Phân tích các điểm khác biệt của các hình thức đầu tư theohợp đồng xác định điều kiện áp dụng cho từng hình thức cụthể

Đây là đạoluật được các nhà đầu tư, đặc biệt là các nhà đầu tư nước ngoài mong chờ vì mộttrong những mục đích quan trọng của luật này là góp phần tạo nên môi trườngpháp lý bình đẳng cho

Họ và tên : Lê Linh Thùy

Giảng viên hướng dẫn : Nguyễn Thị Hồng Bình

Hà Nội, tháng 5 năm 2022

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LAO ĐỘNG – XÃ HỘI

KHOA LUẬT KINH TẾ

- -HỌC PHẦN LUẬT ĐẦU TƯ

ĐỀ BÀI:

“Phân tích các điểm khác biệt của các hình thức đầu tư theo hợp đồng? Xác định điều kiện áp dụng cho từng hình thức cụ

thể.”

Giảng viên hướng dẫn : Nguyễn Thị Hồng Bình

Hà Nội, tháng 5 năm 2022

LỜI MỞ ĐẦU

Hoạt động đầu tư là một phần không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường nhằm huy động nguồn lực trong nước và ngoài nước để làm động lực phát triển nền kinh tế Từ ngày 01/01/2021, Luật Đầu tư 2020 có hiệu lực thi hàn Đây là đạo luật được các nhà đầu tư, đặc biệt là các nhà đầu tư nước ngoài mong chờ vì một trong những mục đích quan trọng của luật này là góp phần tạo nên môi trường pháp lý bình đẳng cho hoạt động đầu tư, không phân biệt thành phần kinh tế trong nước và thành phần kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài Luật Đầu tư 2020 ra đời góp phần làm cho Việt Nam hội nhập với xu thế mở cửa thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế và đưa nước ta trở thành một điểm nóng trong khu vực về thu hút đầu tư, đặc biệt là đầu tư nước ngoài trong thời gian vừa qua

Theo Luật Đầu tư năm 2020, các hình thức đầu tư bao gồm: Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC

Chình vì sự đa dạng của các hình thức đầu tư của Luật Đầu tư tại Việt Nam nên

nhóm em xin chọn đề tài “Phân tích các điểm khác biệt của các hình thức đầu

tư theo hợp đồng? Xác định điều kiện áp dụng cho từng hình thức cụ thể.” để

thực hiện bài tiểu luận của mình nhằm tìm hiểu rõ hơn về các hình thức đầu tư theo hợp đồng cũng như ý nghĩa của các hình thức đầu tư

CHƯƠNG 1: PHÂN TÍCH CÁC ĐIỂM KHÁC BIỆT CỦA CÁC HÌNH

THỨC ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG

BCC (Hợp đồng

hợp tác

kinh doanh)

BOT (Hợp đồng xây dựng – Kinh doanh – Chuyển giao)

BTO (Hợp đồng xây dựng – Chuyển giao – Kinh doanh)

BT (Hợp đồng xây dựng – Chuyển giao)

PPP (Hợp đồng đối tác công tư)

Khái

niệm

Là hợp đồng

được ký kết

giữa các nhà

đầu tư nhằm

hợp tác kinh

doanh phân

chia lợi

nhuận, phân

chia sản

phẩm mà

không thành

lập tổ chức

kinh tế

Là hình thức đầu tư được

ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền

và nhà đầu

tư để xây dựng, kinh doanh công trình kết cấu

hạ tầng trong một thời hạn nhất định, hết thời hạn, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho Nhà nước Việt Nam

Là hình thức đầu tư được

ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền

và nhà đầu

tư để xây dựng công trình kết cấu

hạ tầng; sau khi xây dựng xon, nhà đầu

tư chuyển giao công trình đó cho nhà nước Việt Nam Chính phủ dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đó trong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu

tư và lợi nhuận

Là hình thức đầu tự được

ký kết giữa

cơ quan nhà nước có thẩm quyền

và nhà đầu

tư để xây dựng công trình kết cấu

hạ tầng; sau khi xây dựng xong nhà đầu tư chuyển giao công trình

đó cho Nhà nước Việt

Na, Chính phủ tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực hiện một dự

