Chương I. Những Vấn Đề Chung Về Kinh Doanh Và Chủ Thể Kinh Doanh.pdf

lOMoARcPSD|38592384 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP.HCM NỘI DUNG THẢO LUẬN CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH GIẢNG VIÊN: LÊ NHẬT BẢO LỚP: HS43B2 STT HỌ TÊN MSSV 1853801013240 1 AYUA MUN CHOON 1853801013241 1853801013242 2 SƠN THỊ HẰNG 1853801013246 1853801013248 3 NGUYỄN THỊ NGỌC HOÀNG 1751101030138 4 KIM THỊ SA QUYÊN 5 DƯƠNG THỊ THU THẢO 6 ĐỖ THỊ THU THẢO (QTL_42) - Email: lenhatbao@gmail.com Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 - Sốố điện thoại: 0938 171 008 CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ KINH DOANH VÀ CHỦ THỂ KINH DOANH I NHẬN ĐỊNH Các nhận định sau đây đúng hay sai? giải thích vì sao? 1 Luật chuyên ngành và Luật Doanh nghiệp quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định của Luật Doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Vì theo Điều 3 Luật doanh nghiệp 2014 có quy định: “Trường hợp luật chuyên ngành có quy định đặc thù về việc thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thể và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì áp dụng quy định của Luật đó” Vậy nếu luật chuyên nghành và luật Doanh nghiệp 2014 có quy định khác nhau về thành lập, tổ chức quản lý, tổ chức lại, giải thế và hoạt động có liên quan của doanh nghiệp thì phải áp dụng quy định cua luật chuyên nghành Cơ sở pháp lý: Điều 3 Luật doanh nghiệp 2014 2 Tổ chức, cá nhân kinh doanh thông qua mô hình doanh nghiệp đều phải thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Đối với mô hình Doanh nghiệp hoạt động trong lĩnh vực chuyên ngành thì, theo trình tự, thủ tục thành lập do luật chuyên ngành quy định Luật chuyên ngành không quy định thì áp dụng luật doanh nghiệp Hiện tại có 3 loại thủ tục thành lập doanh nghiệp: 1) Loại 1: Chỉ cần có Quyết định thành lập là đủ điều kiện hoạt động : v/d: công ty bảo hiểm 2) Loại 2: Cần có Quyết định thành lập + Đăng kí doanh ngiệp : v.d ngân hàng thương mại Sau khi có quyết định thành lập thì phải đăng kí doanh nghiệp 3) Loại 3: Chỉ cần Đăng kí doanh nghiệp là đủ điều kiện hoạt động 3 Các chủ thể kinh doanh đều có thể có nhiều người đại diện theo pháp luật Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 NHẬN ĐỊNH SAI Doanh nghiệp tư nhân là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Như vậy, đối với doanh nghiệp tư nhân, chỉ có duy nhất một cá nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, còn các loại hình doanh nghiệp khác, bao gồm: công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty hợp danh, thì có thể có một hoặc nhiều người đại diện theo pháp luật Cơ sở pháp lý: khoản 1, Điều 183, Luật doanh nghiệp 2014 4 Các tổ chức có tư cách pháp nhân đều có quyền thành lập doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH ĐÚNG Không có tổ chức có tư cách pháp nhân nào bị cấm thành lập DN Cơ sở pháp lý: Khoản 2, Điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 5 Người thành lập doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Công ty TNHH, công ty HD, công ty CP phải thực hiện thủ tục chuyển nhượng quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn DNTN thì không thực hiện thủ tục này Cơ sở pháp lý: khoản 2, Điều 36 Luật doanh nghiệp 2014 6 Mọi tài sản góp vốn vào doanh nghiệp đều phải được định giá NHẬN ĐỊNH SAI Vì tài sản không phải là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng mới cần phải định giá CSPL: khoản 1 điều 37 Luật doanh nghiệp 2014 7 Chủ sở hữu doanh nghiệp có tư cách pháp nhân chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Vì theo quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 