoa học Bộ luật dân 2015, Nhà xuất Tƣ pháp 58 Lê Đình Vinh, (2004), "Kiểm sốt giao dịch tƣ lợi cơng ti theo quy định Luật doanh nghiệp", Tạp Chí Luật Học, (1) 191 59 W.Wolodkie M Zabocka, Luật La Mã, Dg: Lê Nết, (1999), Trƣờng Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh 60 Viện ngơn ngữ học, (2002), Từ Điển Tiếng Việt Phổ Thông, Nhà xuất Phƣơng Đông 61 Vinamilk, (2018), Báo cáo thƣờng niên Công ty cổ phần sữa Việt Nam Vinamilk 62 Viện nghiên cứu quản lý kinh tế trung ƣơng, Bảo vệ cổ đông thiểu số: Lý luận, kinh nghiệm quốc tế kiến nghị sửa đổi luật doanh nghiệp, Đề tài khoa học cấp Bộ năm 2013 Tài liệu tiếng Anh 63 Allen Willet, (1951), The Economic Theory of Risk and Insurance.Truy cập trang https://www.casact.org/pubs/forum/91wforum/91wf469.pdf 64 Anthony Tarantino, (2008), Governance, Risk and Compliance Handbook, John Wiley & Son Inc 65 Andrew Moore II, The sale of all or substantially all corporate assets under section 271 of The Delaware code, http://www.djcl.org/wpcontent/uploads/2014/07/THE-SALE-OF-ALL-OR-SUBSTANTIALLY-ALLCORPORATE-ASSETS-UNDER-SECTION-271-OF-THE-DELAWARECODEpdf.pdf truy cập ngày 14/7/2018 66 Black’s Law Dictionary 67 BLDS Bang Quebec, Canada năm 1991 sửa đổi, bổ sung năm 2014 68 C Arthur William, Jr Micheal, L Smith, Risk Management and Insurance 69 Carl L Pritchard, (2001), Risk management – Concepts and Guidance, ESI International 70 Canadian Company Act 71 Companies Act of New Zealand 72 Companies Act of United Kingdom 73 Delaware code, Title Corporation 74 Delaware General Corporations Law 192 75 Delaware Limited Liability Company Act,” Delaware Code § (n.d.) 76 Eugenen F Fama and Michael C Jensen, (1983), Separation of Ownership and Control, Jounal of Law and Economics, (26) 77 Federation of European Risk Management Associations, (2002), A Risk Management Standard 78 Franklin A Gevurtz, (2000), Corporation Law, West Group 79 Fletcher, (1968), Cyclopedia Corporation, § 2949 Z at 648 80 German Corporate Governance Code (2017) 81 Green v.H&R, Inc., No 735 A.2d 1039, 1050–51 (1999) 82 Hon Justice Tomkin, Directing the Directors: The Duties of Directors under the Company Act 1993, truy cập từ wcbsite: https://www.waikato.ac.nz/law/research/waikato_law_review/pubs/volume_2_1994 /3 ngày 20/6/2016 83 The International Organization of Standardization, ISO: 31000 Guide 73, xem website: https://www.iso.org/obp/ui/#iso:std:iso:guide:73:ed-1:v1:en 84 Insitute of Risk Management, What Is Enterprise Risk Management, xem website: https://www.theirm.org/what-we-do/what-is-enterprise-risk-management/ 85 Kats v Bregman, 431 A.2d 1274 86 KKenneth W Clarkson, Roger LeRoy Miller, Frank B Cross, (2015), Business Law, Text and Cases, Cengage Learning 87 Luật công ty TNHH Cộng hồ liên bang Đức, 88 Luật Cơng Ty Cổ Phần Của Cộng Hoà Liên Bang Đức 89 Luật thống hợp danh trách nhiệm hữu hạn năm 2001 Hoa Kỳ, (2001) 90 OECD, (2009), Corporate Governance and the Financial Crisis: Key Findings and Main Messages, xem website: https://www.oecd.org/corporate/ca/corporategovernanceprinciples/43056196.pdf 91 Paul Hopkin, (2010), Fundamentals of Risk Management, Kogan Page Limited 92 Robert W Hamilton, (1996), The Law of Corporations in a nutshell, West Publishing Co 93 Potter v Pohlad trang web: Courtlistener.com/opinion/1801748/potter-v-pohlad/ 193 94 Revised Model Business Corporation Act 1984 95 S SELVAKUMAR, ARYA, (2018), A Study on Doctrine of Indoor Management, 96 State ex rel Pillsbury v Honeywell, Inc (291 Minn 322, 191 NW.2d 406 (1971) 97 Stephen M Bainbridge, (2009), Corporate Law, Foundation Press 98 United Nations Conference on Trade and Development, Guidance on Good Practices in Corporate Governance Disclosure Các án 99 Bản án số 29/2017/KDTM-PT ngày 14/8/2017 Toà án nhân dân cấp cao Tp Hồ Chí Minh tranh chấp công ty với ngƣời quản lý công ty 100 Bản án số 958/2017/DS-PT ngày 17/10/2017 TAND thành phố Hồ Chí Minh yêu cầu huỷ bỏ Nghị Đại hội đồng cổ đông 101 Bản án số 24/2017/KDTM-ST ngày 21/11/2017 Toà án nhân dân quận Ba Đình, Thành phố Hà Nội tranh chấp lĩnh vực đầu tƣ, tài chính, ngân hàng 102 Bản án số 05/2018/KDTM – PT ngày 12/3/2018 Toà án nhân dân cấp cao thành phố Đà Nẵng tranh chấp thành viên công ty với công ty 103 Bản án số 50/2018/KDTM-PT ngày 25/10/2018 Toà án nhân dân cấp cao Thành phố Hồ Chí Minh tranh chấp thành viên công ty liên quan đến việc thành lập, hoạt động công ty 104 Bản án số 02/2019/KDTM-ST ngày 22/3/2019 Toà án nhân dân thành phố Hải phòng liên quan đến tranh chấp hợp đồng chuyển nhƣợng phần vốn góp; 105 Bản án số 11/2019/KDTM-PT ngày 26/11/2019 Toà án nhân dân tỉnh Bình Định yêu cầu huỷ bỏ Nghị Đại hội đồng cổ đông 106 Bản án số 03/2020/KDTM- PT ngày 26/2/2020 Toà án nhân dân cấp cao TP Hồ Chí Minh tranh chấp công ty với thành viên công ty 107 Bản án số 71/2020/KDTM-PT ngày 25/9/2020 Toà án nhân dân cấp cao tạị Tp Hồ Chí Minh tranh chấp công ty thành viên công ty 194