án khác để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận hoặc thanh toán cho nhà đầu

tư theo thỏa thuận trong hợp đồng BT

Là hợp đồng được

ký kết giữa

cơ quan nhà nước

có thẩm quyền và nhà đầu tư, doanh nghiệp dự

án để thực hiện dự án đầu tư theo quy định

Đặc

điểm

Hoạt động

đầu tư được

Hoạt động đầu tư được

Hoạt động đầu tư được

Hoạt động đầu tư được

thiết lập trên

cơ sở hợp

đồng ký kết

giữa các nhà

đầu tư

nhưng

không thành

lập pháp

nhân mới,

quyền và

nghĩa vụ của

các bên chỉ

ràng buộc

với nhau bởi

hợp đồng

mà không có

sự ràng buộc

về mặt tổ

chức như ở

các hình

thức đầu tư

thành lập

pháp nhân

mới

tiến hành trên cơ sở hợp đồng ký kết giữa cơ quan nhà nước Việt Nam Nhà đầu tư trực tiếp tiến hành các hoạt động đầu tư kinh doanh phù hợp với nội dung thỏa thuận trong hợp đồng trên cơ sở tuân theo quy định pháp luật về đầu tư của Việt Nam và các văn bản pháp luật khác có liên quan

tiến hành trên cơ sở hợp đồng ký kết giữa cơ quan nhà nước Việt Nam Nhà đầu tư trực tiếp tiến hành các hoạt động đầu tư kinh doanh phù hợp với nội dung thỏa thuận trong hợp đồng trên cơ sở tuân theo quy định pháp luật về đầu tư của Việt Nam và các văn bản pháp luật khác có liên quan

tiến hành trên cơ sở hợp đồng ký kết giữa cơ quan nhà nước Việt Nam Nhà đầu tư trực tiếp tiến hành các hoạt động đầu tư kinh doanh phù hợp với nội dung thỏa thuận trong hợp đồng trên cơ sở tuân theo quy định pháp luật về đầu tư của Việt Nam và các văn bản pháp luật khác có liên quan

Chủ

thể ký

kết

Là các nhà

đầu tư bao

gồm cả nhà

đầu tư trong

nước và nhà

đầu tư nước

ngoài Số

lượng chủ

thể trong

từng hợp

đồng không

giới hạn, tùy

thuộc vào

quy mô dự

án và nhu

cầu, khả

năng mong

Luôn phải có

sự tham gia của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, nếu không sẽ không hình thành quan

