Kỷ yếu hội thảo khoa học cấp Khoa: Thực trạng pháp luật về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp và một số kiến nghị

Hiểu theo cách thông thường,góp von là việc một người hay một số người tổ chức, cá nhân theo quy định có quyền sử dụngtài sản đầu tư vào doanh nghiệp dé thực hiện các hoạt động kinh doan

BỘ TƯ PHÁP TRUONG ĐẠI HỌC LUẬT HA NOI

KỶ YEU HOI THẢO KHOA HỌC CAP KHOA

THUC TRANG PHAP LUAT VE GOP VON BANG

TAI SAN VAO DOANH NGHIEP

VA MOT SO KIEN NGHI

ThS Tô Duy Kham

Thủ tục góp von thành lập doanh nghiệp bằng tài sản thực tiễn tại một số

doanh nghiệp ở Việt Nam

ThS.LS Hà Huy Phong

Giải quyết tranh chấp về góp vốn băng tài sản vào doanh nghiệp thực tiễn tại

TAND một số địa phương

ThS Nguyễn Mai Vuong

Pháp luật một số quốc gia trên thé giới về góp vốn bang tài san vào doanh

nghiệp và bài học kinh nghiệm cho Việt Nam

Chuyên quyên sở hữu tài sản góp vôn vào doanh nghiệp và xử lý vi phạm vê

nghĩa vụ chuyên quyền sở hữu tai sản góp vốn vào doanh nghiệp — thực tiễn

rg 100 thuc hién va mot so kién nghi

TS Nguyén Thi Yén

Xử lý tư cách thành viên, tu cách cô đông trong trường hop vợ chong ly hôn

-thực tiễn -thực hiện và một số kiến nghị

111

TS Nguyén Thi Yén

ThS.LS Ha Huy Phong

Sàn CHUYEN BE 1 TONG QUAN VE GOP VON BANG TAI SAN VAO DOANH NGHIEP VA PHAP LUAT VE

GOP VON BANG TAI SAN VAO DOANH NGHIEP

Ths Tran Danh Phú — Phòng TỔ chức cán bộTóm tat: Góp von bang tài sản tạo nên tai sản ban dau và cũng là tài sản của một doanhnghiệp Góp vốn chính là đưa tài sản của một hay các thành viên dé cho ra đời một doanh nghiệpcũng như đề doanh nghiệp có tài sản thực hiện các giao dịch thương mại Do vậy, việc tìm hiểunhững van dé lý luận về góp vốn bang tài sản vào doanh nghiệp giúp hiểu rõ hơn về góp vốnbằng tài vào doanh nghiệp ở Việt Nam Qua đó có thể khang định, vốn là một trong những yếu

tô quan trọng quyết định tới sự ra đời, phát triển và sự tôn tại của doanh nghiệp

Từ khóa: góp vốn; tài sản góp vốn; góp vốn vào doanh nghiệp; góp vốn bằng tài sản;pháp luật góp vốn

1 Khái quát về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp

1.1 Bản chất của góp von bằng tài sản vào doanh nghiệp

Trong quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh, bat kỳ một doanh nghiệp nào muốn tồntại phải có nguồn tài chính đủ mạnh, đây là một trong ba yếu tố bên cạnh yếu tố pháp lý, nhânlực để giúp doanh nghiệp có thé duy trì hoạt động của mình Trong nền kinh tế thị trường, vốn là

điều kiện đầu tiên có ý nghĩa quyết định sự phát triển của hoạt động kinh doanh, bởi không có

doanh nghiệp nào tồn tại mà không cần đến vốn Vốn là cơ sở cho việc hình thành nên các hoạtđộng khác của doanh nghiệp từ khi thành lập cho đến suốt quá trình hoạt động kinh doanh củaminh.

Dưới góc độ ngôn ngữ học, vốn là “tong thé nói chung những tài san bỏ ra lúc đầu, thườngbiểu hiện bằng tiền, dùng trong sản xuất kinh doanh, nói chung trong hoạt động sinh lợi”! Địnhnghĩa này cung cấp hình dung bước đầu về vốn, tuy chưa rõ ràng nhưng đã nêu được nguồn gốccủa vốn là tổng thé những tai sản bỏ ra ban đầu và có chức năng là dùng trong sản xuất kinhdoanh.

Dưới góc độ kinh tế, xuất phát từ vai trò của von đỗi với hoạt động sản xuất kinh doanh,

“von là toàn bộ lượng tiền cân thiết nhất định dé bắt dau và duy trì hoạt động san xuất kinh

'Từ điển Tiếng Việt (1998) Nxb Da Nẵng, trang 1087

doanh liên tục của các chủ thé kinh doanh” Theo đó, vốn phải có trước khi diễn ra hoạt độngsản xuất kinh doanh Nói cách khác, vốn là toàn bộ số tiền phải đầu tư ứng trước cho kinh doanh.Trong quá trình đầu tư sử dụng, vốn được thu hồi lại để đầu tư tiếp cho các quá trình kinh doanhtiếp theo Nếu vốn kinh doanh bị giảm sút hoặc bi mất thì quy mô kinh doanh bị thu hẹp, hoạtđộng sản xuất kinh doanh bị ảnh hưởng xấu, thậm chí doanh nghiệp có thể lâm vào tình trạngphá sản.

Dưới góc độ pháp lý, vốn là “tién, tai sản, quyén tài sản trị giá được bằng tiền có thé sử

” Định nghĩa trên đã chỉ ra vôn được hình thành từ tiên, tài sản, quyên

đụng trong kinh doanh

tài sản trị giá được bằng tiền và mục đích để sử dụng trong kinh doanh, là tiền đề trong các hoạtđộng đầu tư

Mỗi loại hình doanh nghiệp có những phương thức huy động vốn khác nhau Công tyTNHH có thê huy động vốn thông qua phát hành trái phiếu, vay tín dụng hoặc kêu gọi thêm chủthé góp vốn, song lại bị giới hạn bởi số lượng chủ thé góp vốn Trong khi đó công ty cô phan cókhả năng huy động vốn lớn dưới nhiều phương thức như góp vốn, vay tin dụng, phát hành cổphiếu, trái phiếu mà không bị giới hạn số lượng cô đông Mặc dù pháp luật quy định cácphương thức huy động vốn khác nhau nhưng vào thời điểm mới thành lập và ngay cả trong quátrình hoạt động, vốn góp là nguồn chủ yếu và quan trọng nhất đối với mọi loại hình doanh nghiệp

Ở nước ta, góp vốn được hiểu theo nhiều góc độ khác nhau Hiểu theo cách thông thường,góp von là việc một người hay một số người (tổ chức, cá nhân) theo quy định có quyền sử dụngtài sản đầu tư vào doanh nghiệp dé thực hiện các hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận.Dưới góp độ pháp lý, có thé hiểu góp vốn là việc góp tài sản dé tạo thành vốn của doanh nghiệp,việc góp vốn này được thực hiện khi thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn vào doanhnghiệp đã thành lập, và người góp vốn thực hiện chuyên giao quyền sở hữu tài sản góp vốn củamình cho doanh nghiệp (trừ doanh nghiệp tư nhân) dé đổi lại những lợi ích nhất định từ doanhnghiệp mà mình góp vốn Góp vốn vào doanh nghiệp có vai trò quan trọng, nhất là đối với giaiđoạn doanh nghiệp mới được hình thành; đối với doanh nghiệp đã hoạt động kinh doanh, gópvốn cũng góp phần quyết định tới sự phát triển và tồn tại của doanh nghiệp

Với những quan niệm trên, có thé khang định góp vốn chính là việc đưa tài sản đầu tưhoặc đâu tư thêm vào doanh nghiệp đê tìm kiêm lợi nhuận Do đó, khái niệm góp vôn và góp vôn

bang tài sản vào doanh nghiệp được coi là khái niệm đồng nhất Góp vốn được hiểu ở hai khíacạnh:

Thứ nhất, góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp không những cho ra đời một doanh

nghiệp mới mà còn tạo nên tài san kinh doanh cho doanh nghiệp

Bat kì một loại hình doanh nghiệp nào muốn được thành lập thi góp vốn là điều kiện, yếu

tố quan trọng không thê thiếu Góp vốn không những quyết định sự ra đời, mà còn thé hiện khảnăng gánh chịu nghĩa vụ pháp lí của doanh nghiệp đó, đồng thời dé bảo vệ tốt lợi ích của doanhnghiệp cũng như lợi ích của người thứ ba có liên quan với doanh nghiệp Sau khi hoàn thành thủ

tục góp vốn, pháp luật công nhận sự tồn tại độc lập giữa tài sản của doanh nghiệp và chủ sở hữu

doanh nghiệp (trừ các doanh nghiệp không yêu cầu chuyên giao quyền sở hữu) Phần lớn cácdoanh nghiệp ở nước ta sau khi được chuyên giao quyền sở hữu tài sản từ chủ sở hữu, doanhnghiệp tự mình thực hiện các quyền và nghĩa vụ liên quan tới tài sản đó, nghĩa là có năng lựchành vi, và có tài sản riêng bảo đảm cho việc thực hiện các quyền và nghĩa vụ trong quá trìnhkinh doanh của doanh nghiệp, đối với doanh nghiệp tư nhân thì chủ sở hữu vẫn thực hiện cácquyền này vì chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân không chuyên giao quyền sở hữu tài sản góp vốn.Việc góp vôn băng tài sản giúp doanh nghiệp tạo nên một khối tài sản riêng tách bạch, củng cốtính chất độc lập về tài sản của mình dé thực hiện các hoạt động kinh doanh

Thit hai, góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp vừa là nghĩa vụ nhưng cũng là quyền lợi

của chủ sở hữu

Khi xem góp vốn là nghĩa vụ, thì đây là nghĩa vụ của nhà đầu tư, khi nhà đầu tư cam kếthay thỏa thuận góp vốn thành lập doanh nghiệp là việc nhà đầu tư đã tự ràng buộc mình trở thànhcon nợ của doanh nghiệp Khi nhà đầu tư góp tài sản vào doanh nghiệp, tài sản đó thuộc sở hữucủa doanh nghiệp - một thực thé pháp lý độc lập Nếu nhà dau tư không góp vốn hoặc góp vốnchậm thì doanh nghiệp có quyền đòi và với việc không thực hiện đúng nghĩa vụ thì tô chức cánhân góp vốn sẽ phải chịu những trách nhiệm pháp lý nhất định

Khi xem góp vốn là quyền lợi, sau khi đã góp vốn băng tài sản vào doanh nghiệp, nhà đầu

tư sẽ được hưởng những quyên lợi từ hành vi góp vốn Góp vốn tạo cho chủ sở hữu duy nhất haycho các thành viên góp vốn được hưởng quyền lợi từ doanh nghiệp tương ứng mà mình đầu tư.Tuy nhiên, với doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu, các quyền lợi và nghĩa vụ của thành viên còn phụthuộc vào tỷ lệ góp vốn hay số cổ phần mà mỗi thành viên đó nắm giữ trong doanh nghiệp

Bản chất của quan hệ góp vốn là sự hùn vốn giữa các thành viên với nhau và dẫn đến sựchi phối, chia sẻ lợi ích của những người cùng góp von Việc góp von khi thành lập doanh nghiệp

là cơ sở tạo ra một thực thê pháp lý mới, đó là công ty Khi thực hiện góp vốn, các chủ sở hữuvốn chuyền giao quyền sở hữu của mình cho công ty để trở thành thành viên công ty và đượcnhận phan quyền lực trong công ty Mức độ quyền lực của họ phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn gop,năng lực trình độ quản lý, kha năng kinh doanh va uy tín của họ trong công ty Như vậy, hành vigop von đã làm thay đổi tình trạng pháp lý đối với tài sản của chủ sở hữu Tài sản thuộc sở hữu

cá nhân hay tổ chức được góp vốn theo những phương thức nhất định đã được chuyên dịch thànhtài sản thuộc sở hữu của công ty Thực hiện xong hành vi góp vốn, họ được hưởng quyền thànhviên tương ứng với phần vốn đã góp vào công ty Công ty với tư cách chủ sở hữu có toàn quyềnchiếm hữu sử dụng, định đoạt tài sản thuộc sở hữu của mình Là một thực thê pháp lý độc lập,công ty là chủ thê quyền sở hữu tài sản của công ty

Dé tạo cơ sở pháp lý vững chắc cho thỏa thuận góp vốn vào doanh nghiệp, giảm thiểutranh chấp xảy ra, giữa các bên góp vốn thường ký cam kết cụ thể về các nội dung như ngườigóp vốn, tài sản đem góp vốn, số lượng, giá trị từng loại tài sản góp vốn, thời điểm, trình tự thủtục góp vốn

1.2 Ý nghĩa của việc góp vẫn bằng tài sản vào doanh nghiệp

Thứ nhất, việc góp vốn vào doanh nghiệp là cơ sở tạo ra một thực thể pháp lý mới là công

ty

Sau khi hoàn tat thủ tục thành lập doanh nghiệp, công ty có tư cách pháp nhân, có tênriêng, có trụ sở g1ao dịch, có tài sản độc lập với cá nhân và tô chức, đảm bảo thực hiện các quyền

và nghĩa vụ pháp lý; tài sản của công ty độc lập với khối tài sản của mỗi thành viên Trong quan

hệ giữa công ty và thành viên của công ty, tài sản của công ty không phải thuộc sở hữu chungcủa thành viên công ty, thành viên khi góp vốn được hưởng quyên từ việc góp vốn Công ty nhândanh mình tham gia vào các quan hệ xã hội một cách độc lập, nghĩa là công ty có khả năng thựchiện quyền và gánh vác nghĩa vụ

Khi đã góp vốn hoặc cam kết góp vốn thành lập doanh nghiệp, thành viên đã tự ràng buộcmình vào các quyền và nghĩa vụ nhất định từ việc góp vốn đó Góp vốn bằng tài sản vào doanhnghiệp là cơ sở để chủ sở hữu có quyền quyết định các vấn đề có liên quan của doanh nghiệp.Khi góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật, chủ sở hữu duy nhất hay thành viêngop von sẽ được hưởng quyền lợi và có nghĩa vụ tương ứng trong việc quyết định các van dé củadoanh nghiệp Doanh nghiệp có một chủ sở hữu (doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH mộtthành viên), vốn do một chủ sở hữu đóng góp thì chủ sở hữu có toàn quyền quyết định các vẫn

đề liên quan đến doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu (công ty TNHH hai thành

viên trở lên, công ty hợp danh, công ty cô phần), việc xác định quyền thông qua hoặc bác bỏnhững van đề liên quan đến doanh nghiệp lại dựa vào tô chức, cá nhân đó sở hữu bao nhiêu phantrăm trong tông số vốn điều lệ tại doanh nghiệp.

