Đây là đạoluật được các nhà đầu tư, đặc biệt là các nhà đầu tư nước ngoài mong chờ vì mộttrong những mục đích quan trọng của luật này là góp phần tạo nên môi trườngpháp lý bình đẳng cho
lOMoARcPSD|38839596 TRƯỜNG ĐẠI HỌC LAO ĐỘNG – XÃ HỘI Họ và tên : Lê Linh Thùy KHOA LUẬT KINH TẾ Mã SV : 1114080143 - - Lớp tín chỉ : D14LK01 Lớp niên chế : D14LK03 Giảng viên hướng dẫn : Nguyễn Thị Hồng Bình Hà Nội, tháng 5 năm 2022 HỌC PHẦN LUẬT ĐẦU TƯ ĐỀ BÀI: “Phân tích các điểm khác biệt của các hình thức đầu tư theo hợp đồng? Xác định điều kiện áp dụng cho từng hình thức cụ thể.” Họ và tên : Đỗ Khánh Linh Mã SV : 1114080161 Lớp tín chỉ : D14LK01 Lớp niên chế : D14LK03 Giảng viên hướng dẫn : Nguyễn Thị Hồng Bình Hà Nội, tháng 5 năm 2022 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 LỜI MỞ ĐẦU Hoạt động đầu tư là một phần không thể thiếu trong nền kinh tế thị trường nhằm huy động nguồn lực trong nước và ngoài nước để làm động lực phát triển nền kinh tế Từ ngày 01/01/2021, Luật Đầu tư 2020 có hiệu lực thi hàn Đây là đạo luật được các nhà đầu tư, đặc biệt là các nhà đầu tư nước ngoài mong chờ vì một trong những mục đích quan trọng của luật này là góp phần tạo nên môi trường pháp lý bình đẳng cho hoạt động đầu tư, không phân biệt thành phần kinh tế trong nước và thành phần kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài Luật Đầu tư 2020 ra đời góp phần làm cho Việt Nam hội nhập với xu thế mở cửa thị trường, hội nhập kinh tế quốc tế và đưa nước ta trở thành một điểm nóng trong khu vực về thu hút đầu tư, đặc biệt là đầu tư nước ngoài trong thời gian vừa qua Theo Luật Đầu tư năm 2020, các hình thức đầu tư bao gồm: Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp vào tổ chức kinh tế, đầu tư theo hình thức hợp đồng PPP, đầu tư theo hình thức hợp đồng BCC Chình vì sự đa dạng của các hình thức đầu tư của Luật Đầu tư tại Việt Nam nên nhóm em xin chọn đề tài “Phân tích các điểm khác biệt của các hình thức đầu tư theo hợp đồng? Xác định điều kiện áp dụng cho từng hình thức cụ thể.” để thực hiện bài tiểu luận của mình nhằm tìm hiểu rõ hơn về các hình thức đầu tư theo hợp đồng cũng như ý nghĩa của các hình thức đầu tư 1 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 CHƯƠNG 1: PHÂN TÍCH CÁC ĐIỂM KHÁC BIỆT CỦA CÁC HÌNH THỨC ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG BCC BOT BTO BT PPP (Hợp đồng (Hợp đồng (Hợp đồng (Hợp đồng (Hợp đồng xây dựng – xây dựng – xây dựng – hợp tác Kinh doanh đối tác kinh doanh) – Chuyển Chuyển Chuyển công tư) Là hợp đồng giao – Kinh giao) được ký kết giao) Là hợp giữa các nhà Là hình thức doanh) Là hình thức đồng được đầu tư nhằm đầu tư được Là hình thức đầu tự được ký kết giữa hợp tác kinh ký giữa cơ đầu tư được ký kết giữa cơ quan doanh phân quan nhà ký giữa cơ cơ quan nhà nhà nước chia lợi nước có quan nhà nước có có thẩm nhuận, phân thẩm quyền nước có thẩm quyền quyền và chia sản và nhà đầu thẩm quyền và nhà đầu nhà đầu tư, phẩm mà tư để xây và nhà đầu tư để xây doanh không thành dựng, kinh tư để xây dựng công nghiệp dự lập tổ chức doanh công dựng công trình kết cấu án để thực kinh tế trình kết cấu trình kết cấu hạ tầng; sau hiện dự án hạ tầng trong hạ tầng; sau khi xây dựng đầu tư theo Hoạt động một thời hạn khi xây dựng xong nhà quy định đầu tư được nhất định, xon, nhà đầu đầu tư Khái hết thời hạn, tư chuyển chuyển giao niệm nhà đầu tư giao công công trình chuyển giao trình đó cho đó cho Nhà Đặc không bồi nhà nước nước Việt điểm hoàn công Việt Nam Na, Chính trình đó cho Chính phủ phủ tạo điều Nhà nước dành cho kiện cho nhà Việt Nam nhà đầu tư đầu tư thực quyền kinh hiện một dự Hoạt động doanh công án khác để đầu tư được trình