hệ đầu tư theo hợp đồng BOT

Một bên là

cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và một bên nhà đầu tư

Một bên là

cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và một bên nhà đầu tư

Một bên là

cơ quan nhà nước

có thẩm quyền, và một bên là

tư nhân

muốn của

các nhà đầu

tư

Hình

thức

của

hợp

đồng

Không bắt

buộc lập

thành văn

bản, trừ

trường hợp

dự án đầu tư

phải thực

hiện thủ tục

đăng ký đầu

tư hoặc

thẩm tra dự

án

Lập thành văn bản

Lập thành văn bản

Lập thành văn bản

Lập thành văn bản

Phương

thức

thực

hiện

hợp

đồng

Nhà đầu tư

không phải

thành lập

pháp nhân,

không có bộ

máy tổ chức,

quản lý

doanh

nghiệp

chung mà

thực hiện dự

án thông qua

các thỏa

thuận đã ký

Nhà đầu tư phải thành lập doanh nghiệp BOT

để tổ chức, quản lý, kinh doanh dự án hoặc thuê tổ chức quản

lý, với điều kiện doanh nghiệp chịu toàn bộ trách nhiệc của chức quản lý

Nhà đầu tư phải thành lập doanh nghiệp BTO

để tổ chức, quản lý, kinh doanh dự án hoặc thuê tổ chức quản

lý, với điều kiện doanh nghiệp chịu toàn bộ trách nhiệm của tổ chức quản lý

Nhà đầu tư phải lập thành doanh nghiệp BT

để tổ chức, quản lý, kinh doanh dự án hoặc thuê tổ chức quản

lý, với điều kiện doanh nghiệp chịu toàn bộ trách nhiệm của tổ chức quản lý

Khi thực hiện dự án phải thành lập Doanh nghiệp dự

án, giới hạn phần vốn góp của nhà nước không vượt quá 30% tổng mức đầu tư dự

án, trừ trường hợp khác do Thủ tướng Chính phủ quyết định

Thời

hạn

hợp

đồng

Tuỳ theo

thỏa thuận

của các bên

Thời hạn thường dài hơn do khi

đã xây dựng, nhà đầu tư còn kinh doanh trong thời hạn nhất định sau đó mới chuyển

Sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình

đó cho Nhà nước Việt Nam

Giống như Hợp đồng BTO, sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình

đó cho Nhà nước Việt

Sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư được phép kinh doanh trong một thời hạn nhất định, hết thời hạn nhà đầu tư

giao cho nhà nước

giao công trình đó cho Nhà nước VN

Lợi ích

của các

nhà

đầu tư

Hình thức

đầu tư dễ

tiến hành,

dự án triển

khai nhanh,

thời hạn đầu

tư ngắn,

sớm thu

được lợi

nhậun tù

hoạt động

kinh doanh

không mất

thời gian

thực hiện

thủ tục

thành lập

pháp

Chính phủ dành cho Nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đó trong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu

tư và có được lợi nhuận hợp

lý Hết thời hạn kinh doanh, nhà đầu tư chuyển giao không bồi hoàn công trình cho Nhà nươc Việt Nam

Hưởng phát sinh từ chính việc kinh doanh công trình đó

Chính phủ tạo điều kiện cho Nhà đầu

tư thực hiện những dự án khác để thu hồi vốn hoặc thanh toán theo thỏa thuận

Chính phủ tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực hiện những dự

án khác để thu hồi vốn

và lợi nhuận hoặ thanh toán cho Nhà đầu tư theo thỏa thuận trong hợp đồng

Lĩnh

vực

đầu tư

Có thể đầu

tư trên tất cả

các lĩnh vực

hoạt động

mà pháp luật

Việt Nam

không cấm

Thường được thực hiện trong các lĩnh vực:

- Giao thông vận tải;

- Nhà máy điện, đường dây tải điện;

- Hệ thống chiếu sáng công cộng;

hệ thống

Giao thông vận tải:

- Nhà máy điện, đường dây tải điện;

- Hệ thống chiếu sáng công cộng;

hệ thống cung cấp nước sạch;

hệ thống thoát nước;

cung cấp

nước sạch;

hệ thống

thoát nước;

hệ thống thu

gom, xử lý

nước thải,

chất thải;

công viên;

nhà, sân bãi

để ô tô, xe,

máy móc,

thiết bị;

nghĩa trang;

-Trụ sở cơ

quan nhà

nước; nhà ở

công vụ; nhà

ở xã hội; nhà

ở tái định cư;

-Y tế; giáo

dục, đào tạo,

dạy nghề;

văn hóa; thể

thao; du lịch;

khoa học và

công nghệ,

khí tượng

thủy văn;

ứng dụng

công nghệ

thông tin;

- Hạ tầng

thương mại;

hạ tầng khu

đô thị, khu

kinh tế, khu

công nghiệp,

cụm công

hệ thống thu gom, xử lý nước thải, chất thải; công viên; nhà, sân bãi

để ô tô, xe, máy móc, thiết bị; nghĩa trang;

- Trụ sở cơ quan nhà nước; nhà ở công vụ; nhà

ở xã hội; nhà

ở tái định cư;