Thứ hai, góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp là cơ sở dé phân chia lợi nhuận, rủi rođối với nhà dau tư

Nếu doanh nghiệp một chủ, chủ sở hữu góp vốn vào doanh nghiệp được hưởng toàn bộlợi nhuận; đối với với doanh nghiệp có nhiều thành viên là chủ sở hữu, các thành viên được chialợi nhuận tương ứng với tỉ lệ góp vốn, cô phan của mình dang sở hữu khi doanh nghiệp làm ăn

có lãi sau khi trừ đi các nghĩa vụ thuế, trả nợ, trích quỹ Đối với rủi ro phải gánh chịu, ngườigóp von chịu trách nhiệm hữu han hay vô hạn tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp mà tô chức,

cá nhân góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp; và nếu doanh nghiệp có nhiều thành viên, cácthành viên theo tỉ lệ góp vốn cũng bị phân chia trách nhiệm theo tỉ lệ góp vốn tương ứng

Trước pháp luật, danh sách thành viên công ty trong hồ so đăng ký doanh nghiệp hoặcvăn bản xác nhận phần vốn góp là văn bản pháp lý xác nhận tư cách thành viên công ty của ngườigóp von Kê từ khi công ty được thành lập và hoạt động, tùy thuộc vào thời điểm góp vốn là khithành lập công ty hay khi công ty tăng vốn điều lệ mà quyền và nghĩa vụ của thành viên công tyđược hình thành Xem xét dưới khía cạnh quyên lợi, khi góp vốn vào doanh nghiệp, người gópvốn được hưởng những quyền lợi nhất định từ việc góp vốn, đó là các quyên tài chính và phi tàichính Xem xét dưới khía cạnh nghĩa vu, số von chưa góp được coi là nợ của thành viên với công

ty, nếu thành viên không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết, thành viên phải chịu trách nhiệmbồi thường thiệt hại phát sinh

Thứ ba, góp vốn bang tài sản vào doanh nghiệp là thực hiện cam kết trách nhiệm của chủdau tư với doanh nghiệp

Đề bắt đầu thực hiện và duy trì hoạt động kinh doanh thì nguồn von đối với doanh nghiệp

là một phần không thể thiếu, nhưng khi rủi ro xảy ra vốn cũng nuôi sống và cứu doanh nghiệp.Trên thực tế doanh nghiệp có vốn đầu tư cao hơn sẽ đễ dàng xoay sở hơn, giảm thiệt hại đến mứctối thiểu so với những doanh nghiệp có vốn đầu tư nhỏ Trong mọi trường hợp, khi thành lậpcũng như góp thêm vốn vào doanh nghiệp, chủ đầu tư phải luôn xác định được trách nhiệm đốivới cam kết góp vốn của mình Bởi chỉ có thực hiện góp đúng tài sản, đầy đủ, chuẩn thời hạncam kết thì doanh nghiệp mới có thê thực hiện hoạt động kinh doanh thuận lợi, mọi rủi ro tronghoạt động kinh doanh mới được đảm bảo.

2 Tổng quan pháp luật về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp

2.1 Khái niệm pháp luật về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp

Doanh nghiệp ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện kinh tế - xã hội và lịch

sử nhất định Hoạt động thương mại phát triển đòi hỏi các chủ thé tham gia phải có sự liên kếtvới nhau về vốn đề thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh Trong Bộ Tư bản, C.Mác phân tíchrất sâu sắc và hệ thống vấn đề tích lũy tư bản chủ nghĩa, từ đó nâng lên thành lý luận về tích lũynói chung C.Mác đưa ra khái niệm tích tụ và tập trung trong quá trình tích lũy Tích tụ là sự tănglên của vốn thông qua tái sản xuất mở rộng: còn tập trung là sự tăng thêm của vốn thông quagom vốn, hùn vốn từ nhiều chủ sở hữu với các hình thức khác nhau

Theo tinh thần đó, sự phát triển của lực lượng sản xuất đòi hỏi tất yêu khách quan phải cótích lũy vốn để tái sản xuất, mở rộng sản xuất và nhu cầu huy động vốn cho hoạt động kinh doanh

đã thúc đây các nhà đầu tư tìm đến những hình thức tô chức kinh doanh — các loại hình doanhnghiệp Việc góp vốn chính là đáp ứng đòi hỏi của nền kinh tế và mặt khác nền sản xuất càngphát triển, trình độ kỹ thuật và công nghệ càng cao, cạnh tranh ngày càng khốc liệt thì rủi ro tronghoạt động sản xuất kinh doanh càng lớn, hậu quả dẫn đến có nhiều nhà đầu tư bị phá sản Do đó,góp von vào doanh nghiệp giúp các nhà đầu tư phân tán rủi ro bằng cách cùng chia sẻ đầu tư vớinhững người khác nhằm đảm bảo an toàn cho đồng vốn của mình Góp vốn giúp các nhà đầu tưtập trung được tiềm lực vật chất mạnh đề thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh, hạn chế nhữngrủi ro có thé xảy ra

Như vậy, chính nhu cầu phát triển kinh tế - xã hội đã đòi hỏi cần có sự liên kết góp vốnvào doanh nghiệp đối với doanh nghiệp nhiều chủ Đồng thời, về mặt chủ quan, các nhà đầu tưmuốn góp vốn thành lập doanh nghiệp trước hết là để thực hiện các hoạt động kinh doanh tìmkiếm lợi nhuận, nhưng đồng thời các nhà đầu tư cũng để chia sẻ những gánh nặng rủi ro tronghoạt động kinh doanh với các nhà đầu tư khác, chia sẻ rủi ro sang chính doanh nghiệp Sự ra đờicủa quy định pháp luật về góp vốn băng tài sản vào doanh nghiệp đã đáp ứng được một phần nhucầu khách quan của quá trình huy động nguồn lực trong xã hội vào phát triển nền kinh tế, bảotoàn và phát triển vốn trong hoạt động sản xuất kinh doanh, đáp ứng nhu cầu phát triển kinh tế -

xã hội.

Từ vai trò, vi trí của quan hệ liên kết vốn, góp von vào các loại hình doanh nghiệp dé thựchiện hoạt động sản xuất kinh doanh, sự tổn tại và phát triển của doanh nghiệp trên thương trườngđòi hỏi phải được điều chỉnh bang pháp luật đối với việc góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp

Pháp luật về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp là tong thé các quy phạm pháp luậtthê hiện dưới hình thức các văn bản quy phạm pháp luật quy định về hình thức tài sản góp vốn;thời hạn góp vốn; định giá tài sản góp vốn; chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn và cácnội dung khác có liên quan đến việc góp vốn vào doanh nghiệp.

2.2 Cầu trúc pháp luật về góp von bằng tài sản vào doanh nghiệp

Về mặt lý luận, cấu trúc pháp luật là tổng thé các quy phạm pháp luật có mối liên hệ nộitại thống nhất với nhau, được phân định thành các chế định pháp luật và các ngành luật Hệ thôngcấu trúc có 3 thành tô cơ bản ở 3 cấp độ khác nhau là quy phạm pháp luật, chế định pháp luật vàngành luật.

Cấu trúc pháp luật về góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp được hiểu là hệ thống cácquy phạm pháp luật điều chỉnh các vấn đề có liên quan đến việc tổ chức, cá nhân góp vốn khithành lập hoặc trong quá trình hoạt động của doanh nghiệp.

Thứ nhất, cau trúc hình thức: góp von bằng tài sản vào doanh nghiệp được điều chỉnhbởi các văn bản sau:

Một là, Bộ luật Dân sự năm 2015 (BLDS 2015) quy định đâu là tài sản và đâu không phải

là tài sản, là căn cứ dé xác định tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2020(LDN 2020) quy định tài sản góp vốn vào doanh nghiệp tại Điều 34, nhưng theo nguyên tắc luậtchung và luật chuyên ngành, tài sản góp vốn phải thoả mãn các điều kiện trở thành tài sản đượcquy định tại luật chung (Điều 105 BLDS 2015) thì mới xác định tài sản đó đủ điều kiện góp vốnvào doanh nghiệp theo quy định của LDN 2020 Như vậy, tài sản góp vốn vào doanh nghiệpngoài việc xác định theo LDN 2020 đồng thời phải là tài sản thoả mãn điều kiện của BLDS 2015

Hai là, LDN 2020 là văn bản pháp lý điều chỉnh toàn diện, tổng thé về góp vốn thành lậptat cả bốn loại hình công ty và góp vốn dau tư của chủ doanh nghiệp tư nhân, nhưng quy định vềgóp von dau tư bằng tài sản vào doanh nghiệp tư nhân đơn giản hơn bởi LDN 2020 xác định vốnđầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân van là tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân Bên cạnh đó,LDN 2020 cũng quy định về việc góp thêm tài sản vào vốn điều lệ của doanh nghiệp đã thànhlập là quyền của của chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, thànhviên công ty TNHH hai thành viên trở lên và công ty hợp danh, cỗ đông của công ty cổ phan

Ba là, văn bản hướng dan thi hành LDN 2020, Cu thé: Nghị định số 01/2021/NĐ-CP củaChính phủ ngày 04/01/2021 về đăng ký doanh nghiệp: quy định tại các Điều 51 đăng ký thay đôivốn điều lệ, phần vốn góp, tỷ lệ phần vốn góp của các loại hình công ty và Điều 55 đăng ký thayđổi vốn đầu tu của chủ doanh nghiệp tư nhân Thông qua các quy định này, Nhà nước hướng tới

việc cho các chủ sở hữu, đồng chủ sở hữu có thê thay đôi loại tài sản góp vốn vào doanh nghiệp,

tỷ lệ phan tài sản góp vốn của các thành viên nếu doanh nghiệp có từ hai chủ sở hữu trở lên khácvới tài sản góp vốn trước đó và việc thay đổi này phải được đăng ký tại cơ quan nhà nước cóthâm quyền mới được coi là hợp pháp

Bon là, các văn bản quy phạm pháp luật chuyên ngành quy định về góp vốn bằng tài sảnvào doanh nghiệp trong những trường hợp doanh nghiệp đăng ký kinh doanh với ngành nghềphải có vốn pháp định Có thê hiểu vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có dé thành lập doanhnghiệp Tùy theo ngành nghé, lĩnh vực ma mức vốn pháp định khi thành lập doanh nghiệp có thékhác nhau, ví dụ: Luật chứng khoán 2019 quy định mức vốn pháp định thành lập quỹ thành viên

và công ty đầu tư chứng khoán: đều tối thiểu là 50 tỷ đồng ; Nghi định 86/2019/NĐ-CP quyđịnh mức vốn pháp định của ngân hàng và các tổ chức tín dụng như sau: Ngân hàng thương mại:3.000 tỷ đồng, Ngân hàng chính sách: 5.000 tỷ đồng, Ngân hàng hợp tác xã: 3.000 tỷ đồng, Chinhánh ngân hàng nước ngoài: 15 triệu đô la Mỹ (USD) ; Nghị định 73/2016/NĐ-CP quy địnhmức vốn pháp định đối với doanh nghiệp bảo hiểm phi nhân thọ kinh doanh bảo hiểm phi nhânthọ và bảo hiểm sức khỏe: 300 tỷ đồng Đây là những văn bản pháp luật chuyên ngành quy địnhmức góp vốn bang tài sản tối thiểu mà tổ chức, cá nhân phải đảm bảo dé thành lập doanh nghiệptrong ngành nghé kinh doanh đó

Thứ hai, cấu trúc nội dung: pháp luật về góp von bằng tài sản vào doanh nghiệp quyđịnh về các vấn đề sau:

Một là, tài sản góp vốn vào doanh nghiệp

Tài sản theo pháp luật Việt Nam được quy định cụ thé tại Điều 150 BLDS 2015, bên cạnh

đó Điều 34 LDN 2020 quy định rõ ràng hơn về tài sản góp vốn vào doanh nghiệp Về phươngdiện kinh tế, tài sản là một khái niệm động, không cố định, luôn thay đổi, có tính mục đích sửdụng cao và phải đáp ứng được nhu cầu của con người, nhất là nhu cầu sử dụng tài sản đó vàocác hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận Vì vậy, khi kinh tế phát triển người ta có khuynhhướng mở rộng khái niệm tai sản mà không có định trong phạm vi hẹp theo nhóm hay liệt kê cáctài sản cụ thê

Khi nói về tài sản thường có rất nhiều quan điểm khác nhau, bởi ngoài yếu tô kinh tế, pháp

lý, còn phụ thuộc vào phong tục tập quán, truyền thống, văn hoá, trình độ phát triển kinh tế, xã

hội, khoa học công nghệ của mỗi quốc gia trong những giai đoạn phát triển cụ thé Do vậy, ở mỗigiai đoạn, thời kỳ khác nhau tài sản nói chung và tài sản góp vốn vào doanh nghiệp nói riêngcũng có sự thay đổi

Hai là, chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn

Về cơ bản doanh nghiệp đều có tư cách pháp nhân, bản tính của pháp nhân là có tài sản

độc lập với tài sản của chủ sở hữu hay các thành viên đã tạo lập nên pháp nhân đó, còn gọi là

nguyên tắc tách bạch tài sản Hành vi góp vốn chính là hành vi tạo lập nên pháp nhân — doanhnghiệp Vì vậy, chủ sở hữu, các đồng chủ sở hữu góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữutài sản cho doanh nghiệp (trừ các doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân) Việc góp vốn cóthé được thực hiện băng các loại tài sản khác nhau, do đó việc chuyên quyền sở hữu tài sản cũngphải theo các quy chế pháp lý khác nhau tương ứng với từng loại tài sản Ví dụ: như góp vốnbằng quyền sử dụng đất sẽ có những quy định riêng khác với góp vốn bằng tiền là đồng ViệtNam hay góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ cũng sẽ có những quy định đặc thù riêng với cácloại tài sản khác mang tính hữu hình.

Van dé chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu, thànhviên, cổ đông của doanh nghiệp và được hưởng quyền lợi từ doanh nghiệp sẽ phức tạp và có độrủi ro cao, bởi doanh nghiệp là một thực thê nhân tạo Vì vậy, pháp luật phải có những quy định

cụ thể, riêng biệt về mặt thủ tục cũng như cách thức chuyên giao quyền sở hữu đối với các loạitài sản theo các quy định pháp luật về sở hữu LDN 2020 chỉ quy định những vấn đề mang tínhnguyên tắc về chuyển quyên sở hữu tài sản từ người góp tài sản sang cho doanh nghiệp

Ba là, định giá tài sản góp vốn

Định giá tài sản góp vốn có ý nghĩa quan trọng bởi mục đích của định giá trước tiên là xácđịnh giá trị vốn góp của các chủ sở hữu, các thành viên, cô đông vào doanh nghiệp, qua đó bảođảm quyên lợi của nhà đầu tư, đảm bảo sự bình dang, công băng giữa các thành viên hay cô đôngtrong doanh nghiệp Bên cạnh đó, việc định giá còn nhăm xác định đúng gia tri tài sản của doanhnghiệp, bảo vệ quyền lợi cho các đối tác của doanh nghiệp Pháp luật của nhiều nước trên thếgiới còn quy định, nếu doanh nghiệp có nhiều thành viên, cô đông trở lên có tài sản góp von phảiđịnh giá thì thành viên, cổ đông không được tham gia biểu quyết việc định giá, họ chỉ được giảithích về những vấn dé có liên quan đến tài sản định giá Riêng đối với công ty cổ phần, nhữngngười tham gia định giá còn không phải chịu trách nhiệm trước các đối tác của công ty, trừ khi

họ có hành vi gian tra hoặc giá tri tài sản định giá có sự sai lệch quá mức.