điều 172 Luật doanh nghiệp 2014 thì thành viên hợp danh ( chủ sở hữu doanh nghiệp) phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty, cũng có nghĩa phải chịu trách nhiệm vô hạn Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 8 Đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp thì đương nhiên bị cấm góp vốn vào doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Tổ chức, cá nhân có quyền góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định trừ trường hợp thuộc các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức CSPL: khoản 2, 3 điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 9 Tên trùng là trường hợp tên của doanh nghiệp yêu cầu đăng ký được đọc giống như tên doanh nghiệp đã đăng ký NHẬN ĐỊNH SAI Vì theo qui định tại khoản 1 điều 42 Luật doanh nghiệp 2014 thì Tên trùng là tên tiếng Việt của doanh nghiệp đề nghị đăng ký được viết hoàn toàn giống với tên tiếng Việt của doanh nghiệp đã đăng ký 10 Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài tương ứng NHẬN ĐỊNH SAI Vì theo quy định tại khoản 1 điều 40 Luật doanh nghiệp 2014 thì Tên doanh nghiệp bằng tiếng nước ngoài là tên được dịch từ tên tiếng Việt sang một trong những tiếng nước ngoài hệ chữ La Tinh 11 Chi nhánh và văn phòng đại diện đều có chức năng thực hiện hoạt động kinh doanh sinh lợi trực tiếp NHẬN ĐỊNH SAI Văn phòng đại diện là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảo vệ các lợi ích đó Còn sinh lợi thì bao gồm cả lợi nhuận và thiệt hại CSPL: khoản 2 điều 45 Luật doanh nghiệ 2014 12 Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành, nghề đã đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh NHẬN ĐỊNH SAI: Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 Theo luật cũ, ngành nghề kinh doanh được quy định trong Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh trong các ngành nghề đã được ghi trong giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp muốn kinh doanh thêm ngành nghề nào, phải đi đăng kí bổ sung ngành nghề mới, và sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp mới, thì mới được kinh doanh ngành nghề đó Điều này đã làm mất đi cơ hội kinh doanh của doanh nghiệp Nếu doanh nghiệp kí kết hợp đồng để kinh doanh những ngành nghề chưa đăng kí Để tạo điều kiện doanh nghiệp, tiếp cận cơ hội kinh doanh kịp thời, nhanh nhất, Luật doanh nghiệp 2014 đã quy định tại khoản 1, Điều 7, Doanh nghiệp được quyền tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà luật không cấm Đồng thời, theo Điều 29, trong nội dung của Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp không còn quy định về việc ghi ngành nghề kinh doanh trên Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Tuy nhiên, tự do nào cũng có những giới hạn của nó 1) Doanh nghiệp không được kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật cấm (khoản 6, Điều 17, Luật doanh nghiệp) Hiện tại, theo Luật đầu tư 2014, chỉ cấm kinh doanh 6 ngành nghề: a) Kinh doanh chất ma túy b) Khoáng vật c) Thực vật động vật hoang dã d) Kinh doanh mại dâm e) Mua bán người, mô, bộ phận cơ thể người f) Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trển người 2) Khi kinh doanh ngành nghề có điều kiện, doanh nghiệp phải đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh theo quy định của Luật đầu tư và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầ utư kinh doanh đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh Theo khoản 6, Điều 17, Doanh nghiệp bị cấm kinh doanh các ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh theo quy định củau Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 Lật đầu tư hoặc không bảo đảm duy trì đủ điều kiện