- Y tế; giáo dục, đào tạo, dạy nghề; văn hóa; thể thao; du lịch; khoa học và công nghệ, khí tượng thủy văn; ứng dụng công nghệ thông tin;

- Hạ tầng thương mại;

hạ tầng khu

đô thị, khu kinh tế, khu công nghiệp, cụm công nghiệp, khu

nghiệp, khu

công nghệ

thông tin tập

trung; hạ

tầng kỹ thuật

công nghệ

cao; cơ sở

ươm tạo, cơ

sở kỹ thuật,

khu làm việc

chung hỗ trợ

doanh

nghiệp nhỏ

và vừa;

- Nông

nghiệp và

phát triển

nông thôn;

dịch vụ phát

triển liên kết

sản xuất gắn

với chế biến,

tiêu thụ sản

phẩm nông

nghiệp

(Điều 4 Nghị

định

63/2018/NĐ

-CP)

công nghệ thông tin tập trung; hạ tầng kỹ thuật công nghệ cao; cơ sở ươm tạo, cơ

sở kỹ thuật, khu làm việc chung hỗ trợ doanh nghiệp nhỏ

và vừa;

- Nông nghiệp và phát triển nông thôn; dịch vụ phát triển liên kết sản xuất gắn với chế biến, tiêu thụ sản phẩm nông nghiệp;

- Các lĩnh vực khác theo quyết định của Thủ tướng Chính phủ

CHƯƠNG 2: XÁC ĐỊNH ĐIỀU KIỆN ÁP DỤNG CHO TỪNG HÌNH

THỨC ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG

1 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC (Hợp tác kinh doanh)

Nội dung của hợp đồng: những thỏa thuận hợp tác kinh doanh bao gồm các thỏa thuận cùng góp vốn kinh doanh, cùng phân chia lợi nhuận và cùng chịu rủi ro Đối với hợp đồng BCC được ký kết giữa các nhà đầu tư nước ngoài hoặc giữa nhà đầu tư nước ngoài với nhà đầu tư Việt Nam

- Nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục đầu tư nếu thuộc một trong các trường hợp sau:

+ Có nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên hoặc có đa số thành viên hợp danh là cá nhân nước ngoài đối với tổ chức kinh tế là công ty hợp danh;

+ Có tổ chức kinh tế quy định tại điểm (i) trên nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên;

+ Có nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh tế quy định tại điểm (i) nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên

Nếu không thuộc một trong các điều kiện nêu trên, nhà đầu tư thực hiện Hợp đồng BCC như những nhà đầu tư trong nước

- Điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài

Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ của nhà đầu tư nước ngoài trong tổ chức kinh tế;

Hình thức đầu tư;

Phạm vi hoạt động đầu tư;

Đối tác Việt Nam tham gia thực hiện hoạt động đầu tư

- Điều kiện khác theo quy định theo Điều ước quốc tế và pháp luật Việt Nam

- Điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài áp dụng trong các trường hợp: Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế;

Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp trong tổ chức kinh tế;

Đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh;

Nhận chuyển nhượng dự án đầu tư hoặc các trường hợp tiếp nhận dự án đầu tư khác;

Sửa đổi, bổ sung ngành, nghề đầu tư kinh doanh của tổ chức kinh tế có vốn đầu

tư nước ngoài

- Điều kiện chung về ngành nghề đối với nhà đầu tư nước ngoài

+ Đối với những ngành, phân ngành mà Việt Nam đã cam kết mà nhà đầu tư nước ngoài đáp ứng các điều kiện về đầu tư của ngành nghề đó thì Cơ quan đăng

ký đầu tư xem xét, quyết định cấp, điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư hoặc đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật Đầu tư;

+ Đối với những ngành, phân ngành dịch vụ chưa cam kết hoặc không quy định tại Biểu cam kết của Việt Nam trong các điều ước quốc tế về đầu tư nhưng pháp luật Việt Nam đã có quy định về điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài thì áp dụng theo quy định của pháp luật Việt Nam