Bon là, xử lý vi phạm góp vốn

Trong doanh nghiệp vốn là yếu tố quan trọng quyết định hiệu quả hoạt động kinh doanhcủa doanh nghiệp Pháp luật góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp Việt Nam và các quốc giatrên thé giới co bản đều quy định cau trúc góp von vào doanh nghiệp gồm: tài sản góp vốn, thời

hạn góp vốn, tăng, giảm vốn đối với từng loại hình doanh nghiệp nhằm tạo ra hành lang pháp lý

dé các doanh nghiệp tô chức đồng thời còn bảo vệ quyền và lợi ích cho các nhà đầu tư khi gópvốn thành lập doanh nghiệp

Tuy nhiên, góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp có thê có những vi phạm thuộc cácdạng:

- Vi phạm về thời hạn góp vốn: quy định thời hạn góp vốn vào doanh nghiệp nhằm hướngđến việc nhà đầu tư góp vốn đúng thời gian được giới hạn theo luật định Nhưng thực tế cam kết

là lời hứa của nhà đầu tư, việc thực hiện đúng hạn góp vốn hay không thì không phải nhà đầu tưnào cũng thực hiện đúng Thực hiện đúng ở đây đó là nhà đầu tư cam kết góp vốn, nhưng việcgóp vốn bằng tài sản đó phải được chuyên giao cho doanh nghiệp trong thời hạn luật định Ởnước ta, LDN 2020 quy định đối với công ty trách nhiệm hữu han và công ty cô phan góp vốntrong thời hạn 90 ngày, kế từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Nhưngkhông phải nhà đầu tư nào cũng góp vốn đúng thời hạn trên, đặc biệt là đối với trường hợp gópvốn bằng tài sản khi thành lập doanh nghiệp

- Vi phạm tính đầy đủ: về nguyên tắc khi góp vốn vào doanh nghiệp nhà đầu tư cam kết

số lượng tài sản góp vào doanh nghiệp và phải thực hiện đúng cam kết đó Thực tế, có tình trạngkhi đăng ký thành lập doanh nghiệp thì cam kết góp vốn quá lớn mà sau lại không có khả nănggóp đủ như đã cam kết hoặc có những trường hợp cô tình không góp góp đủ vào doanh nghiệp

là tình trạng xảy ra phố biến ở nhiều doanh nghiệp hiện nay

- Vi phạm đối với loại tài sản góp vốn: góp vốn không chỉ góp đủ số lượng tài sản mà cònphải góp đúng tài sản cam kết trước đó, mặc dù góp đủ nhưng không đúng tài sản cam kết thìcũng bị coi là vi phạm nghĩa vụ góp vốn Ví dụ: Ông A cam kết góp quyền sử dụng đất để cùng

C thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên B, nhưng khi thực hiện thủ tục góp vốn ông Alại không thực hiện chuyên giao quyên sử dụng đất cho công ty B mà lại thực hiện góp bằng tiềnđồng Việt Nam với lý do vợ ông A không đồng ý ký tên chuyền giao quyền sử dụng dat Trườnghợp này, là một dạng vi phạm trong thực hiện nghĩa vụ góp von do không thực hiện đúng loại taisản góp vốn đã cam kết của chủ đầu tư vào doanh nghiệp

- Vi phạm nghĩa vụ thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu: pháp luật ở các quốc gia quyđịnh tài sản góp vốn vào doanh nghiệp với nhiều loại chứ không chỉ là một loại tài sản duy nhất

Ở Việt Nam, tài sản góp vốn vào doanh nghiệp có loại khi góp vốn không phải thực hiện thủ tụcchuyên quyền sở hữu mà chỉ cần thực hiện giao nhận và có lập biên bản; bên cạnh đó, có một sốloại tài sản theo quy định của pháp luật chủ sở hữu phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu

tại cơ quan nha nước có thâm quyền sang doanh nghiệp, điển hình là các tài sản như: quyền sửdụng đất, quyền sở hữu nhà ở, các loại tài sản liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ, tài sản là cácphương tiện phải thực hiện thủ tục đăng ký như: 6 tô, xe máy Lý do phải thực hiện thủ tục déchuyên giao quyền sở hữu từ nhà đầu tư sang cho doanh nghiệp tai cơ quan nhà nước có thầmquyền với mục đích dé doanh nghiệp có tư cách pháp lý hợp pháp trong sở hữu tai sản góp vốncủa nhà đầu tư.

Vi vậy, tô chức, cá nhân tham gia góp vốn vào doanh nghiệp khi không thực hiện đúngnghĩa vụ góp vốn thì theo pháp luật các quốc gia, tùy vào loại hình doanh nghiệp mà thành viênkhông thực hiện đúng cam kết sẽ bị xử lý khác nhau Có thể là khoản nợ của chủ đầu tư vớidoanh nghiệp, có thé chủ đầu tư phải bồi thường thiệt hai, có thé chủ đầu tư phải chịu trách nhiệmtương ứng với ty lệ phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty Trongtrường hợp không góp vốn như cam kết ban đầu, nếu là doanh nghiệp một chủ, đây là điều kiện

để xem xét thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; đối với doanh nghiệp nhiều chủ,việc chưa đủ góp vốn sẽ đương nhiên không còn là thành viên, cỗ đông doanh nghiệp điều đóđồng thời thành viên, cổ đông đó mất toàn bộ quyền của mình trong doanh nghiệp nhưng khôngđồng nghĩa với việc họ cũng không còn nghĩa vụ gì đối với doanh nghiệp

2.3 Khái quát về sự hình thành, phát triển pháp luật về góp vẫn bằng tài vào doanhnghiệp ở Việt Nam

Hoạt động thương mại ở Việt Nam đã có từ lâu, nhưng do ảnh hưởng của nên kinh tế vớixuất phát điểm từ nông nghiệp là chính nên chủ yếu mang nặng tính nội bộ, khép kín, các quan

hệ thương mại chỉ được điều chỉnh bằng các thông lệ thương mại

Ở thời kỳ phong kiến, do chính sách “bế quan tỏa cảng” được duy tri trong thời gian dai

và đã trở thành một trong những nội dung xuyên suốt của chính sách cai trị của các triều đạiphong kiến Việt Nam Ngay từ năm 1149, Lý Anh Tông khai cảng Vân Đồn để giao lưu buônbán, tiếp đó vào năm 1437, triều Lê Thái Tôn mặc dù vẫn thành kiến với các thương gia nhưnghoạt động thương mại ở nước ta được duy trì; cho đến năm 1618, cảng Hội An được thành lập,cho phép thương gia nước ngoài được vào kinh doanh Mặc dù về cơ bản chính sách của cáctriều đại phong kiến Việt Nam mặc dù đã thừa nhận thông lệ “buôn có bạn, bán có phường”nhưng hoạt động kinh doanh, thương mại và những người hoạt động trong lĩnh vực này chưa

3 Lê Thị Châu, Quyền sở hữu tài sản của công ty, NXB Lao động, 1997, trang l6

được coi trọng Các giai tầng trong xã hội được phân hạng thành sĩ, nông, công, thương Chínhmôi trường xã hội đã cản trở hoạt động thương mại cùng quan hệ liên kết góp vốn để sản xuấtkinh doanh Do vậy, các quan hệ này chưa được pháp luật quan tâm điều chỉnh.

Trong thời kỳ Pháp thuộc, Luật Thương mại của Pháp được áp dụng vào Việt Nam mangtính chất áp đặt và hầu như thiếu môi trường pháp lý dé tồn tại và phát triển Mặc dù vậy, nó vẫnđược áp dụng vào từng vùng lãnh thô khác nhau Trong “Dân luật thi hành tại các tòa Nam ánBắc kỳ” năm 1931, chương IX nói về khế ước lập hội, tiết thứ 5 nói về hội buôn được chia thànhhai loại là hội người và hội vốn Hội người chia thành hội hợp danh (công ty hợp danh), hội hợp

tư (công ty hợp vốn đơn giản) và hội đồng lợi (công ty nặc danh) Còn hội vốn chia thành hailoại là hội vô danh (công ty cô phan) và hội hợp cô (công ty hợp vốn đơn giản cô phan)

Từ năm 1945, chính quyền dan chủ nhân dân ra đời, Nhà nước ta xây dựng hệ thống phápluật kiêu mới của Nhà nước dân chủ nhân dân Nhưng do đặc điểm lịch sử của giai đoạn này màNhà nước chưa thê xây dựng một hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, đồng bộ, mà trong thực tế vẫn

áp dụng các luật lệ cũ với nguyên tắc không trái với quyền lợi của nhân dân và của Nhà nước.Sau năm 1954, ở Miền Bắc bat đầu tiến hành cải tạo và xây dựng chủ nghĩa xã hội, tiến hành cảitao các thành phan kinh tế phi xã hội chủ nghĩa Hình thức công ty hợp doanh ra đời là sự duy trìmột số doanh nghiệp có phần sở hữu tư nhân, phần sở hữu Nhà nước Đây được coi như là hìnhthức dé cải tạo đối với các thành phần kinh tế phi xã hội chủ nghĩa, do đó sự ton tai của nó chỉtrong một thời gian ngắn, sau đó biến thé trở thành sở hữu Nhà nước và sở hữu tập thé, ton tạidưới các dạng xí nghiệp, cửa hàng quốc doanh, công ty mua bán tông hợp, hợp tác xã nên Nhànước không có các văn bản pháp luật dé điều chỉnh mà chỉ dùng chính sách dé cải tạo

Từ năm 1960, thực hiện Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ III, miền Bắc bắt đầu xây dựng

một nền kinh tế tập trung — kế hoạch hóa với hai thành phần chủ yếu là kinh tế quốc doanh vàtập thé, trong đó quốc doanh giữ vai trò then chốt chi phối các quan hệ kinh tế trong nền kinh tế.Nhà nước với tư cách là chủ sở hữu mọi tư liệu sản xuất và vốn đã đề ra hệ thống chỉ tiêu bắtbuộc từ sản xuất đến lưu thông, phân phối Trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, các quan

hệ liên kết góp vốn không có điều kiện dé phát triển, do vậy trong pháp luật cũng không có quyđịnh về vấn đề này

Từ năm 1986, thực hiện Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ VI và lần thứ VII của Đảng vớichủ trương chính sách đổi mới nhằm “xây dựng và phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thànhphần theo định hướng XHCN, vận hành theo cơ chế thị trường, có sự điều tiết của Nhà nướcbằng pháp luật, kế hoạch, chính sách và các công cụ khác” Chủ trương đúng đắn đã tạo điều

kiện cho nhiều loại hình doanh nghiệp mới ra đời, và nhà đầu tư cũng có thể tự do lựa chọn hìnhthức kinh doanh phù hợp với điều kiện và khả năng của mình Nhà nước đã ban hành nhiều vănbản pháp luật dé điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh

tế khác nhau, cụ thể:

Trước năm 1990, các cơ sở kinh doanh thuộc khu vực kinh tế tư nhân vẫn tồn tại và hoạtđộng thực tế ở nước ta, nhất là từ năm 1987 Chúng nằm dưới các hình thức hộ tiêu chủ hay hộkinh doanh cá thé Hai loại hộ này chủ yếu khác nhau ở quy mô và tính chất kinh doanh, phục

vụ cho việc phân định các thành phần kinh tế hơn là loại hình tô chức kinh doanh Vì vậy, cả hộkinh doanh cá thê và hộ tiểu chủ vào thời kỳ đó vẫn chưa được quy định cụ thê về mặt pháp lý

Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VII của Đảng (tháng 6/1991) đã có một bước tiễn đáng

kể trong chủ trương phát triển nền kinh tế nhiều thành phan Đồng thời với những đổi mới tư duy

về khuyến khích phát triển nền kinh tế nhiều thành phan, về phương diện pháp lý, cuối năm 1990,tại kỳ họp thứ 2 Quốc hội khóa VIII đã thông qua hai đạo luật quan trọng, đó là Luật Công ty vàLuật doanh nghiệp tư nhân Các đạo luật này có hiệu lực từ ngày 15/4/1991 đã đặt cơ sở pháp lýđầu tiên cho việc hình thành và phát triển hệ thống doanh nghiệp của khu vực kinh tế tư nhân

trong nước.

Luật Công ty năm 1990 quy định doanh nghiệp là đơn vị kinh doanh được thành lập chủyếu nhằm mục đích sinh lợi Điều 2 Luật doanh nghiệp tư nhân 1990 xác định: doanh nghiệp tưnhân là đơn vị kinh doanh có mức vốn không thấp hơn vốn pháp định Cũng tại Điều 2 Luật công

ty năm 1990 cũng xác định: Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cô phân là doanh nghiệp trong

đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phan vốngop, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình gópvào công ty Cùng với đó, Nhà nước thừa nhận sự bình đăng trước pháp luật của doanh nghiệp

tư nhân và công ty với các loại hình doanh nghiệp khác Trong khuôn khổ pháp luật, chủ doanhnghiệp tư nhân, công ty có quyền tự do kinh doanh và chủ động trong mọi hoạt động kinh doanh

và “quyền sở hữu về tư liệu sản xuất, quyền thừa kế về vốn, tài sản, các quyền và lợi ích hợppháp khác của chủ doanh nghiệp được nhà nước bảo hộ” Tại Điều 9 Luật Công ty năm 1990 làquy định đầu tiên về góp vốn, thời điểm này luật chỉ quy định tài sản góp vốn là “Phần vốn gópcủa mỗi thành viên có thể bằng tiền Việt Nam, ngoại tệ, vàng, tài sản bằng hiện vật hoặc bằngbản quyên sở hữu công nghiệp Phan vốn góp bang hiện vật hoặc bản quyên sở hữu công nghiệpphải được Dai hội đồng thành lập xem xéi, chấp thuận, định giá và được ghi vào Điều lệ congty; phan vốn gop này phải được nộp adi ngay khi công ty chính thức thành lập” Các quy định

trên còn sơ sài và chưa thé hiện ban chất góp vốn là gì và cũng chưa bao quát lên hết các loại tàisản góp vốn đặc biệt là quyền sử dụng đất — loại tai sản rat có giá trị cũng như các quy định vềchuyên quyền sở hữu, định giá tài sản và xác định trách nhiệm của chủ sở hữu, thành viên đốivới công ty khi không góp đúng, đủ tài sản vào doanh nghiệp

Như vậy, từ năm 1991, các nha đầu tư tư nhân trong nước có thể bỏ vốn kinh doanh theo

ba loại hình doanh nghiệp khác nhau, bao gồm: doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm hữuhạn và công ty cô phần Tuy vậy, cho đến đầu năm 2000, doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế

tư nhân chỉ được thành lập khi Ủy ban nhân dân tỉnh/thành phố trực thuộc trung ương nơi doanhnghiệp đóng trụ sở chính cho phép Sau khi thành lập, doanh nghiệp cũng chi được quyên kinhdoanh những gì mà cơ quan Nhà nước cho phép Vì vậy mọi sự thay đổi về vốn, ngành nghề kinhdoanh, người góp vốn đều phải được các UBND cấp tỉnh cho phép hoặc chấp thuận

Quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam trong thập kỷ đầu tiên của thế kỷ XXIgắn liền với hai sự kiện quan trọng là Việt Nam đã ký kết và thực hiện có hiệu quả Hiệp địnhthương mại song phương Việt Nam — Hoa Kỳ ngay từ năm 2001 Đến tháng 7/2007, sau hơn 10năm đàm phán, Việt Nam đã chính thức trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mạithế giới (WTO) Điều này đặt ra những thách thức không nhỏ cho Nhà nước Việt Nam trong việchoàn thiện thé chế môi trường kinh doanh của mình nhằm đáp ứng nhu cầu thu hút vốn dau tưđồng thời cạnh tranh với các nền kinh tế khác trong khu vực và trên thế giới Trong số nhữngbiện pháp cải cách về thể chế môi trường kinh doanh từ năm 2000 — 2010, thành tựu nôi bật nhấtchính là Việt Nam đã hoàn thiện pháp luật về thành lập doanh nghiệp Trong hoàn cảnh đó, sự rađời của LDN 2005 với việc quy định cơ bản đầy đủ và hoàn thiện về góp vốn thành lập doanhnghiệp Đặc biệt, lần đầu tiên đã có định nghĩa góp vốn tại khoản 4 Điều 4: Góp vốn là việc duatài sản vào công ty dé trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Đồng thời,LDN 2005 cũng đã xác định các loại tài sản góp vốn chỉ tiết, đầy đủ phù hợp với thực tiễn, vàđược kế thừa tại các văn bản sau này là LDN 2014 và LDN 2020 Cùng với đó, LDN 2005 đã bôsung các quy định mà Luật công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 chưa quyđịnh chi tiết đó là chuyên quyên sở hữu tài sản góp vốn, định giá tài sản, nghĩa vụ thực hiện gópvốn sau khi cam kết vào các loại hình doanh nghiệp

Đến luật LDN 2014 và LDN 2020 khái niệm góp vốn có sự thay đổi, từ quan điểm gópvốn dé trở thành chủ, đồng chủ sở hữu, từ LDN 2014 đến nay tiếp cận góp vốn: /à góp tai sản détạo thành vốn điều lệ của công ty Bên cạnh đó, LDN 2014 va LDN 2020 xác định 02 trườnghợp góp von: bao gồm góp vốn để thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn diéu lệ của doanh

nghiệp đã được thành lập LDN 2014 và LDN 2020 tiếp tục hoàn thiện các quy định về chuyênquyền sở hữu tài sản góp vốn, định giá tài sản, nghĩa vụ thực hiện góp vốn sau khi cam kết vào

các loại hình doanh nghiệp cho phù hợp với tình hình thực tiễn

Có thê nói LDN 2005 đã quy định cơ bản, chỉ tiết về góp vốn vào doanh nghiệp, đượchoàn thiện tại LDN 2014 và LDN 2020 đã tạo môi trường pháp lý thuận lợi để doanh nghiệpthuộc mọi thành phần kinh tế phát triển, xóa bỏ sự phân biệt đối xử giữa doanh nghiệp thuộc cácthành phần kinh tế trước đó

Tom lại, góp von bằng tài sản vào doanh nghiệp có vai trò và ý nghĩa quan trọng đối vớidoanh nghiệp Vì khi thành lập, góp vốn là điều kiện dé cơ quan đăng ký kinh doanh xem xét cấpGiấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; khi doanh nghiệp hoạt động, vốn là tài sản duy trì hoạtđộng của doanh nghiệp đó Nhìn nhận dưới yếu tô kinh tế và yêu tố pháp lý, góp vốn bằng tàisản vào doanh nghiệp là không thể thiếu cho từng doanh nghiệp nói riêng cũng như quá trìnhhình thành các doanh nghiệp trong nền kinh tế nói chung Do đó, tìm hiểu những van dé lý luận

và khái quát pháp luật về góp vốn bang tài sản vào doanh nghiệp giúp hiểu đầy du, rõ hơn về ýnghĩa, vai trò cũng như những quy định pháp lý của góp vốn bằng tài sản vào doanh nghiệp

TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 Bộ luật Dân sự năm 2015

2 Luật Doanh nghiệp năm 2020

3 Từ điển Tiếng Việt (1998) Nxb Da Nẵng, trang 1087

4 Từ điển Luật học (2006), Nxb Tư pháp & Nxb từ điển Bách Khoa, trang 857

5 Đỗ Thị Thìn, “N⁄ững vấn dé pháp lý cơ bản về góp vốn thành lập doanh nghiệp ”, Luậnvăn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2013

6 Lê Thị Châu, Quyền sở hữu tài sản của công ty, nxb Lao động, 1997, trang 16;

1

https://thuvienphapluat.vn/chinh-sach-phap-luat-moi/vn/thoi-su-phap-luat/tu-van-phap-luat/43532/tai-san-gop-von-la-gi-dinh-gia-tai-san-gop-von-nam-2022’

8.https://pbgdpl.hanoi.gov.vn/nghien-cuu-trao-do1/

/asset_publisher/sxBNLsQSLyY nghiep, (ngay doc 03/3/2023)

8/content/quy-inh-cua-phap-luat-ve-gop-von-vao-doanh-9 nao.aspx (truy cập ngày 10/4/2023)

https://luatminhkhue.vn/gop-von-tai-san-trong-cong-ty-co-phan-thuc-hien-nhu-the- nghiep.aspx?ItemID=15, (truy cập ngày 15/3/2023).

10.https://moI.øov.vn/qt/cacchuyenmuc/pldn/Pàes/pho-bien-pl-doanh-'CHUYÊN DE 20 ;

THUC TRANG PHAP LUAT VE GOP VON BANG TAI SAN CHUNG CUA VQ CHONG

VAO DOANH NGHIEP VA MOT SO KIEN NGHI

Ths Trần Danh Phú — Phong TCCBThs Nơng Thị Thoa - Khoa Pháp luật Dan swTĩm tắt: Hiện nay, việc gĩp vốn bằng tài sản chung của vợ chong vào các loại hình doanhnghiệp khá phức tạp và rắc rồi Bởi lẽ, giữa các quy định của Luật Hơn nhân và gia đình năm

2014 với Luật Doanh nghiệp năm 2020 chưa cĩ sự tương thích về van dé này Trong bài viết này,tác giả phân tích van dé gĩp vốn bằng tài sản chung của vợ chơng vào các loại hình doanhnghiệp, chỉ ra các hạn chế, bất cập của pháp luật hiện hành và dua ra các kiến nghị hồn thiện

Từ khĩa: Gĩp vốn vào doanh nghiệp; tài sản chung của vợ chong

Khi hai bên nam và nữ kết hơn, tuân thủ đầy đủ điều kiện kết hơn và cĩ đăng ký kết hơntại cơ quan Nhà nước cĩ thâm quyền hình thành quan hệ hơn nhân hợp pháp được pháp luật thừanhận Trong thời kỳ hơn nhân, giữa vợ chồng phát sinh sở hữu chung về tài sản, bên cạnh sở hữuriêng của mỗi bên vợ, chồng Đối với tài sản chung, pháp luật hơn nhân và gia đình quy định về

nguyên tắc khi định đoạt phải cĩ sự thỏa thuận của cả vợ chồng Khi vợ chồng sử dụng tài sản

chung của vợ chồng hoặc tài sản riêng của một bên đầu tư kinh doanh thu lợi nhuận, nhằm đápứng đời sống chung của gia đình thì khơng những các quy phạm pháp luật hơn nhân gia đìnhđược áp dụng dé điều chỉnh mà khi đĩ việc vợ chồng sử dụng tài sản dé đầu tư kinh doanh cịnchịu sự điều chỉnh của các văn bản pháp luật cĩ liên quan

Từ lý luận và thực tiễn cho thấy quy phạm pháp luật hơn nhân gia đình về chế độ tài sảncủa vợ chồng và quy phạm pháp luật doanh nghiệp về trách nhiệm tài sản của chủ sở hữu doanh

nghiệp, trách nhiệm tài sản của doanh nghiệp cĩ sự liên hệ với nhau Đề đảm bảo được quyền,

lợi ích hợp pháp của mỗi bên vợ, chồng, của gia đình và của doanh nghiệp địi hỏi quy định vềchế độ tài sản của vợ chồng và sử dụng tài sản của vợ chồng đầu tư vào doanh nghiệp phải là cơ

sở pháp lý dé đảm bảo cho sự tồn tại, ơn định và phát triển kinh tế của gia đình; mặt khác phảiduy trì sự 6n định về khối tài sản đầu tư vào doanh nghiệp, khơng gây thiệt hại cho những chủthê cĩ liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp

1 Quy định về sử dụng tài sản chung của vợ chồng vào hoạt động kinh doanh theo quy

định của Luật Hôn nhân và gia đình

Khái niệm tài sản chung của vợ chồng: gia đình là tế bào của xã hội Gia đình tồn tại vàphát triển cần có các điều kiện vật chất — cơ sở kinh tế nuôi sống gia đình Vợ chồng cùng nhautạo lập khối tài sản chung của vợ chồng, nhằm duy trì đời sống chung của gia đình, vì vậy tài sảnchung của vợ chồng là khối tài sản có ý nghĩa quan trọng trong đáp ứng nhu cầu vật chat, tinhthần của gia đình Trước hết, tài sản chung của gia đình là tài sản được liệt kê theo khái niệm tàisản quy định tại Điều 104 Bộ luật Dân sự năm 2015 (BLDS 2015) và thuộc sở hữu chung hợpnhất giữa vợ chồng Theo đó, có thê hiểu tài sản chung của vợ chong là vật, tiền, giấy tờ có giá,quyền tài sản hiện có hoặc hình thành trong tương lai thuộc sở hữu chung hợp nhất của vợ chồng,

do vợ chồng cùng chiếm hữu, sử dụng, định đoạt Tài sản chung của vợ chồng thuộc sở hữuchung hợp nhất của vợ chồng

Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014 (LHNGD 2014) quy định về hai loại chế độ tài sảncủa vợ chồng, đó là chế độ tài sản theo thỏa thuận và chế độ tài sản theo luật định Đối với mỗiloại chế độ tài sản, việc xác định tài sản chung của vợ chồng và tài sản riêng của mỗi bên vợ,chồng có những điểm khác biệt nhất định

Đối với các cặp vợ chồng áp dụng chế độ tài sản theo luật định, tài sản chung của vợchồng bao gồm các loại tài sản phát sinh trong thời kỳ hôn nhân có nguồn gốc theo quy định tạikhoản 1 Điều 33 LHNGD 2014, bao gồm các loại sau: tài sản do vợ, chồng tạo ra; thu nhập dolao động, hoạt động sản xuất, kinh doanh; hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản riêng và thu nhậphợp pháp khác trong thời kỳ hôn nhân, trừ trường hợp được quy định tại khoản 1 Điều 40LHNGĐ; tài sản mà vợ chồng được thừa kế chung hoặc được tặng cho chung và tài sản khác mà

vợ chồng thỏa thuận là tài sản chung Quyên sử dụng dat mà vợ, chồng có được sau khi kết hôn

là tài sản chung của vợ chồng, trừ trường hợp vợ hoặc chồng được thừa kế riêng, được tặng cho

riêng hoặc có được thông qua giao dịch bằng tài sản riêng Ngoài ra, khoản 2 Điều 33 cũng quyđịnh, tài sản chung của vợ chồng thuộc sở hữu chung hợp nhất, được dùng dé bảo đảm nhu cầucủa gia đình, thực hiện nghĩa vụ chung của vợ chồng Mặt khác, trong trường hợp không có căn

cứ dé chứng minh tài sản mà vợ, chồng đang có tranh chấp là tài sản riêng của mỗi bên thi tàisản đó được coi là tài sản chung.

Trong trường hợp này, vợ chồng được xác định là đồng sở hữu đối với tài sản Mỗi bên

vợ chồng đều có quyền ngang nhau trong khai thác công dụng, hưởng hoa lợi, lợi tức, định đoạtđối với tài sản chung như nhau theo nguyên tắc của chồng, công vợ, trừ trường hợp do thỏa thuận

phân chia tài sản chung trong thời kỳ hôn nhân, ly hôn hoặc một bên vợ, chồng chết hoặc bịtuyên bố chết mà không có sự phân biệt công sức đóng góp Vì vậy, trong trường hợp một bên

VỢ, chồng có nhu cầu định đoạt tài sản thì phải đảm bảo sự đồng thuận của bên còn lại trong quan

hệ hôn nhân hoặc theo thỏa thuận khác của vợ chồng Ngoài ra, trong trường hợp tài sản là bấtđộng sản, động sản phải đăng ký quyên sở hữu, tài sản là nguồn tao ra thu nhập chủ yếu của giađình thì hình thức định đoạt tài sản chung của vợ chồng phải được lập thành văn bản

Đối với các Cặp vợ chồng lựa chọn áp dụng chế độ tài sản theo thỏa thuận, Điều 47LHNGĐ 2014 quy định “?rong trường hợp hai bên kết hôn lựa chọn chế độ tài sản theo thỏathuận thì thỏa thuận này phải được lập trước khi kết hôn, bằng hình thức văn bản có công chứnghoặc chứng thực Chế độ tài sản của vợ chông theo thỏa thuận được xác lập kể từ ngày dang kýkết hôn” Bên cạnh đó, Điều 48 quy định nội dung cơ bản của thỏa thuận về chế độ tài sản baogồm: tài sản được xác định là tài sản chung, tài sản riêng của vợ, chồng: quyền, nghĩa vụ của vợchồng đối với tài sản chung, tai sản riêng và giao dịch có liên quan; tài sản bảo đảm nhu cầu thiếtyếu của gia đình; điều kiện, thủ tục và nguyên tắc phân chia khi chấm dứt chế độ tài sản; nộidung khác có liên quan Mặt khác, luật cũng quy định khi thực hiện chế độ tài sản theo thỏa thuận

mà phát sinh những van đề chưa được vợ chồng thỏa thuận hoặc thỏa thuận không rõ ràng thì ápdụng quy định tại các điều 29, 30, 31, 32 của Luật này và quy định tương ứng của chế độ tài sảntheo luật định (Khoản 2 Điều 48 LHNGD 2014) Thêm vào đó, Nghị định số 126/2014/NĐ-CPngày 31/01/2014 quy định chi tiết một số điều và biện pháp thi hành LHNGĐ 2014 cũng hướngdẫn khá chi tiết, theo đó vợ chồng có thể lựa chọn một trong các nội dung: tài sản giữa vợ vàchồng bao gồm tài sản chung và tài sản riêng của vợ, chồng; hoặc giữa vợ và chồng không có tàisản riêng của vợ, chồng mà tất cả tài sản do vợ chồng có được trước khi kết hôn hoặc trong thời

kỳ hôn nhân đều thuộc tài sản chung; hoặc giữa vợ và chồng không có tài sản chung mà tất cảtài sản do vợ, chồng có được trước khi kết hôn và trong thời kỳ hôn nhân đều thuộc sở hữu riêngcủa người có tài sản đó.

Ngoài ra vợ chồng có thê thỏa thuận các nội dung khác về tài sản Như vậy, khi lựa chọnchế độ tài sản theo thỏa thuận, về cơ bản, vợ chồng được tự do xây dựng một hành lang pháp lýcho riêng mình tùy thuộc vào hoàn cảnh, khả năng kinh tế, tình trạng tài sản và các mối quan hệcủa từng cá nhân mà không phụ thuộc hoàn toàn vào quy định của pháp luật.