kinh doanh trong quá trình hoạt động Những ngành nghề kinh doanh có điều kiện được quy định tại Phụ lục 4, Luật đầu tư (267 ngành nghề kinh doanh có điều kiện), Điều kiện kinh doanh có điều kiện cụ thể thì trong luật chuyên ngành 3) Doanh nghiệp phải thông báo với cơ quan đăng kí kinh doanh khi thay đổi về ngành nghề kinh doanh (điểm a, khoản 1, Điều 32) Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chịu trách nhiệm thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày có thay đổi Như vậy, trong trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mới trong ngành, nghề không bị cấm hoặc không phải là ngành nghề kinh doanh có điều kiện, thì doanh nghiệp được quyền tiến hành hoạt động kinh doanh trước, rồi sau đó thông báo sau Việc thông báo chỉ để nhằm đảm bảo quản lý nhà nước Nếu vi phạm nghĩa vụ thông báo, thì sẽ bị xử phạt vi phạm hành chính, chứ hợp đồng đã kí kết không bị vô hiệu 13 Cơ quan đăng ký kinh doanh phải chịu trách nhiệm về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI Cơ quan đăng ký kinh doanh là cơ quan tiến hành các thủ tục để công nhận địa vị pháp lý cho doanh nghiệp Khi thực hiện thủ tục, cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ có nghĩa là chịu trách nhiệm về tính đầy đủ của giấy tờ và kê khai đầy đủ nội dung giấy tờ Quy định này là phù hợp khi mà cơ quan đăng ký kinh doanh có nhiệm vụ, quyền hạn chính trong giải quyết việc đăng ký doanh nghiệp và cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Còn việc thông tin đăng ký doanh nghiệp có hợp pháp hay không thì cơ quan đăng ký kinh doanh không thể kiểm soát hết được và cũng không có đầy đủ đội ngũ cán bộ có trình độ phù hợp để thực hiện công việc đó Do vậy, việc quy định cơ quan đăng ký kinh doanh chỉ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ là phù hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ đăng ký doanh nghiệp, không chịu trách nhiệm về những vi phạm pháp luật của doanh nghiệp và người thành lập doanh nghiệp Cơ sở pháp lý: khoản 2 Điều 4 Nghị định 78/2015/NĐ-CP luật doanh nghiệp 2014 Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 14 Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư đồng thời là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp NHẬN ĐỊNH SAI: Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư theo luật đầu tư ; Giấy chứng nhận đăng kí đoanh nghiệp do Luật doanh nghiệp điều chỉnh Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư: cấp cho nhà đầu tư nước ngoài khi đầu tư tại Việt Nam Đối với nhà đầu tư nước ngoài khi muốn mở doanh nghiệp tại Việt Nam, phải thông qua 2 thủ lục: 1) đăng kí đầu tư theo Luật đầu tư để cấp giấy chứng nhận đăng kí đầu tư; 2) đăng kí doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp để lấy– GCN đăng kí doanh nghiệp Còn đối với nhà đầu tư trong nước, chỉ cần 1 thủ tục, đó là đăng kí doanh nghiệp để lấy GCN đăng kí doanh nghiệp Cơ sở pháp lý: Khoản 5, Điều 21; Điểm c, khoản 4, Điều 22; Điểm c, khoản 4, Điều 23, quy định Giấy chứng nhận đăng kí đầu tư đối với nhà đầu tư nước ngoài theo quy định của Luật đầu tư là một giấy tờ bắt buộc trong bộ Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đối với nhà đầu tư nước ngoài 15 Mọi thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp phải được cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới NHẬN ĐỊNH SAI Căn cứ điều 31 LDN 2014 thì doanh nghiệp được cấp chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mới khi thay đổi những nội dung được quy định tại điều 29 LDN 2014 16 Doanh nghiệp không có quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi chưa đủ các điều kiện kinh doanh NHẬN ĐỊNH ĐÚNG Doanh