- Đối với Hợp đồng BCC được ký kết giữa các nhà đầu tư trong nước:

+ Các nhà đầu tư trong nước cùng nhua thỏa thuận bằng văn bản về việc cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện một dự án, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm Khi tham gia thực hiện giao dịch liên quan đến dự án, các thành viên hợp tác phải cùng tham gia xác lập, thực hiện, trừ trường hợp đã cử một người đại diện thay mặt thực hiện giao dịch

+ Các thành viên hợp tác chịu trách nhiệm dân sự chung bằng tài sản chung Trường hợp không đủ thì phải chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng theo phần tương ứng với phần đóng góp của mình, trừ trường hợp có thỏa thuận khác

2 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BOT (hình thức hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao)

Đối tượng của Hợp đồng: là các công trình kết cấu hạ tầng

+ Đường quốc lộ, đường liên tỉnh, liên huyện, cầu hầm và các công trình tiện ích

có liên quan khác

+ Đường sắt, đường xe điện

+ Sân bay, cảng biển, cảng sông, bến phà

+ Nhà máy cung cấp nước, hệ thống thoát nước, xử lý chất thải, nước thải

+ Các công trình khác theo quy định của thủ tướng chính phủ

Nội dung của hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước

có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến 3 việc xây dựng, kinh doanh và chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam

3 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BTO (Hợp đồng xây dựng – chuyển giao – kinh doanh)

Văn bản quy phạm pháp luật về đầu tư công liên quan đến dự án BOT

Đầu tư hệ thống kết cấu hạ tầng theo hình thức đối tác công tư, theo quy định hiện nay là lĩnh vực đầu tư công, vì vậy cũng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đầu tư công số 49/2014/QH13; Nghị định số 77/2015/NĐ-CP ngày 10/9/2015 của Chính phủ về kế hoạch đầu tư công trung hạn và hằng năm; Nghị định số 136/2015/NĐ-CP ngày 31/12/2015 của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư công; Nghị định 120/2018/NĐ-CP ngày 13/9/2018 sửa đổi Nghị định 77/2015/NĐ-CP về kế hoạch đầu tư công trung hạn và hằng năm, Nghị định 136/2015/NĐ-CP về hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư công và Nghị định 161/2016/NĐ-CP về cơ chế đặc thù trong quản lý đầu tư xây dựng đối với

dự án thuộc Chương trình mục tiêu quốc gia giai đoạn 2016-2020

Nội dung của hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước

có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến 3 việc xây dựng, chuyển giao, kinh doanh

4 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BT (Hợp đồng xây dựng – chuyển giao)

Nội dung hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến việc xây dựng và chuyển giao, không được quyền kinh doanh chính công trình

Tóm lại:

Đối với hợp đồng BCC được áp dụng khi các bên muốn hợp tác kinh doanh một lĩnh vực nào đó dựa trên cơ sở hợp đồng, theo đó các bên cùng góp vốn, quản lý, cùng chịu rủi ro và cùng phân chia kết quả thu được

Khi thực hiện hợp đồng BCC thì một bên trong hợp đồng phải là một hoặc nhiều nhà đầu tư nước ngoài và phải đáp ứng điều kiện và thực hiện thủ tục đầu

tư theo quy định đối với nhà đầu tư nước ngoài nếu tổ chức đó thuộc các trường hợp được quy định tại khoản 1 điều 23 luật đầu tư năm 2020

Đối với hợp đồng BOT, BTO, BT Chỉ được áp dụng trong lĩnh vực xây dựng, khai thác và kinh doanh công trình hạ tầng như cầu, đường, sân bay, bến cảng, nhà máy thủy điện,

Chủ thể của các bên trong hợp đồng BOT, BTO, BT nói chung có một bên là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và bên còn lại có thể là nhà đầu tư trong nước hoặc nước ngoài

5 Hợp đồng PPP (Hợp đồng đối tác công tư).