Xuất phát từ thực tế là vợ, chồng ngày càng tham gia vào hoạt động sản xuất, kinh doanhdưới nhiều hình thức khác nhau, do đó LHNGD 2014 đã bé sung những quy định mới liên quanđến việc vợ chồng tham gia vào hoạt động sản xuất kinh doanh dé điều chỉnh vấn dé này Cụ thé:

Điều 25 LHNGD 2014 quy định về đại điện giữa vợ và chồng trong quan hệ kinh doanh như sau

“Trong trường hợp vợ, chong kinh doanh chung thì vợ, chong trực tiếp tham gia quan hệ kinhdoanh là người đại điện hợp pháp của nhau trong quan hệ kinh doanh do, trừ trường hợp trướckhi tham gia quan hệ kinh doanh, vợ chong có thỏa thuận khác hoặc Luật này và các luật liênquan có quy định khác ” Không chỉ vậy, Điều 36 LHNGD 2014 còn quy định về cách thức đưatài sản chung của vợ chồng vào hoạt động kinh doanh “Trong trường hợp vợ chong có thỏa thuận

về việc một bên đưa tài sản chung vào kinh doanh thì người này có quyên tự mình thực hiện giaodich liên quan đến tài sản chung đó Thỏa thuận này phải lập thành văn bản Do vậy nếu giữahai vợ chong có thỏa thuận về việc một bên dua tài sản chung vào kinh doanh thì người này cóquyên tự mình thực hiện giao dịch liên quan đến tài sản chung đó” Thỏa thuận này phải đượclập thành văn bản thể hiện nội dung thỏa thuận đưa một phần hoặc toàn bộ khối tài sản chungcua vo chồng vào việc kinh doanh Nội dung thỏa thuận cần thê hiện chỉ tiết đối tượng của hợpđồng gồm loại tài sản, số lượng tài sản, quyền và nghĩa vụ của các bên trong giao dịch liên quanđến tài sản đó Như vậy, trong trường hợp một bên vợ hoặc chồng muốn đưa tài sản chung vàokinh doanh, góp vốn thành lập doanh nghiệp hoặc góp thêm vốn vào doanh nghiệp đang hoạtđộng thì phải có sự đồng ý của bên còn lại mới có thé thực hiện việc góp vốn Nếu một bên tự ý

sử dụng tài sản chung dé đưa vào hoạt động kinh doanh thi giao dịch đó được coi là vô hiệu Toa

án có thê tuyên bố vô hiệu và bảo đảm quyền lợi của bên còn lại, của gia đình, tránh những rủi

ro liên quan đến việc sử dụng, định đoạt tài sản chung

Như vậy, LHNGD 2014 được ban hành đã tạo ra hành lang pháp lý cho các cặp vợ chồngtrong các quan hệ liên quan đến khối tài sản của vợ chồng Từ việc xác định thành phần tài sảnchung, tài sản riêng, quyền và nghĩa vụ của vợ chồng đối với mỗi loại tài sản, cách thức phânchia khi cham dứt chế độ tài sản Bên cạnh đó, dé phù hợp với tình hình thực tiễn, khi mà việc

vợ chồng tham gia vào hoạt động sản xuất kinh doanh ngày càng phổ biến, LHNGD 2014 cũng

đã bô sung thêm các quy định điều chỉnh việc sử dụng tài san của vợ chồng trong những trườnghợp này.

2 Quy định về thủ tục đầu tư vốn vào doanh nghiệp với tư cách chủ sở hữu doanh nghiệp

và quy định về thỏa thuận bằng văn bản đưa tài sản chung của vợ chồng vào kinh doanh

Doanh nghiệp là t6 chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dich, được thành lập hoặcđăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Các loại hình doanhnghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020 (LDN 2020) gồm: doanh nghiệp tư nhân,công ty cổ phan, công ty trách nhiệm hữu han và công ty hợp danh Dé trở thành chủ sở hữu các

loại hình doanh nghiệp thì tổ chức, cá nhân phải có hành vi góp vốn vào doanh nghiệp Góp vốn

là việc đưa tài sản đầu tư vào doanh nghiệp dé tìm kiếm lợi nhuận, bao gồm góp vốn đề thànhlập công ty, hoặc góp thêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập

Góp vốn bằng tài sản chung của vợ chồng vào doanh nghiệp được hiểu là một bên vợ,chồng hoặc cả hai vợ chồng sử dụng tai sản thuộc sở hữu chung dé góp vốn thành lập công tyhoặc góp thêm vốn điều lệ vào công ty đã được thành lập Đó là việc vợ chồng cùng thể hiện ýchí trong việc định đoạt tài sản chung, băng việc đồng thuận đưa những tài sản theo quy địnhhoặc theo thỏa thuận là tài sản chung của vợ chồng góp vào doanh nghiệp khi mới thành lập hoặcđang hoạt động, nhằm thụ hưởng những lợi ích vật chất và phi vật chất tương ứng với phần vốngóp vào doanh nghiệp.

Khi vợ chồng thực hiện quyền định đoạt đối với tài sản chung băng cách thức sử dụng tàisản chung góp vốn vào vốn điều lệ của công ty, bên cạnh việc tuân thủ quy định của LHNGĐ

2014 về chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản chung còn phải thực hiện quy định của pháp luậtdoanh nghiệp, đó là quy định tại Điều 35, 36 LDN 2020 về chuyền quyền sở hữu tài sản góp vốn

và định giá tài sản góp vốn Theo đó, “góp vốn là việc nhà dau tư đưa tài sản dưới các hình thứckhác nhau vào doanh nghiệp để trở thành chủ sở hữu hoặc đông chủ sở hữu doanh nghiệp Tàisản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đồi, vàng, kim loại quỷ, giá trị quyên

sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghiệp, bí quyết kỹ thuật hoặc tài sản được phápluật cho phép Tài sản góp vốn bằng hiện vật hoặc quyên tài sản phải được định giá thành tién.Đối với tài sản có đăng ký quyên sở hữu hoặc giá trị quyên sử dụng dat thì người góp vốn phảilàm thủ tục chuyển quyên sử dụng đất cho doanh nghiệp tại cơ quan nhà nước có thẩm quyén”*.Theo quy định của pháp luật, tai sản được sử dụng vào hoạt động kinh doanh của chủ doanhnghiệp tư nhân không phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu cho doanh nghiệp (Khoản 4 Điều

35 LDN 2020).

Trong tương quan so sánh với quy định của LHNGD 2014, tài sản chung của vợ chồngtrong trường hợp vợ chồng áp dụng chế độ tài sản theo luật định bao gồm những tài sản có nguồngốc theo quy định tại khoản 1 Điều 33 và được liệt kê theo quy định của pháp luật dân sự; còntrường hợp vợ chồng áp dụng chế độ tài sản theo thỏa thuận thì đó là những tài sản mà vợ chồngthoả thuận là tài sản chung Theo đó, môi loại tài sản khác nhau thì việc chuyên quyên sở hữu tài

+ Sỹ Hồng Nam, “Pháp luật về góp vốn bằng quyền sử dụng đất”, Luận án Tiến sĩ Luật học, Học viện khoa học xã hội Việt

Nam, Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam, 2016, tr.24.

sản góp vốn vào doanh nghiệp là tài san chung của vợ chồng được thực hiện theo những cáchthức khác nhau, cụ thé:

s* Đối với tài sản chung của vợ chồng sử dụng dé góp vốn vào doanh nghiệp là tiền, cóthé là Đồng Việt Nam, vàng, ngoại tệ tự do chuyên đổi Day là loại tài sản dé dang định giá vatheo quy định của LDN thì việc góp vốn được thực hiện bằng hình thức biên bản giao nhận tàisản góp vốn giữa công ty và người góp vốn, có chữ ký của người góp vốn (hoặc người đại diệntheo ủy quyền của người góp vốn) và chữ ký của người đại diện theo pháp luật của công ty.LHNGĐ 2014 quy định tại Điều 35 với nội dung “việc chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sảnchung phải do vợ chông thỏa thuận ” Tài sản chung của vợ chồng dưới hình thức là tiền khôngphải là loại tài sản mà khi định đoạt bắt buộc phải có sự thỏa thuận bằng văn bản của vợ chồngtheo quy định tại khoản 2 Điều 35, do đó có thé hiểu sự thỏa thuận của vợ chồng khi góp vốnbăng tài sản là tiền thuộc sở hữu chung vào doanh nghiệp có thê bằng lời nói hoặc bằng văn bản,tùy thuộc vào sự lựa chọn của vợ chồng Mặt khác, việc góp vốn cũng có thé được thực hiệnthông qua việc chuyên tiền qua tài khoản, mà đối với giao dịch liên quan đến tài khoản ngânhàng, Điều 32 LHNGD 2014 quy định “7rong giao dịch với người thứ ba ngay tình thì vợ, chong

là người đứng tên tài khoản ngân hàng, tài khoản chứng khoán được coi là người có quyên xáclập, thực hiện giao dịch liên quan đến tài sản đó”, trong trường hợp này, bên vợ hoặc chồng làngười đứng tên tài khoản ngân hàng được coi là người có quyền xác lập, thực hiện giao dịch liênquan đến tài khoản ngân hàng, do đó hoàn toàn có quyền chuyền tiền góp vốn qua tài khoản hoặcrút tiền từ tài khoản rồi thực hiện việc góp vốn bang tiền mặt vào doanh nghiệp

LDN 2020 không yêu cầu phải có văn bản thỏa thuận của vợ chồng về việc đưa tài sảnchung của vợ chồng dưới hình thức Đồng Việt Nam, vàng, ngoại tệ tự do chuyên đổi kèm theobiên bản bàn giao tài sản góp vốn Mặt khác, trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp cũng không yêucầu phải kèm theo có văn bản thỏa thuận của vợ chồng về việc đưa tài sản chung của vợ chồnggóp vốn vào công ty Nói cách khác, LDN 2020 chỉ điều chỉnh việc chủ sở hữu, người chiếm hữuhợp pháp chuyên giao tiền, vàng, ngoại tệ tự do chuyên đổi cho doanh nghiệp với mục đích gópvốn mà không quan tâm đến phần vốn góp đó là tài sản chung của vợ chồng hay tài sản riêng củamột bên Hành vi góp vốn vào công ty được thừa nhận là hoàn thành khi người góp vốn đã thựchiện các thủ tục chuyên quyền sở hữu hợp pháp tài sản góp vốn sang công ty theo quy định củaLDN 2020.

Pháp luật hôn nhân và gia đình đã quy định về xác định tài sản chung và nguyên tắc sửdụng tài sản chung vào đầu tư kinh doanh nói chung và đầu tư vào doanh nghiệp với tư cách là

chủ sở hữu doanh nghiệp nói riêng Ý nghĩa của quy định này trong pháp luật hôn nhân và giađình nhằm mục đích đảm bảo quyền lợi hợp pháp cho vợ chồng trong tương quan đóng góp côngsức nhăm duy tri, phát triển kinh tế gia đình Do pháp luật doanh nghiệp chưa tính đến mối liên

hệ với quy định của pháp luật hôn nhân và gia đình, nên khi xảy ra tranh chấp về tài sản góp vốnthuộc sở hữu riêng của một bên vợ, chồng hay sở hữu chung của vợ chồng hoàn toàn phụ thuộcvào việc vợ, chồng có các bằng chứng chứng minh về tài sản góp vốn đó có phù hợp với quyđịnh của pháp luật hôn nhân và gia đình không” Trong thực tế, tại phiên tòa xét xử vụ kiện ly

hôn giữa ông Đặng Lê Nguyên Vũ và bà Lê Hoàng Diệp Thảo diễn ra ngày 20/02/2019, bà Lê

Hoàng Diệp Thảo đã cung cấp các chứng cứ là giấy chứng nhận nộp tiền vào Công ty trách nhiệmhữu hạn cà phê hòa tan Trung Nguyên ngày 04/03/2005, ngày 26/7/2005, ngày 02/8/2005, ngày03/8/2005 Bà Thảo cho rằng những đồng vốn đầu tiên của Tập đoàn Trung Nguyên là từ bàThao, trong đó có cả phan tiền riêng của bà góp vốn thay cho hai cô đông là ông Dang Mo và bà

Lê Thị Ước (là cha và mẹ của ông Đặng Lê Nguyên Vũ) Khi bà Thảo hỏi ông Vũ về nguồn vốngóp được cho là từ gia đình ông Vũ, các luật sư và ông Vũ đã không đưa ra được bang chứng5.Trong vụ việc trên, bà Thảo đã thực hiện thủ tục góp vốn và có giấy chứng nhận nộp tiền vào

Công ty trách nhiệm hữu hạn cà phê hòa tan Trung Nguyên cho bà Ước Theo quy định của pháp

luật doanh nghiệp, bà Thảo đã thực hiện đầy đủ các thủ tục để góp vốn cho mẹ chồng vào công

ty Tuy nhiên nguồn gốc số tiền bà Thảo góp vốn là từ tài sản riêng của bà Thảo hay tài sản chungcủa vợ chồng bà lại phụ thuộc vào sự chứng minh của bà Thảo với cơ quan nhà nước có thầmquyền giải quyết vụ ly hôn Về nguyên tắc, khi có tranh chấp liên quan đến việc xác định tài sảnchung, tài sản riêng trong đó có nguồn gốc tài sản góp vốn vào doanh nghiệp thì bên yêu cầu xácđịnh đó là tài sản chung của vợ chồng hoặc tài sản riêng của một bên phải đưa ra những chứng

cứ dé chứng minh yêu cầu của mình là có căn cứ và hợp pháp Các chứng cứ chứng minh có thé

là sự thừa nhận của bên kia hoặc giấy tờ chứng minh nguồn gốc tai sản như hợp đồng tặng cho,nhận chuyên nhượng, biên bản phân chia di sản thừa kế

* Đối với tài sản chung của vợ chồng được sử dung dé góp vốn vào doanh nghiệp lànhững tài sản theo quy định pháp luật phải đăng ký quyền sở hữu hoặc quyền sử dung đất, tương

3 PGS.TS Nguyễn Thị Lan chủ nhiệm Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường, Chế định tài sản của vợ chong — Thực tiễn

thực hiện và giải pháp hoàn thiện, Dai học Luật Hà Nội, 2021, tr.253.

6

https://infonet.vietnamnet.vn/thi-truong/ba-le-hoang-diep-thao-tung-chung-cu-gop-von-trung-nguyen-va-3-cau-hoi-kho-ong-vu-2788.html

tự như góp vốn bằng các tài sản khác thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữutài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định của pháp luật doanh nghiệp.