đó thu hồi vốn trong một đầu tư và lợi thời hạn nhất nhuận hoặc định để thu thanh toán hồi vốn đầu cho nhà đầu tư và lợi tư theo thỏa nhuận thuận trong hợp đồng Hoạt động BT đầu tư được Hoạt động đầu tư được 2 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 Chủ thiết lập trên tiến hành tiến hành tiến hành Một bên là thể ký cơ sở hợp trên cơ sở trên cơ sở trên cơ sở cơ quan đồng ký kết hợp đồng ký hợp đồng ký hợp đồng ký nhà nước kết giữa các nhà kết giữa cơ kết giữa cơ kết giữa cơ có thẩm đầu tư quan nhà quan nhà quan nhà quyền, và nhưng nước Việt nước Việt nước Việt một bên là không thành Nam Nhà Nam Nhà Nam Nhà tư nhân lập pháp đầu tư trực đầu tư trực đầu tư trực nhân mới, tiếp tiến tiếp tiến tiếp tiến quyền và hành các hành các hành các nghĩa vụ của hoạt động hoạt động hoạt động các bên chỉ đầu tư kinh đầu tư kinh đầu tư kinh ràng buộc doanh phù doanh phù doanh phù với nhau bởi hợp với nội hợp với nội hợp với nội hợp đồng dung thỏa dung thỏa dung thỏa mà không có thuận trong thuận trong thuận trong sự ràng buộc hợp đồng hợp đồng hợp đồng về mặt tổ trên cơ sở trên cơ sở trên cơ sở chức như ở tuân theo tuân theo tuân theo các hình quy định quy định quy định thức đầu tư pháp luật về pháp luật về pháp luật về thành lập đầu tư của đầu tư của đầu tư của pháp nhân Việt Nam và Việt Nam và Việt Nam và mới các văn bản các văn bản các văn bản pháp luật pháp luật pháp luật Là các nhà khác có liên khác có liên khác có liên đầu tư bao quan quan quan gồm cả nhà đầu tư trong Luôn phải có Một bên là Một bên là nước và nhà sự tham gia cơ quan nhà cơ quan nhà đầu tư nước của cơ quan nước có nước có ngoài Số nhà nước có thẩm quyền thẩm quyền lượng chủ thẩm quyền, của Việt của Việt thể trong nếu không sẽ Nam và một Nam và một từng hợp không hình bên nhà đầu bên nhà đầu đồng không thành quan tư tư giới hạn, tùy hệ đầu tư thuộc vào theo hợp quy mô dự đồng BOT án và nhu cầu, khả năng mong 3 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 muốn của Lập thành Lập thành Lập thành Lập thành các nhà đầu văn bản văn bản văn bản văn bản tư Hình Không bắt Nhà đầu tư Nhà đầu tư Nhà đầu tư Khi thực thức buộc lập phải thành phải thành phải lập hiện dự án của thành văn lập doanh lập doanh thành doanh phải thành hợp bản, trừ nghiệp BOT nghiệp BTO nghiệp BT lập Doanh đồng trường hợp để tổ chức, để tổ chức, để tổ chức, nghiệp dự dự án đầu tư quản lý, kinh quản lý, kinh quản lý, kinh án, giới hạn Phương phải thực doanh dự án doanh dự án doanh dự án phần vốn thức hiện thủ tục hoặc thuê tổ hoặc thuê tổ hoặc thuê tổ góp của thực đăng ký đầu chức quản chức quản chức quản nhà nước hiện tư hoặc lý, với điều lý, với điều lý, với điều không vượt hợp thẩm tra dự kiện doanh kiện doanh kiện doanh quá 30% đồng án nghiệp chịu nghiệp chịu nghiệp chịu tổng mức Nhà đầu tư toàn bộ trách toàn bộ trách toàn bộ trách đầu tư dự Thời không phải nhiệc của nhiệm của tổ nhiệm của tổ án, trừ hạn thành lập chức quản lý chức quản chức quản lý trường hợp hợp pháp nhân, lý khác do đồng không có bộ Giống như Thủ tướng máy tổ chức, Thời hạn Sau khi xây Hợp đồng Chính phủ quản lý thường dài dựng xong, BTO, sau quyết định doanh hơn do khi nhà đầu tư khi xây dựng Sau khi xây nghiệp đã xây dựng, chuyển giao xong, nhà dựng xong, chung mà nhà đầu tư công trình đầu tư nhà đầu tư thực hiện dự còn kinh đó cho Nhà chuyển giao được phép án thông qua doanh trong nước Việt công trình kinh doanh các thỏa thời hạn nhất Nam đó cho Nhà trong một thuận đã ký định sau đó nước Việt thời hạn mới chuyển nhất định, Tuỳ theo hết thời hạn thỏa thuận nhà đầu tư của các bên 4 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 giao cho nhà Nam chuyển