nghiệp chỉ được quyền kinh doanh nghành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện kể từ khi có đủ điều kiện theo quy định của pháp luật và phải bảo đảm đáp ứng các điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động CSPL: khoản 1 điều 8 Luật doanh nghiệp khoản 6 điều 17 Luật doanh nghiệp 2014 17 Mọi điều kiện kinh doanh đều phải được đáp ứng trước khi đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện NHẬN ĐỊNH SAI Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 Căn cứ vào điều 8 khoản 1 Luật doanh nghiệp 2014 thì doanh nghiệp được kinh doanh nghành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi đáp ứng đủ các điều kiện kinh doanh, chứ không quy định phải đáp ứng mọi điều kiện kinh doanh thì mới được đăng ký kinh doanh nghành nghề kinh doanh có điều kiện 18 Sở hữu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp sở hữu phần vốn góp, cổ phần của nhau NHẬN ĐỊNH ĐÚNG Sở hữu chéo giữa hai doanh nghiệp được quy định cụ thể tại khoản 2, Điều 16 Nghị định số 96/2015/NĐ-CP, cụ thể như sau: Sở hữu chéo là việc đồng thời hai doanh nghiệp có sở hữu phần vốn góp, cổ phần của nhau Hiểu một cách đơn giản nhất về sở hữu chéo là là doanh nghiệp A sở hữu doanh nghiệp B và doanh nghiệp B cũng sở hữu doanh nghiệp A II LÝ THUYẾT 1 Trình bày và cho ý kiến nhận xét về thủ tục thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành Một quy trình thành lập công ty/doanh nghiệp đối với hầu hết các loại hình công ty/doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp ở thời điểm hiện tại/2019 (Luật doanh nghiệp 2015) (doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH, công ty cổ phần, công ty TNHH 1 thành viên) đầy đủ bao gồm 4 giai đoạn: Giai đoạn 1: Chuẩn bị đầy đủ các thông tin cần thiết để lập hồ sơ thành lập doanh nghiệp Bước 1: Lựa chọn loại hình doanh nghiệp để bắt đầu khởi nghiệp Chủ doanh nghiệp cần phải hiểu rõ đặc điểm của từng loại hình doanh nghiệp để có thể xác định và chọn lựa loại hình doanh nghiệp phù hợp nhất với định hướng phát triển của công ty Những yếu tố chính mà chủ doanh nghiệp cần cân nhắc để lựa chọn loại hình của tổ chức phù hợp: thuế, trách nhiệm pháp lý, khả năng chuyển nhượng, bổ sung, thay thế, quy mô doanh nghiệp để thu hút nhà đầu tư khác Các loại hình doanh nghiệp phổ biến ở Việt Nam bao gồm: Doanh nghiệp tư nhân, Công ty hợp danh, Công ty TNHH 1 thành viên, Công ty TNHH (2 thành viên trở lên), Công ty cổ phần Tham khảo chi tiết đặc điểm các loại hình công ty/doanh nghiệp tại đây Bước 2: Chuẩn bị bản sao chứng minh nhân dân hoặc hộ chiếu của những thành viên (cổ đông) Việc chọn lựa ai sẽ là thành viên (cổ đông) của công ty sẽ do chủ doanh nghiệp quyết định, tuy nhiên số lượng thành viên và cổ đông sẽ được quy định bởi loại hình Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 doanh nghiệp Lưu ý: Bản sao y công chứng CMND chưa quá 3 tháng, thời hạn CMND chưa quá 15 năm Bước 3: Lựa chọn đặt tên công ty, tốt nhất bạn lên lựa chọn đặt tên công ty ngắn gọn, dễ nhớ, dễ phát âm và tên công ty này không bị trùng lắp hoàn toàn với các đơn vị đã thành lập trước đó (áp dụng trên toàn quốc) Để xác định tên công ty mình có bị trùng với những công ty khác hay không, bạn có thể truy cập vào “Hệ thống thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia” để tra cứu Bước 4: Xác định địa chỉ trụ sở thuộc quyền sử dụng hợp pháp của công ty Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc cảu doanh nghiệp trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường hoặc thôn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố trực thuộc trung ương, số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có) Bước 