LHNGĐ 2014 quy định “Zrong trường hợp tài sản thuộc sở hữu chung của vợ chong màpháp luật quy định phải đăng ký quyên sở hữu, quyên sử dụng thì giấy chứng nhận quyên sở hữu,giấy chứng nhận quyên sử dụng phải ghi tên cả hai vợ chong, trừ trường hop vợ chong có thỏathuận khác” (khoản 1 Điều 34) Như vậy, nếu tài sản chung của vợ chồng là quyền sử dụng đấthoặc những loại tài sản khác mà pháp luật quy định phải đăng ký như tàu biển, tàu cá, tàu bay,phương tiện giao thông cơ giới đường bộ thì phải ghi tên của cả hai vợ chồng trong giấy chứngnhận quyền sở hữu, giấy chứng nhận quyền sử dụng Tuy nhiên trên thực tế, quy định nay khôngđược tuân thủ triệt dé, tình trạng tài sản chung của vợ chồng là những loại phải đăng ký nhưngtrên giấy chứng nhận chỉ ghi tên một bên vợ hoặc chồng vẫn còn tồn tại Mặt khác, cũng phảilưu ý rang trong trường hợp giấy chứng nhận quyền sở hữu, giấy chứng nhận quyền sử dụng tàisản chỉ ghi tên một bên vợ hoặc chồng thì giao dịch liên quan đến tài sản này không phải dongười đứng tên xác lập, thực hiện mà các giao dịch có liên quan đến tài sản sẽ được thực hiệntheo quy định về đại diện giữa vợ chồng quy định tại Điều 26 của LHNGD 2014 Do đó, đối vớiviệc định đoạt tài sản thuộc sở hữu chung của vợ chồng mà pháp luật quy định phải đăng kýquyên sở hữu, quyền sử dụng phải ghi tên cả hai vợ chồng, khi làm thủ tục chuyển quyền sở hữutài sản đó cho công ty, đương nhiên hai vợ chồng biết và về nguyên tắc phải được sự đồng ý củahai vợ chồng thì việc định đoạt tài sản chung là những loại tài sản này mới là hợp pháp

Qua những nội dung phân tích ở trên, có thé thấy hệ thống pháp luật doanh nghiệp vàpháp luật hôn nhân và gia đình chưa được xây dựng một cách toàn diện, thống nhất; chưa phântích tác động của việc sử dụng tài sản chung của vợ chồng vào đầu tư kinh doanh Điều này chothay hiệu quả điều chỉnh pháp luật chưa cao, dẫn đến xung đột và phát sinh các tranh chấp về tàisản giữa vợ và chồng, và những mat mát về lợi ích kinh tế mà một trong hai bên phải gánh chịukhi thực hiện việc góp vốn bằng tài sản chung hoặc tài sản riêng của mỗi bên vào các loại hìnhdoanh nghiệp LHNGD 2014 yêu cầu khi đầu tư vốn vào kinh doanh băng tài sản chung, phải có

sự thỏa thuận băng văn bản của vợ chồng; nhưng LDN 2020 lại không quy định văn bản thỏathuận góp vốn bằng tài sản chung của vợ chồng là nội dung bắt buộc phải có trong quá trình vợchồng thực hiện việc góp vốn vào doanh nghiệp Do đó, việc một bên vợ chồng tự ý sử dụng tàisản chung là những tài sản mà pháp luật quy định không phải đăng ký quyền sở hữu, quyền sửdụng hoặc tài sản phải đăng ký nhưng trên giấy chứng nhận quyền sở hữu, quyền sử dụng chỉghi tên một bên vợ hoặc chồng dé đầu tư vào kinh doanh hoàn toàn có thé xảy ra Từ đó có thể

phát sinh các tranh chấp vừa ảnh hưởng đến lợi ích của vợ chồng, vừa ảnh hưởng đến hoạt độngsản xuất kinh doanh của doanh nghiệp; nếu pháp luật doanh nghiệp không có quy định dé kiểmsoát nguồn gốc tài sản góp vốn ngay từ khi vợ, chồng thực hiện việc góp vốn vào các loại hìnhdoanh nghiệp để thực hiện hoạt động sản xuất kinh doanh.

3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về đưa tài sản chung của vợ chồng góp vốn vào doanhnghiệp

Từ thực trạng quy định pháp luật hiện hành, đặt ra yêu cầu phải có các giải pháp hoànthiện pháp luật nhằm đảm bảo quyền lợi hợp pháp của vợ chồng khi vợ, chồng đem tài sản chungđầu tư vốn vào kinh doanh với tư cách là chủ sở hữu doanh nghiệp

Thứ nhất, bổ sung văn bản thỏa thuận góp vốn bang tài sản chung của vợ chong khi thựchiện việc góp vốn vào doanh nghiệp

Như đã phân tích ở phần 2, pháp luật doanh nghiệp và pháp luật hôn nhân và gia đìnhchưa có sự thống nhất, tương thích trong các quy định có liên quan đến góp vốn bằng tải sảnchung của vợ chồng vào doanh nghiệp; nhất là đối với những tài sản không cần phải đăng kýquyên sở hữu, quyền sử dụng hoặc những tài sản mà theo quy định của pháp luật cần phải đăng

ký quyền sở hữu, quyền sử dụng là tài sản chung của vợ chồng nhưng trong giấy chứng nhận lại

chỉ ghi tên của một bên vợ hoặc chồng Do đó, khi dùng những loại tài sản này góp vốn vào

doanh nghiệp, rất dễ xảy ra tranh chấp giữa vợ chồng về quyền định đoạt tài sản chung, khi đódoanh nghiệp cũng không thê tránh khỏi liên đới khi vợ, chồng yêu cầu Tòa án giải quyết tranhchấp về van dé này, ảnh hưởng đến lợi ích của các bên có liên quan Vi vậy, dé hạn chế nhữngtranh chap phát sinh, pháp luật doanh nghiệp cần bổ sung quy định của LDN 2020 và các vănbản pháp luật điều chỉnh việc đầu tư vốn vào tổ chức kinh doanh theo hướng: khi vợ, chồng dùngtài sản chung để góp vốn thành lập doanh nghiệp phải kèm theo xác nhận bằng văn bản của vợ,chồng về sử dụng tài sản chung đầu tư vào kinh doanh; và đây là loại giấy tờ bắt buộc trong hồ

sơ góp vốn, trong đó xác định rõ loại tài sản chung, giá trị phần tài sản chung của vợ chồng được

sử dụng để góp vốn thành lập doanh nghiệp Bên cạnh đó, cũng nên xác định rõ ràng việc mộtbên vợ, chồng hay cả hai vợ chồng đều tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp Điều nàykhông chỉ liên quan đến việc xác định quyền của mỗi bên trong hoạt động sản xuất kinh doanh,

mà còn là cơ sở dé xác định quyền lợi của mỗi bên đối với lợi nhuận thu được từ hoạt động củadoanh nghiệp Hoặc khi vợ chồng ly hôn, đây là cơ sở dé Tòa án giải quyết van dé tài sản của vợchồng, đáp ứng nguyên tắc đảm bảo lợi ích của mỗi bên trong hoạt động sản xuất, kinh doanhtheo quy định tại khoản 2 Điều 59 LHNGĐ 2014 Bên cạnh đó, do trong LHNGD 2014 đã dự

liệu về việc vợ chồng có thể áp dụng chế độ tài sản theo thỏa thuận, vì thế pháp luật doanh nghiệpcần bồ sung quy định người góp vốn phải cung cấp thông tin về chế độ tài sản của vợ chồng chocác thành viên khác trong giai đoạn thực hiện thủ tục góp vốn nếu người góp vốn đã kết hôn, bởi

vì mặc dù trong Nghị định số 126/2014/NĐ-CP ngày 31/12/2016 quy định chi tiết và hướng dẫnthi hành một số điều của LHNGD đã quy định tại Điều 16: “7?zường hợp chế độ tài sản của vợchong theo thỏa thuận được áp dung thì khi xác lập, thực hiện giao dịch vợ, chẳng có nghĩa vucung cấp cho người thứ ba biết về những thông tin liên quan; nếu vợ, chong vi phạm nghĩa vunay thì người thứ ba được coi là ngay tình và được bảo vệ quyên lợi theo quy định của Bộ luậtDân sự "nhưng trong pháp luật doanh nghiệp chưa quy định về nội dung này

Việt Nam có thể học tập kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật của Cộng hòa Pháp về việcminh bạch ý chí của vợ chồng khi đầu tư vốn vào kinh doanh theo tinh thần Điều L.1823-1; ĐiềuL.1832-2 Bộ luật Dân sự Cộng hòa Pháp “Vợ hoặc chồng có thể là thành viên trong cùng mộtcông ty và cùng tham gia hoặc không cùng tham gia vào việc điều hành công ty Vợ hoặc chồngkhông thé đơn phương sử dung tài sản chung vào công ty hoặc mua cô phan loại không théchuyên nhượng được nếu không thông báo trước cho bên kia và không ghi rõ trong chứng thưgóp von hoặc mua cô phần Nếu không tuân thủ quy định này, vợ hoặc chồng sẽ phải chịu cáchình thức chế tài”

Thứ hai, xác định phạm vi tài sản chung góp vốn vào doanh nghiệp tu nhân

Đối với loại hình doanh nghiệp tư nhân, theo quy định của LDN 2020 chủ sở hữu doanhnghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn về nghĩa vụ tài sản liên quan đến hoạt động củadoanh nghiệp; tức là chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản thuộc

sở hữu hợp pháp của mình mà không chỉ bang phan tài sản đã đưa vào doanh nghiệp dé kinhdoanh Do vậy, dé phan dinh rach roi tai san chung cua vo chéng chu doanh nghiép tu nhan voitài sản được đưa vào doanh nghiệp tư nhân va nhằm tránh các phức tạp, rắc rồi thì đối với việcgóp vốn vào doanh nghiệp tư nhân, pháp luật doanh nghiệp cần quy định theo hướng bắt buộc

vo chồng chủ doanh nghiệp tư nhân phải làm văn bản thỏa thuận để xác định rõ phạm vi, sélượng, giá trị số tài sản chung của vợ chồng được đưa vào doanh nghiệp tư nhân Van ban nàyphải được thực hiện trước khi chủ doanh nghiệp tư nhân nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp (trongtrường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân đã kết hôn và còn trong thời kỳ hôn nhân hợp pháp) hoặc

7 PGS.TS Nguyễn Thi Lan chủ nhiệm Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường, Ché định tài sản của vợ chong — Thực tiễn

khi tăng vốn của doanh nghiệp tư nhân Ngoài ra, có thể quy định đó là một trong những điềukiện kinh doanh bắt buộc đối với doanh nghiệp tư nhân, do đó, nên bé sung quy định tại Điều 19LDN 2020 theo hướng bắt buộc chủ doanh nghiệp tư nhân phải nộp văn bản thỏa thuận về tàisản giữa hai vợ chồng trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp tư nhânŸ.

Tóm lại, trong xã hội hiện nay, việc vợ chồng dùng tài sản chung dé gop von vào các loạihình doanh nghiệp ngày càng phô biến, chịu sự điều chỉnh của nhiều văn bản pháp luật Do đó,yêu cầu cấp thiết đặt ra hiện nay là LDN 2020 và LHNGĐ 2014 cần phải có các quy phạm phápluật tương thích dé điều chỉnh về van dé này, để một mặt tạo điều kiện thuận lợi cho vợ chồngtrong việc định đoạt tài sản thuộc sở hữu chung: mặt khác tạo hành lang pháp lý bảo vệ quyền

và lợi ích hợp pháp của doanh nghiệp khi nhận tài sản góp vốn là tài sản chung của vợ chồng khithành lập, góp vốn vào các loại hình doanh nghiệp

TÀI LIỆU THAM KHẢO

1 Luật Hôn nhân và gia đình năm 2014

2 Luật Doanh nghiệp năm 2020

3 Bộ luật Dân sự Pháp

4 Sỹ Hồng Nam, “Pháp luật về góp vốn bằng quyên sử dụng dat’, Luận án Tiên sĩ Luậthọc, Học viện khoa học xã hội Việt Nam, Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam, 2016

5 PGS.TS Nguyễn Thị Lan chủ nhiệm, Đề tài nghiên cứu khoa học cấp Trường, Chế định

tài sản của vợ chong — Thực tiên thực hiện và giải pháp hoàn thiện, Dai học Luật Hà Nội, 2021

6 — http://lapphap.vn/Pages/TinTuc/2 voi-doanh-nghiep-tu-nhan -mot-so-vuong-mac-va-kien-

11567/Xac-dinh-tai-san-chung-cua-vo-chong-doi-nghi.html?fbclid=IwAR 140dk

VE7IzCS9-Oakmn 6y9IPGZax ANS5FubvMNilJIEVVP6RE6FeNTOs&mibextid=Zxz2cZ

von-trung-nguyen-va-3-cau-hoi-kho-ong-vu-2788.html

7.https://infonet.vietnamnet.vn/thi-truong/ba-le-hoang-diep-thao-tung-chung-cu-gop-CHUYEN DE 3

8 http:/apphap.vn/Pages/TinTuc/2 1

1567/Xac-dinh-tai-san-chung-cua-vo-chong-doi-voi-doanh-nghiep-tu-nhan -mot-so-vuong-mac-va-kien-nghi html? fbclid=IwAR 1

40dkVE7IzCS9-Oakmn_6y9IPGZax_ANSFubvMNilJIEVvP6RE6FeNTOs&mibextid=Zxz2cZ

HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VE GÓP VON VÀO DOANH NGHIỆP BANG

QUYEN SỬ DUNG DAT TẠI VIỆT NAM

Ths Nguyễn Trịnh Ngọc LinhTrường Đại học Luật Hà Nội - Phân hiệu tại tỉnh Đắk LắkTóm tắt: Góp vốn bằng quyên sử dụng đất là một trong những hình thức vốn hóa đất đainhằm chuyển hóa quyền sử dụng đất thành vốn phục vụ phát triển kinh tế Các quy định phápluật về góp vốn bằng quyên sử dụng đất là bộ phận gắn kết chặt chẽ pháp luật dat dai với phápluật dân sự, pháp luật doanh nghiệp, pháp luật đầu tư và pháp luật hành chính Việc giải quyếtcác hạn chế còn ton tại về góp vốn bằng quyên sử dung dat sẽ góp phân thúc đẩy và tạo diéukiện thuận lợi cho hoạt động dau tư, đồng thời tạo cơ sở giải quyết các tranh chấp phát sinhgiữa nhà dau tư và doanh nghiệp Xuất phát từ thực tế đó, bài viết tập trung nghiên cứu, phântích chỉ ra một số điểm bat cập trong quy định về hình thức, thời điểm có hiệu lực của hop donggóp vốn bằng quyên sử dụng đất, từ đó đưa ra một số giải pháp kiến nghị hoàn thiện về vấn đềnày.

Từ khoá: Góp vốn bằng quyên sử dụng đất, hop dong góp vốn hợp tác kinh doanh, hìnhthức vốn góp bằng quyên sử dụng dat, hiệu lực hợp đồng góp vốn

1 Khái quát về góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyền sử dụng dat

Việc góp von vào doanh nghiệp có vai trò quan trọng, nhất là đối với giai đoạn doanh nghiệpmới được hình thành Hơn nữa nó còn quyết định tới sự phát triển và tồn tại của doanh nghiệptrong quá trình sản xuất và kinh doanh sau này Bởi lẽ, bất kì một loại hình doanh nghiệp naomuôn được thành lập thì vốn là yếu tô quan trọng không thé thiếu Nó không những quyết định

sự sống còn của doanh nghiệp mà còn thê hiện khả năng gánh chịu nghĩa vụ pháp lí của doanhnghiệp đó.