nước giao công trình đó cho Nhà nước VN Lợi ích Hình thức Chính phủ Hưởng phát Chính phủ Chính phủ của các đầu tư dễ dành cho sinh từ chính tạo điều kiện tạo điều tiến hành, Nhà đầu tư việc kinh cho Nhà đầu kiện cho nhà dự án triển quyền kinh doanh công tư thực hiện nhà đầu tư đầu tư khai nhanh, doanh công trình đó những dự án thực hiện thời hạn đầu trình đó khác để thu những dự Lĩnh tư ngắn, trong một Giao thông hồi vốn hoặc án khác để vực sớm thu thời hạn nhất vận tải: thanh toán thu hồi vốn đầu tư được lợi định để thu - Nhà máy theo thỏa và lợi nhậun tù hồi vốn đầu điện, đường thuận nhuận hoặ hoạt động tư và có dây tải điện; thanh toán kinh doanh được lợi - Hệ thống Giống BOT cho Nhà không mất nhuận hợp chiếu sáng đầu tư theo thời gian lý Hết thời công cộng; thỏa thuận thực hiện hạn kinh hệ thống trong hợp thủ tục doanh, nhà cung cấp đồng thành lập đầu tư nước sạch; pháp chuyển giao hệ thống Giống BOT không bồi thoát nước; Có thể đầu hoàn công tư trên tất cả trình cho các lĩnh vực Nhà nươc hoạt động Việt Nam mà pháp luật Việt Nam Thường không cấm được thực hiện trong các lĩnh vực: - Giao thông vận tải; - Nhà máy điện, đường dây tải điện; - Hệ thống chiếu sáng công cộng; hệ thống 5 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 cung cấp hệ thống thu nước sạch; gom, xử lý hệ thống nước thải, thoát nước; chất thải; hệ thống thu công viên; gom, xử lý nhà, sân bãi nước thải, để ô tô, xe, chất thải; máy móc, công viên; thiết bị; nhà, sân bãi nghĩa trang; để ô tô, xe, máy móc, - Trụ sở cơ thiết bị; quan nhà nghĩa trang; nước; nhà ở -Trụ sở cơ công vụ; nhà quan nhà ở xã hội; nhà nước; nhà ở ở tái định công vụ; nhà cư; ở xã hội; nhà - Y tế; giáo ở tái định cư; dục, đào tạo, -Y tế; giáo dạy nghề; dục, đào tạo, văn hóa; thể dạy nghề; thao; du văn hóa; thể lịch; khoa thao; du lịch; học và công khoa học và nghệ, khí công nghệ, tượng thủy khí tượng văn; ứng thủy văn; dụng công ứng dụng nghệ thông công nghệ tin; thông tin; - Hạ tầng - Hạ tầng thương mại; thương mại; hạ tầng khu hạ tầng khu đô thị, khu đô thị, khu kinh tế, khu kinh tế, khu công nghiệp, công nghiệp, cụm công cụm công nghiệp, khu 6 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 nghiệp, khu công nghệ công nghệ thông tin tập thông tin tập trung; hạ trung; hạ tầng kỹ thuật tầng kỹ thuật công nghệ công nghệ cao; cơ sở cao; cơ sở ươm tạo, cơ ươm tạo, cơ sở kỹ thuật, sở kỹ thuật, khu làm việc khu làm việc chung hỗ trợ chung hỗ trợ doanh doanh nghiệp nhỏ nghiệp nhỏ và vừa; và vừa; - Nông - Nông nghiệp và nghiệp và phát triển phát triển nông thôn; nông thôn; dịch vụ phát dịch vụ phát triển liên kết triển liên kết sản xuất gắn sản xuất gắn với chế biến, với chế biến, tiêu thụ sản tiêu thụ sản phẩm nông phẩm nông nghiệp; nghiệp - Các lĩnh (Điều 4 Nghị vực khác định theo quyết 63/2018/NĐ định của -CP) Thủ tướng Chính phủ 7 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 CHƯƠNG 2: XÁC ĐỊNH ĐIỀU KIỆN ÁP DỤNG CHO TỪNG HÌNH THỨC ĐẦU TƯ THEO HỢP ĐỒNG 1 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC (Hợp tác kinh doanh) Nội dung của hợp đồng: những thỏa thuận hợp tác kinh doanh bao gồm các thỏa thuận cùng góp vốn kinh doanh, cùng phân chia lợi nhuận và cùng chịu rủi ro Đối với hợp đồng BCC được ký kết giữa các nhà đầu tư nước ngoài hoặc giữa nhà đầu tư nước ngoài với nhà đầu tư Việt Nam - Nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục đầu tư nếu thuộc một trong các trường hợp sau: + Có nhà đầu tư nước ngoài nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên hoặc có đa số thành viên hợp danh là cá nhân nước ngoài đối với tổ chức kinh tế là công ty hợp danh; + Có tổ chức kinh tế quy định