5: Xác định vốn điều lệ để đưa ra kinh doanh Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty Bước 6: Xác định chức danh người đại diện theo pháp luật của công ty Về chức danh người đại diện theo pháp luật của công ty nên để chức danh người đại diện là giám đốc (tổng giám đốc) Bước 7: Xác định ngành nghề kinh doanh chuẩn hoá theo quy định của pháp luật về đăng ký kinh doanh Giai đoạn 2: Soạn thảo và nộp hồ sơ thành lập công ty Bước 1: Soạn thảo hồ sơ công ty, chuẩn bị đầy đủ các giấy tờ quy định tại Điều 20 Nghị định 43 Bước 2: Nộp hồ sơ đến Phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính (Điều 25 Nghị định 43/2010/NĐ-CP ngày 15/04/2010) Lưu ý: Không nhất thiết người đại diện pháp luật của công ty phải đi nộp hồ sơ Người đại diện pháp luật của công ty có thể ủy quyền cho người khác đi nộp thay Nếu trường hợp ủy quyền thì người được ủy quyền cần có giấy ủy quyền hợp lệ (Điều 9 - Thông tư số 01/2013/TT-BKHĐT ngày 21/01/2013 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư) Sau 03 ngày làm việc kể từ ngày tiếp nhận hồ sơ, nếu hồ sơ của bạn hợp lệ bạn sẽ được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Giai đoạn 3: Làm con dấu pháp nhân Bước 1: Mang một bản sao Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đến cơ sơ có chức năng khắc dấu để thực hiện việc làm con dấu pháp nhân cho công ty Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 Bước 2 : Nhận con dấu pháp nhân - Khi đến nhận con dấu, đại diện doanh nghiệp mang theo Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (bản gốc) Ngoài ra, nếu đại diện hợp pháp của doanh nghiệp không thể trực tiếp đi nhận con dấu thì có thể ủy quyền (ủy quyền có công chứng) cho người khác đến nhận con dấu Giai đoạn 4: Thủ tục sau thành lập công ty Một doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề không có điều kiện sau khi có Đăng ký kinh doanh và con dấu là có thể tiến hành các hoạt động kinh doanh của mình theo quy định tại Điều 8 Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên theo quy định pháp luật, sau khi có Đăng ký kinh doanh Doanh nghiệp cần thực hiện các công việc như sau: Bước 1: Tiến hành đăng ký khai thuế ban đầu với cơ quan thuế tại nơi đăng ký kinh doanh trong thời hạn quy định Bước 2: Tiến hành đăng ký kê khai thuế qua mạng điện tử thông qua dịch vụ chữ ký số, "Từ ngày 01 tháng 7 năm 2013 tất cả các doanh nghiệp trong cả nước phải kê khai, nộp tờ khai thuế qua mạng, nội dung này được quy định trong Luật số 21/2012/QH13 về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật Quản lý thuế" Bước 3: Đăng bố cáo Bước 4: Nộp tờ khai và nộp thuế môn bài (theo Mẫu số 01/MBAI ban hành kèm theo Thông tư số 156/2013/TT-BTC ngày 06/11/2013 của Bộ Tài Chính) Bước 5: Nộp thông báo áp dụng phương pháp tính thuế GTGT (theo Mẫu số 06/GTGT ban hành kèm theo Thông tư số 156/2013/TT-BTC ngày 06/11/2013 của Bộ Tài Chính) Bước 6: Làm thủ tục mua, đặt in, tự in hóa đơn theo thông tư 39/2014/TT-BTC hóa đơn chứng từ có hiệu lực từ 01/06/2014 Kể từ ngày 1/9/2014 các doanh nghiệp mới thành lập sẽ được đăng ký phương pháp tính thuế GTGT theo phương pháp khấu trừ và được đặt in hóa đơn GTGT sử dụng Bước 7: Doanh nghiệp bắt buộc dán hoặc treo "hóa đơn mẫu liên 2" tại trụ sở công ty Bước 8: Chuẩn bị đầy đủ các điều kiện kinh doanh đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện *Ý kiến: Việc thành lập doanh nghiệp rất tốn thời gian để thực hiện hết tất cả các công việc rắc rối trên 2 Phân biệt vốn điều lệ, vốn pháp định, vốn có quyền biểu quyết Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 *Vốn điều lệ - Vốn điều lệ công ty là tổng số vốn do các thành viên hoặc cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ công ty Pháp luật không quy định vốn điều lệ công ty tối thiểu là bao nhiêu, hoặc mức vốn điều lệ công ty tối đa là bao nhiêu khi doanh nghiệp đăng ký ngành nghề kinh doanh bình thường Tuy nhiên đối với một số ngành nghề kinh doanh yêu cầu mức vốn pháp định thì cần phải đăng ký mức vốn tối điều lệ tối thiểu phải bằng mức vốn pháp định đối với ngành nghề kinh doanh đó – Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty – Pháp luật không quy định mức vốn điều lệ tối thiểu/ tối đa khi thành lập công ty Tuy nhiên, nếu đăng ký vốn điều lệ quá thấp thì sẽ không thể hiện được tiềm lực tài chính của công ty, nhưng nếu đăng ký vốn điều lệ quá cao so với số vốn thực có sẽ ảnh hưởng rất lớn đến việc thực hiện sổ sách kế toán, thực hiện nghĩa vụ tài chính… Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Tổ chức, cá nhân được mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của Luật doanh nghiệp, trừ những trường hợp sau đây: – Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; – Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức – Là sự cam kết mức trách nhiệm bằng vật chất của các thành viên với khách hàng, đối tác, cũng như đối với doanh nghiệp; – Là vốn đầu tư cho hoạt động của doanh nghiệp; – Là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các thành viên góp vốn *Vốn pháp định - Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu mà doanh nghiệp phải có đủ khi đăng ký ngành kinh doanh có điều kiện để thành lập công ty hoặc bổ sung ngành nghề kinh doanh Mức Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 vốn pháp định lớn hay nhỏ nó phụ thuộc vào từng ngành nghề kinh doanh có điều kiện mà doanh nghiệp đăng ký Các ngành nghề yêu cầu mức vốn pháp định khác nhau *Vốn có quyền biểu quyết Theo quy định tại Khoản 28 Điều 4 Luật doanh nghiệp 2014 thì vốn có quyền biểu quyết được định nghĩa như sau: “Vốn có quyền biểu quyết là phần vốn góp hoặc cổ phần, theo đó người sở hữu có quyền biểu quyết về những vấn đề thuộc thẩm quyền quyết định của Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông” Vốn có quyền biểu quyết (thông qua chủ sở hữu là các cổ đông có quyền biểu quyết hoặc các thành viên góp vốn trong công ty TNHH) có thể chính là vốn điều lệ nhưng cũng có thể khác với vốn điều lệ Quyết định của hội đồng thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc đại hội đồng cổ đông trong công ty cổ phần thường được thông qua theo một tỷ lệ phần trăm nhất định tính trên vốn có quyền biểu quyết hoặc vốn điều lệ Công thức tính tỷ lệ phần trăm này sẽ có sự khác nhau giữa hai loại hình công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần bởi lẽ công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần, trong đó có cả những loại cổ phần không có quyền biểu quyết Tỷ lệ biểu quyết trong công ty cổ phần theo đó cũng khác với loại hình công ty TNHH 3 Hãy xác định và phân tích các yếu tố ảnh hưởng đến việc lựa chọn loại hình doanh nghiệp - Theo Luật doanh nghiệp quy định và phân chia ra 5 loại hình doanh nghiệp: + Doanh nghiệp tư nhân + Công ty TNHH Một Thành Viên + Công ty TNHH Hai Thành Viên trở lên + Công ty Cổ Phần + Công ty Hợp Danh - Luật doanh nghiệp quy định rõ ràng tính chất, đặc điểm, quy mô, cơ cấu tổ chức quản lý, quyền hạn, nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty, và phân biệt các loại hình doanh nghiệp rất chi tiết - Nam Việt Luật sẽ phân tích và chỉ rõ ra được những ưu điểm, nhược điểm của các loại hình doanh nghiệp, dựa trên kiến thức chuyên môn về pháp luật kết hợp với kinh nghiệm thực tế khi làm việc với hàng nghìn doanh nghiệp để giúp cho Quý khách hàng tiến