* Khái niệm góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyên sử dụng đất

Khoản 18 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2020 (LDN 2020) định nghĩa: Góp vốn là việc góptài sản dé tạo thành vốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn dé thành lập công ty hoặc gópthêm vốn điều lệ của công ty đã được thành lập Từ đó có thể thấy, việc góp vốn được thực hiệntrong hai thời điểm là: khi thành lập doanh nghiệp và sau khi thành lập doanh nghiệp Việc gópvốn sẽ làm tăng vốn điều lệ của doanh nghiệp và tăng bao nhiêu sẽ phụ thuộc vào giá trị tài sản

mà tô chức, cá nhân dùng đê góp vôn Như vậy, hành vi góp vôn vào doanh nghiệp là việc một

chủ thé dich chuyén tài san của minh theo một trình tự, thủ tục nhất định vào công ty mà theo đóchủ sở hữu tài sản đó được hưởng các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc góp vốn.

Điều 34 LDN 2020 quy định: Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyểnđổi, vàng, quyền sử dung đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác cóthé định giá được bằng Đồng Việt Nam Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc cóquyền sử dụng hợp pháp đối với tài sản mới có quyên sử dụng tài sản đó dé góp vốn theo quyđịnh của pháp luật.

Theo Từ điển Luật học của Viện Khoa học pháp lý Bộ Tư pháp, góp vốn bằng quyền sửdụng đất (QSDĐ) là: “sự thỏa thuận giữa các bên tuân theo điều kiện, nội dung, hình thức chuyềnquyền sử dụng đất được Bộ luật Dân sự và pháp luật về đất đai quy định, theo đó, người sử dụngđất được quyền góp phần vốn của mình bang quyền sử dụng đất dé hợp tác sản xuất, kinhdoanh” Góp vốn bằng quyền sử dụng dat lần đầu tiên được quy định tại Luật Dat đai năm 1993(LĐĐ); tiếp đó là Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của LĐĐ 1998, LDD 2003 và LDD 2013.Các văn bản pháp luật này đã tạo cơ sở pháp lý cho phép người sử dụng đất (NSDĐ) góp vốnbang QSDD dé hợp tác sản xuất, kinh doanh theo quy định của pháp luật phù hợp với mục dichkhi giao đất Có thé khang định, pháp luật ghi nhận NSDD được góp vốn bằng QSDD góp phankhai thác va sử dụng dat đai có hiệu quả Trên phương diện kinh tế, gop vốn bằng QSDĐ là hành

vi của chủ sử dụng đất (bên góp vốn) tự nguyện chuyền giao QSDĐ và các lợi ích từ đất đai chobên nhận góp vốn đề đổi lay quyền lợi đối với doanh nghiệp (góp vốn đề thành lập doanh nghiệphoặc góp vốn vào doanh nghiệp đã được thành lập), hay quyền lợi đối với bên nhận góp vốn (gópvốn bằng hình thức hợp tác kinh doanh) Từ những phân tích ở trên, có thê đưa ra khái niệm gópvốn bằng quyền sử dụng đất vào doanh nghiệp như sau: “Góp vốn bang QSDĐ vào doanh nghiệp

là sự thỏa thuận giữa các bên tuân theo diéu kiện, nội dung, hình thức do pháp luật quy định,theo đó NSDĐ góp phan vốn của mình bằng OSDP để tạo thành vốn diéu lệ của công ty baogồm góp vốn dé thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ vào công ty đã được thành lập ”

*, Dac trưng cơ bản của góp vốn bằng quyên sử dung đất vào doanh nghiệp

thường, góp vốn bằng đất đai được xếp vào hình thức góp vốn bằng hiện vật Ở Việt Nam, đấtđai thuộc sở hữu toàn dân do Nhà nước đại diện chủ sở hữu Nhà nước không trực tiếp sử dụngdat mà chuyền giao cho các chủ thé khác thông qua giao đất, cho thuê đất, công nhận QSDD.Điều này đồng nghĩa không một tô chức, cá nhân nào có quyền sở hữu đất đai Tuy không cóquyền sở hữu dat đai, nhưng NSDĐ có QSDĐ, QSDĐ trị giá được băng tiền và có thé chuyềngiao trong giao dịch như đối tượng là tài sản, trong đó có góp vốn Mặc dù, QSDĐ là quyền tàisản nhưng chế độ pháp lý áp dụng cho từng loại QSDĐ lại khác nhau Chính vì vậy, góp vốnbằng QSDD được xác định là hình thức góp vốn riêng khác với các hình thức góp vốn khác.Điểm khác biệt co bản của hình thức góp von vào doanh nghiệp bằng quyên sử dụng dat đó

là sau khi hoàn tất thủ tục góp vốn thì người góp vốn bằng quyền sử dụng đất sẽ chuyên quyền

sử dụng đất của mình sang doanh nghiệp và tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp mà bên gópvốn trở thành thành viên của công ty trách hữu han, công ty hợp danh; cỗ đông của công ty cỗphan; thành viên của hợp tác xã Khi trở thành thành viên của công ty hoặc thành viên hợp tác

xã, bên góp vốn có quyền tham gia hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Mọi tổ chức, cánhân không bị cắm góp vốn theo quy định tại khoản 3 Điều 17 LDN 2020 đều có quyền góp vốnvào doanh nghiệp Đồng thời, theo quy định tại khoản 2 điều 34 LDN 2020 quy định về tài sảngóp von: “Chi cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp hoặc có quyên sử dụng hợp pháp đối vớitài sản quy định tại khoản 1 Điều này mới có quyền sử dụng tài sản đó dé góp vốn theo quy định

của pháp luật”.

Ngoài ra thủ tục góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyền sử dụng đất cũng phức tạp hơn sovới thủ tục góp vốn bang tài sản khác Bên cạnh van đề thực hiện việc đăng ký chuyên quyền sửdụng đất cho doanh nghiệp khi thực hiện góp vốn đã nêu trên, quyền sử dụng đất khi góp vốnvào doanh nghiệp cần được định giá và được quy định tại Điều 34 LDN 2020 Việc định giá tàisản đem góp vốn có ý nghĩa quan trọng và được tiễn hành trước khi chuyển quyền sử dụng dat,

vì xác định giá trị tài sản đem góp vốn sẽ giải quyết tỷ lệ phần vốn góp, quyền thành viên cũngnhư xác định tổng tài sản của công ty Đối với chủ thé góp vốn, nó là chìa khóa dé phân chiaquyên lực và lợi ích tài chính trong công ty và quy định các quyền của các chủ thé góp vốn tươngứng với tài sản họ góp von Đối với các chủ nợ của công ty, tài sản khi được đem góp vốn sẽthuộc về sản nghiệp của công ty Nếu tài sản được định giá cao hơn giá tri thực tế, các chủ nợ sẽ

bị thiệt hại do giá tri của tài sản đảm bảo không tương xứng với giá tri của nghĩa vụ mà công ty phải thực hiện.

Việc định giá tài sản góp vốn vào công ty, doanh nghiệp được quy định rõ tại Điều 36 LDN2020.

“1 Tài san góp vốn không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyên đổi, vàng phảiđược các thành viên, cô đông sáng lập hoặc tô chức thâm định giá chuyên nghiệp định giá vàđược thể hiện thành Đồng Việt Nam

2 Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cô đông sáng lậpđịnh giá theo nguyên tắc nhất trí hoặc do một tổ chức thâm định giá chuyên nghiệp định giá.Trường hợp tổ chức thầm định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được

đa số các thành viên, cô đông sáng lập chấp thuận

Trường hợp tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm gópvốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập cùng liên đới góp thêm băng số chênh lệch giữa giá triđược định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá; đồng thời liênđới chịu trách nhiệm đối với thiệt hại do có ý định giá tài san góp vốn cao hơn giá trị thực tế.”Thứ hai, góp vốn bằng OSDP trong thời hạn sử dung dat

Theo quy định của pháp luật đất đai, có hai loại thời hạn sử dụng đất là ôn định lâu dài và

có thời hạn Đất sử dụng ồn định lâu dài được quy định tại Điều 125 LDD 2013 Dat sử dụng cóthời hạn tùy thuộc vào các hình thức sử dụng đất mà thời hạn sử dụng đất được xác định tối đakhông quá 50 năm, 70 năm (Điều 126 LDD 2013) Do đất có thời han sử dụng nên NSDD chiđược góp vốn bằng QSDD trong thời hạn sử dụng dat

Thứ ba, góp vốn bằng OSDP gắn liên với tài sản trên dat

Đất đai và tài sản gắn liền với dat là một thực thé không tách rời Trong khi đất đai thuộc

sở hữu toàn dân, thì tài san gan liền với dat lại thuộc quyền sở hữu của NSDD Do mục đích củabên nhận góp vốn bằng QSDĐ là khai thác, sử dụng đất hoặc giá trị QSDĐ, nên khi góp vốn thìtài san gan liền với đất là bộ phận không tách rời với QSDĐ

2 Những bắt cập trong quy định pháp luật về hình thức góp vốn bằng quyền sử dụng dattrong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Trong hoạt động góp vốn khi thành lập doanh nghiệp hay góp vốn đề thực hiện dự án đầu

tư kinh doanh, các chủ thê có thể sử dụng nhiều loại tài sản góp vốn khác nhau, trong đó có quyền

sử dụng đất Quyền sử dụng đất được xem là tài sản góp vốn đặc biệt, người sử dụng đất khi thực

hiện hoạt động kinh doanh trên đất, không chỉ phải đáp ứng các quy định về doanh nghiệp, đầu

tư mà còn phải phù hợp với quy định của pháp luật đất đai hiện hành Tuy nhiên, quy định về

góp von bằng giá trị QSDĐ trong Bộ luật Dân sự năm 2015 (BLDS 2015) và LDD 2013 conthiếu sự rành mach và không thống nhất với quy định về góp vốn bằng quyền sử dụng dat trongLDN 2020 Có thể chứng minh cho nhận định này bằng những phân tích dưới đây:

Thứ nhất, hình thức góp vốn bằng quyên sử dụng đất

Theo quy định tại khoản 18 Điều 4 LDN 2020: Góp vốn là việc góp tài sản dé tạo thànhvốn điều lệ của công ty, bao gồm góp vốn đề thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ vàocông ty đã được thành lập Điều 35 LDN 2020 quy định: Đối với tài sản có đăng ký quyền sởhữu hoặc quyền sử dụng đất, người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đóhoặc quyền sử dụng đất cho công ty theo quy định của pháp luật Việc chuyển quyền sở hữu,chuyên quyền sử dụng đất đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ, và pháp nhânkhông phải kê khai nộp thuế VAT

Theo khoản 10 Điều 3 LDD 2013: Chuyên quyền sử dụng đất là việc chuyển giao quyền

sử dụng đất từ người này sang người khác thông qua các hình thức chuyền đổi, chuyên nhượng,thừa kế, tặng cho quyền sử dụng đất và góp vốn bằng quyền sử dụng đất Mặt khác theo quy địnhtại điểm c khoản 1 Điều 99 LDD 2013, Nhà nước cấp Giấy chứng nhận quyền sử dụng dat, quyền

sở hữu nhà ở và tài sản khác gan liền với đất cho người được chuyền đổi, nhận chuyển nhượng,được thừa kế, nhận tặng cho quyền sử dụng đất, nhận góp vốn bằng quyền sử dụng đất; ngườinhận quyền sử dụng đất khi xử lý hợp đồng thế chấp bằng quyền sử dụng đất đề thu hồi nợ.Ngoài ra, điểm e khoản 1 Điều 169 LĐĐ 2013 cũng quy định việc tổ chức kinh tế, doanh nghiệpliên doanh nhận chuyển quyên sử dụng đất thông qua nhận góp vốn bằng quyên sử dụng đất.Với quy định trên cho thấy, hình thức góp vốn bằng QSDĐ là dé thành lập doanh nghiệphoặc góp vốn vào doanh nghiệp đã được thành lập Đặc trưng của hình thức góp vốn này là sựchuyên QSDĐ từ bên góp vốn sang bên nhận góp vốn Khi việc góp vốn hoàn thành, tùy thuộcvào loại hình doanh nghiệp mà bên góp vốn trở thành thành viên của công ty trách hữu hạn, công

ty hợp danh; cổ đông của công ty cô phan; thành viên của hợp tác xã Khi trở thành thành viêncủa công ty hoặc thành viên hợp tác xã, bên góp vốn có quyền tham gia hoạt động kinh doanh

của doanh nghiệp.

Bên cạnh hoạt động góp vốn vào doanh nghiệp, tô chức, cá nhân vẫn được thực hiện việcgop von bằng quyền sử dụng đất dé hợp tác kinh doanh theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Trongtrường hợp này, tô chức, cá nhân góp vốn không cần chuyển quyền sử dụng đất cho bên nhậnvốn góp, và khi chấm dứt việc góp vốn thì bên góp vốn tiếp tục được sử dụng quyền sử dụng dat

đó trong thời gian còn lại Góp vốn đề hợp tác kinh doanh theo Điều 504 BLDS 2015 được hiểu

là sự thỏa thuận giữa các cá nhân, pháp nhân về việc cùng đóng góp tài sản, công sức để thựchiện công việc nhất định, cùng hưởng lợi và cùng chịu trách nhiệm Hợp đồng hợp tác phải đượclập thành văn bản Khoản 14 Điều 3 Luật Dau tư năm 2020 (LĐT 2020) quy định: Hợp đồng hoptác kinh doanh (sau đây gọi là hợp đồng BCC) là hợp đồng được ký giữa các nhà đầu tư nhằmhợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm theo quy định của pháp luật makhông thành lập tổ chức kinh tế Trong trường hợp góp vốn thông qua hợp đồng hợp tác kinhdoanh, quyền sử dụng đất vẫn là tài sản của bên góp vốn, không có sự chuyên dịch về người sửdụng đất Pháp luật đất đai không quy định về việc cấp giấy chứng nhận quyên sử dung đất theohợp đồng BCC.

Hiện nay, LĐĐ 2013 đã đề cập đến nội dung này và xác định đây là một trong những hìnhthức chuyển quyền sử dụng đất (khoản 10 Điều 3 LDD 2013) Tuy nhiên, Luật chưa đưa ra kháiniệm để giải thích dẫn đến thực tiễn gây khó khăn cho người áp dụng pháp luật, trong một sốtrường hợp còn sự nhập nhang, nhằm lẫn giữa 02 khái niệm: góp vốn bằng quyền sử dụng đất vàgóp tài sản (bằng quyền sử dụng đất) trong hợp đồng hợp tác được đề cập tại Điều 504 BLDS2015.