tại điểm (i) trên nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên; + Có nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh tế quy định tại điểm (i) nắm giữ từ 50% vốn điều lệ trở lên Nếu không thuộc một trong các điều kiện nêu trên, nhà đầu tư thực hiện Hợp đồng BCC như những nhà đầu tư trong nước - Điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài Tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ của nhà đầu tư nước ngoài trong tổ chức kinh tế; Hình thức đầu tư; Phạm vi hoạt động đầu tư; Đối tác Việt Nam tham gia thực hiện hoạt động đầu tư - Điều kiện khác theo quy định theo Điều ước quốc tế và pháp luật Việt Nam - Điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài áp dụng trong các trường hợp: Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế; Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp trong tổ chức kinh tế; Đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh; Nhận chuyển nhượng dự án đầu tư hoặc các trường hợp tiếp nhận dự án đầu tư khác; 8 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 Sửa đổi, bổ sung ngành, nghề đầu tư kinh doanh của tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài - Điều kiện chung về ngành nghề đối với nhà đầu tư nước ngoài + Đối với những ngành, phân ngành mà Việt Nam đã cam kết mà nhà đầu tư nước ngoài đáp ứng các điều kiện về đầu tư của ngành nghề đó thì Cơ quan đăng ký đầu tư xem xét, quyết định cấp, điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư hoặc đăng ký góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp của nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật Đầu tư; + Đối với những ngành, phân ngành dịch vụ chưa cam kết hoặc không quy định tại Biểu cam kết của Việt Nam trong các điều ước quốc tế về đầu tư nhưng pháp luật Việt Nam đã có quy định về điều kiện đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài thì áp dụng theo quy định của pháp luật Việt Nam - Đối với Hợp đồng BCC được ký kết giữa các nhà đầu tư trong nước: + Các nhà đầu tư trong nước cùng nhua thỏa thuận bằng văn bản về việc cùng đóng góp tài sản, công sức để thực hiện một dự án, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm Khi tham gia thực hiện giao dịch liên quan đến dự án, các thành viên hợp tác phải cùng tham gia xác lập, thực hiện, trừ trường hợp đã cử một người đại diện thay mặt thực hiện giao dịch + Các thành viên hợp tác chịu trách nhiệm dân sự chung bằng tài sản chung Trường hợp không đủ thì phải chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng theo phần tương ứng với phần đóng góp của mình, trừ trường hợp có thỏa thuận khác 2 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BOT (hình thức hợp đồng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao) Đối tượng của Hợp đồng: là các công trình kết cấu hạ tầng + Đường quốc lộ, đường liên tỉnh, liên huyện, cầu hầm và các công trình tiện ích có liên quan khác + Đường sắt, đường xe điện + Sân bay, cảng biển, cảng sông, bến phà + Nhà máy cung cấp nước, hệ thống thoát nước, xử lý chất thải, nước thải + Các công trình khác theo quy định của thủ tướng chính phủ Nội dung của hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến 3 việc xây dựng, kinh doanh và chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam 9 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 3 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BTO (Hợp đồng xây dựng – chuyển giao – kinh doanh) Văn bản quy phạm pháp luật về đầu tư công liên quan đến dự án BOT Đầu tư hệ thống kết cấu hạ tầng theo hình thức đối tác công tư, theo quy định hiện nay là lĩnh vực đầu tư công, vì vậy cũng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đầu