Điểm đ khoản 2 Điều 174 LDD 2013 quy định: Góp vốn băng quyền sử dụng đất, tài sảnthuộc sở hữu của mình gắn liền với đất dé hợp tác sản xuất, kinh doanh với tổ chức, cá nhân,người Việt Nam định cư ở nước ngoài, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài theo quy địnhcủa pháp luật Điểm h khoản 1 Điều 179 LĐĐ 2013 quy định: Góp vốn băng quyền sử dụng đấtvới tô chức, hộ gia đình, cá nhân, người Việt Nam định cu ở nước ngoài dé hop tac san xuất, kinhdoanh Như vậy, đối chiếu với khái niệm về hợp đồng hợp tác trong BLDS năm 2015 và hợpđồng BCC trong LĐT 2020, quy định về góp vốn trong pháp luật đất đai thuộc trường hợp hợptác kinh doanh Việc góp vốn phải tuân thủ điều kiện quy định tại Điều 188, thực hiện thủ tụccông chứng, chứng thực theo Điều 167 và đăng ký tại cơ quan nhà nước có thâm quyên theokhoản 4 Điều 95 LDD 2013.!9

Thứ hai, thời điểm có hiệu lực của hợp đông góp vốn

Điều 500 BLDS 2015 quy định: Hợp đồng về quyền sử dụng đất là sự thỏa thuận giữa các

bên, theo đó người sử dụng đất chuyên đôi, chuyên nhượng, cho thuê, cho thuê lại, tặng cho, thế

!9 Nguyễn Thuỳ Trang, Hoàn thiện quy định pháp luật về hợp đồng góp von và thuê quyên sử dụng dat, Tap chí Nghiên cứu

Lập pháp sô 14 (462), tháng 07/2022.

chấp, góp vốn quyền sử dụng đất hoặc thực hiện quyền khác theo quy định của LĐĐ cho bênkia; bên kia thực hiện quyền, nghĩa vụ theo hợp đồng với người sử dụng đất Theo quy định taikhoản 18 Điều 4 LDN 2020 thì “Góp vốn là việc góp tài sản để tạo thành vốn điều lệ của công

ty bao gom góp vốn dé thành lập công ty hoặc góp thêm vốn điều lệ vào công ty đã được thànhlập” Như vậy, hợp đồng góp vốn quyên sử dụng đất vào doanh nghiệp là một loại hợp đồng vềquyền sử dụng dat, chỉ sự thỏa thuận giữa các bên về việc chuyển quyền sử dụng đất của bên gópvốn dé tạo thành vốn điều lệ của công ty Việc xác định thời điểm có hiệu lực của hợp đồng làmột vấn đề có ý nghĩa pháp lý quan trọng Đây là cơ sở để các bên xác định quyền và nghĩa vụcủa mình Theo đó, các bên biết và thực hiện theo những gì họ đã cam kết Ngoài ra, đây cũng

là cơ sở dé giải quyết tranh chấp giữa các bên nếu có sự vi phạm

Quy định về góp vốn bằng quyền sử dụng đất hiện nay không có sự phân biệt rõ ràng vềthời điểm có hiệu lực của hợp đồng góp vốn bằng QSDD va thời điểm có hiệu lực của giao dichgóp vốn băng QSDĐ Điều 401 BLDS 2015 quy định: Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệulực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác.Với quy định trên, có hai loại thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là thời điểm giao kết và thờiđiểm do pháp luật quy định Về pháp lý, việc xác định thời điểm có hiệu lực của hợp đồng là căn

cứ dé phát sinh quyền và nghĩa vụ các bên Theo khoản 2 Điều 188 LDD 2013, việc chuyền đổi,chuyên nhượng, góp vốn bằng QSDĐ phải đăng ký tại co quan đăng ký đất đai và có hiệu lực kếthời điểm đăng ký vào số địa chính

Như vậy, BLDS 2015 quy định thời điểm có hiệu lực của hợp đồng góp vốn băng QSDĐ

là thời điểm do pháp luật quy định Trong khi LĐĐ 2013 không quy định thời điểm có hiệu lựccủa giao dịch QSDD, mà chỉ quy định thời điểm có hiệu lực khi thực hiện các quyền của NSDĐ,trong đó có góp vốn bang QSDĐ Tuy nhiên, quy định về thời điểm thực hiện quyền của NSDDvới thời điểm chuyển QSDD trong LDD 2013 là không rõ ràng Bởi việc thực hiện các quyềncủa NSDĐ đều phải thông qua giao dịch, trong đó chủ yếu là hợp đồng Tuy nhiên, theo BLDS

2015, các giao dịch QSDĐ phải đăng ký theo quy định của LĐĐ 2013 và thời điểm chuyểnQSDD là thời điểm được đăng ký Van dé đặt ra là, thời điểm đăng ký là thời điểm có hiệu lựccủa hợp đồng góp vốn hay là thời điểm được công chứng, chứng thực? Về mặt lý luận, khôngkhó để xác định đây là hai thời điểm khác nhau Nhưng dé dam bảo sự an toàn của giao dịch, cácbên thường thỏa thuận thời điểm có hiệu lực của hợp đồng góp vốn bang QSDD là thời điểm

đăng ký!! Từ nội dung quy định pháp luật về hình thức và hiệu lực của hợp đồng góp vốn, van

đề đặt ra là nếu như giao dịch góp vốn băng QSDĐ chỉ có hiệu lực khi được đăng ký tại Vănphòng đăng ký đất đai, vậy thì khoảng thời gian giữa việc hoàn tất công chứng hoặc chứng thựchợp đồng góp vốn và thời điểm QSDĐ đã được ghi nhận vào số địa chính có được tính là thờigian có hiệu lực của hợp đồng góp vốn hay không?

Chính vì quy định pháp luật chưa xác định rõ thời điểm có hiệu lực của hợp đồng về giaodịch QSDĐ dẫn đến có nhiều cách hiểu khác nhau: (ï) khi nào QSDĐ được đăng ký hợp pháp thìkhi đó hợp đồng góp vốn mới có hiệu lực; bởi vì hợp đồng góp vốn là sự thể hiện của giao dịchgóp von bang QSDD trên văn bản giấy tờ, nên hiệu lực của việc chuyền giao QSDD cũng chính

là hiệu lực của hợp đồng góp vốn; (ii) hợp đồng có hiệu lực kể từ thời điểm công chứng, chứngthực nhưng chỉ ghi nhận nguyên tắc và quyền, nghĩa vụ của các bên thực hiện giao dịch, chưaghi nhận hiệu lực của sự chuyên giao tài sản; mà phải chờ đến khi QSDĐ được đăng ký hợp phápthì mới chính thức đánh dau sự chuyền dịch tài sản nêu trên Van dé sẽ phức tạp nếu hợp đồnggóp vốn bằng QSDD được công chứng, chứng thực chưa đăng ky mà xảy ra tranh chấp ?

Thứ ba, định giá tài sản góp vốn là quyên sử dung dat

Thành viên, cô đông công ty bằng việc góp vốn và công ty sẽ trở thành chủ sở hữu công ty

và được nhận phan vốn góp, số cổ phần tương ứng với giá trị tài sản góp vốn, mà ty lệ phần vốngóp trong von điều lệ, số lượng cô phan cô đông sở hữu quyết định trực tiếp đến cổ tức hàng nămcũng như quyên, nghĩa vụ tham gia quan lý, quyết định các van đề của công ty mà thành viên,

cô đông đó được hưởng Ngoài ra, giá trị tài sản góp vốn được định giá sẽ quyết định đến vốnđiều lệ của công ty, việc định giá không chính xác tài sản còn tạo nên hình ảnh sai lệch về khảnăng thanh toán của công ty đối với người thứ ba Do đó, trên thực tế, người góp vốn thường cókhuynh hướng định giá cao hơn giá trị thật sự của tai sản Mac dù LDN 2020 đã có những thiếtchế ngăn chặn hành vi này nhưng dường như không may hiệu quả

Mặt khác, đối với tài sản góp vốn là ô tô, xe gan máy việc định giá tài sản khá dé dàng,nhưng đối với việc định giá tài sản góp vốn là giá trị quyền sử dụng đất thì sẽ gặp nhiều khó khănbởi đây là loại tài sản vô hình, việc định giá loại tài sản này không chỉ đòi hỏi phải xác định được

!! Sỹ Hồng Nam (2016), Pháp luật về góp vốn bằng quyên sử dụng dat, Luận án tiễn sĩ Luật học, Viện Hàn Lâm Khoa học

xã hội Việt Nam- Học viện Khoa học xã hội ‹ ‹ „

!2 Vũ Thi Loan (2014), Pháp luật về góp von bang quyên sử dụng đất, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà

Nội

giá tri của nó tại thời điểm định giá mà các bên còn phải xác định được giá tri tiềm năng (về lợiích kinh tế là chủ yếu) mà tài sản này mang lại trong tương lai cho doanh nghiệp Do đó, việcxác định giá trị quyền sử dụng đất khi góp vốn vào doanh nghiệp vẫn còn nhiều vướng mắc, bấtcập.

Theo quy định tại Điều 36 LDN 2020, thành viên phải chịu trách nhiệm liên đới về khoảngchênh lệch giữa giá trị định giá và giá trị thực tế của tài sản tại thời điểm kết thúc định giá Vấn

đề là khi thời điểm phát hiện việc định giá chênh lệch cách xa thời điểm kết thúc định giá thì khó

có thê xác định được khoảng chênh lệch dé ấn định trách nhiệm của thành viên định giá Gia tricủa một số loại tài sản có thé thay đôi theo thời gian Vì vậy, việc xác định giá tại thời điểm địnhgiá là rất khó khăn Ngoài ra, LDN 2020 chỉ dừng ở việc quy định các chủ thê trên phải liên đớichịu trách nhiệm vật chất bằng cách góp thêm tai san để bù vào số chênh lệch giữa giá trị đượcđịnh giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm được định giá, đồng thời liên đới chịutrách nhiệm đối với thiệt hai do việc cố ý định giá tài sản góp von cao hon giá tri thực tế; nhưngcăn cứ để xác định mức trách nhiệm vật chất cụ thể mà mỗi thành viên Hội đồng thành viên công

ty trách nhiệm hữu hạn và công ty hợp danh, mỗi cô đông sáng lập, thành viên Hội đồng quản trịđối với công ty cô phần, người góp vốn phải chịu là bao nhiêu thì LDN 2020 và các văn bảnhướng dẫn thi hành không quy định Điều này rất dé gây ra những mâu thuẫn, xung đột và dẫnđến tranh chấp giữa chủ sở hữu, các thành viên Hội đồng thành viên, các cô đông sáng lập, cácthành viên Hội đồng quan tri, người gop von khi thực hiện trách nhiệm vật chat của mình

3 Giải pháp hoàn thiện pháp luật về góp vốn vào doanh nghiệp bằng quyền sử dụng đấttại Việt Nam

Thực tế cho thấy, góp vôn bằng QSDD ngoài LĐĐ 2013 còn được điều chỉnh bởi nhiều vănbản pháp luật khác nhau Vì vậy, yêu cầu phải có sự đồng bộ trong hệ thống các văn bản quyphạm pháp luật như: LDD 2013, BLDS 2015, LDN 2020, LĐT 2020, Luật Nhà ở 2014, LuậtXây dựng 2014, Luật Kinh doanh bat động sản 2014, Luật các tổ chức tin dung 2010 (sửa đổi,

bổ sung 2017) Điều này đặt ra yêu cầu phải có sự thong nhất giữa các văn bản pháp luật có liênquan đến góp von bằng QSDD như tên gọi, hình thức của hợp đồng, thời điểm có hiệu lực Thựctiễn góp vốn bằng QSDĐ đòi hỏi phải khắc phục sự chồng chéo, mâu thuẫn giữa các quy địnhtrong văn bản pháp luật Điều này đặt ra cho các cơ quan nhà nước cần phải xác định lại phạm

vi điều chỉnh, đồng thời xác định rõ mỗi văn bản luật điều chỉnh về những vấn đề gì, phạm viđến đâu Dé dam bảo tính thống nhất giữa BLDS 2015, LDN 2020 với LĐĐ 2013 và các văn banpháp luật có liên quan, cân xem xét các nội dung sau:

Thứ nhất, cần phân biệt các hình thức góp vốn bằng QSDĐ

LDD 2013, BLDS 2015, LDN 2020, LDT 2020 đều không có quy định phân biệt các hìnhthức gop vốn bằng QSDĐ Do hai hình thức góp vốn bằng QSDD có nhiều điểm khác nhau đượctạo bởi quy chế pháp lý riêng Với góp vốn bằng QSDD vào doanh nghiệp, QSDD được chuyên

từ bên góp vốn sang bên nhận góp vốn và bên nhận góp vốn được cấp giấy chứng nhận QSDĐ;còn góp vén bằng hình thức hợp tác kinh doanh không có sự chuyên QSDD từ bên góp vốn sangbên nhận góp vốn

Vì vậy, LDD 2013 cần có những quy định cụ thé dé áp dụng cho các hình thức góp vốnbằng QSDĐ Với góp vốn bằng QSDĐ để thành lập doanh nghiệp hoặc góp vốn vào doanhnghiệp đã được thành lập, hình thức góp vốn này giống góp vốn băng quyền sở hữu tài sản khác,QSDD sẽ chuyên từ bên góp vốn sang bên nhận góp vốn Bên nhận góp vốn là chủ thé sử dụngđất mới và được cấp giấy chứng nhận QSDĐ Vi thé, sau khi hoàn thành góp vốn, bên góp vốnkhông còn quyền đối với QSDĐ đã góp Bên nhận góp vốn là chủ thé sử dụng đất mới nên việcthực hiện quyền của NSDĐ theo quy định của pháp luật

Đối với góp vốn bằng hình thức hợp tác kinh doanh, đây là quan hệ đầu tư được xác lậptrên cơ sở hợp đồng hợp tác kinh doanh mà không hình thành pháp nhân Do không chuyềnQSDD nên bên góp vốn chỉ bị hạn chế quyền sử dụng dat đai, những quyền khác của NSDD vanđược thực hiện trong thời gian góp vốn với điều kiện không ảnh hưởng đến việc đến quyền khaithác và sử dụng đất Vì thế, LĐĐ 2013 cần có quy định phân biệt các hình thức góp vốn băngQSDD.

Một trong những nội dung được dự thao Luật Dat dai (sua đổi) đề cập đến là làm rõ kháiniệm, nội hàm “góp vốn băng quyền sử dụng đất” và “Hợp tác sản xuất, kinh doanh bằng quyền

sử dụng đất”, tương thích với các quy định tương ứng của BLDS 2015, LDN 2020 và LDT 2020.Đặc biệt, góp vốn bằng quyên sử dụng đất là một trong hai phương thức tích tụ đất nông nghiệp;hợp tác sản xuất, kinh doanh bằng quyền sử dụng đất là một trong ba phương thức tập trung đấtnông nghiệp Các quy định này góp phần thể chế hóa chính sách đây mạnh tích tụ, tập trung đấtđai, phát triển nông nghiệp theo hướng hiện đại, quy mô lớn được nêu tại Nghị quyết số 19-NQ/TW ngày 16/6/2022 của Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa XIII về nông nghiệp, nôngdân, nông thôn đến năm 2030, tầm nhìn đến năm 2045

Dự thảo Luật Dat đai (sửa đổi) nêu rõ khái niệm “Góp vốn băng quyền sử dụng đất” tạikhoản 23 Điều 3: “Góp vốn băng quyền sử dụng đất là sự thoả thuận giữa các bên về chuyênquyền sử dụng đất thông qua việc góp quyền sử dụng đất đề tạo thành giá trị tài sản trong vốn