tư công số 49/2014/QH13; Nghị định số 77/2015/NĐ-CP ngày 10/9/2015 của Chính phủ về kế hoạch đầu tư công trung hạn và hằng năm; Nghị định số 136/2015/NĐ-CP ngày 31/12/2015 của Chính phủ hướng dẫn thi hành một số điều của Luật Đầu tư công; Nghị định 120/2018/NĐ-CP ngày 13/9/2018 sửa đổi Nghị định 77/2015/NĐ-CP về kế hoạch đầu tư công trung hạn và hằng năm, Nghị định 136/2015/NĐ-CP về hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư công và Nghị định 161/2016/NĐ-CP về cơ chế đặc thù trong quản lý đầu tư xây dựng đối với dự án thuộc Chương trình mục tiêu quốc gia giai đoạn 2016-2020 Nội dung của hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến 3 việc xây dựng, chuyển giao, kinh doanh 4 Điều kiện áp dụng hình thức đầu tư theo hợp đồng BT (Hợp đồng xây dựng – chuyển giao) Nội dung hợp đồng: quy định các quyền và nghĩa vụ của cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam và nhà đầu tư liên quan đến việc xây dựng và chuyển giao, không được quyền kinh doanh chính công trình Tóm lại: Đối với hợp đồng BCC được áp dụng khi các bên muốn hợp tác kinh doanh một lĩnh vực nào đó dựa trên cơ sở hợp đồng, theo đó các bên cùng góp vốn, quản lý, cùng chịu rủi ro và cùng phân chia kết quả thu được Khi thực hiện hợp đồng BCC thì một bên trong hợp đồng phải là một hoặc nhiều nhà đầu tư nước ngoài và phải đáp ứng điều kiện và thực hiện thủ tục đầu tư theo quy định đối với nhà đầu tư nước ngoài nếu tổ chức đó thuộc các trường hợp được quy định tại khoản 1 điều 23 luật đầu tư năm 2020 Đối với hợp đồng BOT, BTO, BT Chỉ được áp dụng trong lĩnh vực xây dựng, khai thác và kinh doanh công trình hạ tầng như cầu, đường, sân bay, bến cảng, nhà máy thủy điện, Chủ thể của các bên trong hợp đồng BOT, BTO, BT nói chung có một bên là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền và bên còn lại có thể là nhà đầu tư trong nước hoặc nước ngoài 5 Hợp đồng PPP (Hợp đồng đối tác công tư) 10 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 Có một bên là cơ quan nhà nước có thẩm quyền, giới hạn phần vốn góp của nhà nước không vượt quá 30% tổng mức đầu tư của Dự án, trừ trường hợp khác do Thủ tướng Chính phủ quyết định và một bên là tư nhân, khi thực hiện dự án phải thành lập Doanh nghiệp dự án - Đối tượng của hợp đồng đầu tư là các dự án phát triển kết cấu hạ tầng, cung cấp dịch vụ công - Nhà đầu tư phải thành lập doanh nghiệp dự án 11 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com) lOMoARcPSD|38839596 KẾT LUẬN Đối với nền kinh tế thị trường thì hoạt động đầu tư kinh doanh là hoạt động không thể thiếu đó là việc đầu tư vốn để thực hiện việc kinh doanh mang lại lợi nhuận thông qua việc thành lập tổ chức kinh tế, mua cổ phần ở các công ty cổ phần bán ra, hay là đầu tư góp vốn để cùng hoạt động kinh doanh, phần vốn góp của tổ chức kinh tế, cũng có những chủ thể thực hiện đầu tư theo hình thức hợp đồng có thể là hợp đồng hợp tác…hoặc xin được các dự án đầu tư để thực hiện việc đầu tư nhằm thu lại lợi nhuận Quá trình hội nhập kinh tế quốc tế và thu hút đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI) đã mang lại cho Việt Nam nhiều kết quả khả quan trên các mặt: xuất khẩu, nộp ngân sách, chuyển giao công nghệ, giải quyết việc làm, góp phần cải thiện cán cân thanh toán và góp phần hoàn thiện các mục tiêu, nhiệm vụ của kế hoạch phát triển kinh tế – xã hội của đất nước Một trong những yếu tố góp phần đạt được những thành tựu trên phải kể đến việc đa dạng hóa các hình thức đầu tư, trong đó có hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh nhằm tranh thủ mọi khả năng và nguồn lực của nhà đầu tư 12 Downloaded by YEN YEN (nguyenyen.12@gmail.com)