hành phân biệt loại hình doanh nghiệp có thể lựa chọn được loại hình công ty chính xác nhất, phù hợp nhất với điều kiện kinh doanh của mình *Các yếu tố ảnh hưởng Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 Công ty TNHH Một Thành Viên không được giảm vốn điều lệ Do chế độ trách nhiệm hữu hạn nên uy tín của công ty trước đối tác phần nào bị ảnh hưởng Công ty trách nhiệm hữu hạn chịu sự điều chỉnh chặt chẽ của pháp luật hơn doanh nghiệp tư nhân hay công ty hợp danh Việc huy động vốn của công ty trách nhiệm hữu hạn bị hạn chế do không có quyền phát hành cổ phiếu Việc quản lý và điều hành công ty cổ phần rất phức tạp do số lượng các cổ đông có thể rất lớn, có nhiều người không hề quen biết nhau và thậm chí có thể có sự phân hóa thành các nhóm cổ động đối kháng nhau về lợi ích Việc thành lập và quản lý công ty cổ phần cũng phức tạp hơn các loại hình công ty khác do bị ràng buộc chặt chẽ bởi các quy định của pháp luật, đặc biệt về chế độ tài chính, kế toán Do không có tư cách pháp nhân nên mức độ rủi ro của chủ Doanh nghiệp tư nhân cao Chủ Doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của Doanh nghiệp và của chủ Doanh nghiệp chứ không giới hạn số vốn mà chủ Doanh nghiệp đã đầu tư Chủ doanh nghiệp tư nhân sẽ phải chịu trách nhiệm bằng cả tài sản cá nhân của mình nếu như doanh nghiệp tư nhân chưa hoàn tất nghĩa vụ đối với đối tác Do vậy đây cũng là loại hình doanh nghiệp rất rủi ro, chỉ thích hợp với việc kinh doanh những ngành nghề ít rủi ro và tạo sự uy tín tin tưởng lớn với khách hàng như: Kinh doanh vàng, bạc, trang sức Hạn chế của công ty hợp danh là do chế độ liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên mức độ rủi ro của các thành viên hợp danh là rất cao Loại hình công ty hợp danh được quy định trong Luật doanh nghiệp nhưng trên thực tế loại hình công ty này chưa phổ biến III TÌNH HUỐNG 1 Tình huống 1 Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) An Bình do ông An làm chủ có trụ sở chính tại Tp Hồ Chí Minh, ngành nghề kinh doanh là vận tải hàng hóa bằng đường bộ Sau một thời gian, ông An có nhu cầu mở rộng hoạt động kinh doanh, cho nên ông đã có những dự định sau: - DNTN An Bình sẽ thành lập chi nhánh tại Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 - Ông An thành lập thêm một DNTN khác để thực hiện kinh doanh ngành nghề là buôn bán sắt thép - DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập một công ty TNHH một thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá và tổ chức tua du lịch - Ông An góp vốn cùng với ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam và Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại Anh (chị) hãy cho biết theo quy định của pháp luật hiện hành, những dự định trên của ông An có phù hợp hay không, vì sao? Trả lời: • Xét trường hợp 1: “DNTN An Bình sẽ thành lập chi nhánh tại Tp Hà Nội để kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại.” - Theo Khoản 1 Điều 46 – Luật Doanh nghiệp 2014: “DN có quyền thành lập chi nhánh, VPĐD ở trong nước và nước ngoài DN có thể đặt một hoặc nhiều chi nhánh, VPĐD tại một địa phương theo địa giới hành chính”  Doanh nghiệp tư nhân cũng như tất cả các loại hình doanh nghiệ khác, đều có uyền thành lập chi nhánh thêm Vì vậy, Ông An được phép lập thêm chi nhánh ở TP Hà Nội với yêu cầu đáp ứng đúng và đủ các yêu cầu khi mở thêm chi nhánh của DNTN • Trường hợp 2: “Ông An thành lập thêm một DNTN khác để thực hiện kinh doanh ngành nghề là buôn bán sắt thép.” - Theo quy định Theo Khoản 3 Điều 183 – Luật Doanh nghiệp 2014: “Một cá nhân chỉ được quyền thành lập một DNTN Chủ DNTN không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh”  Theo pháp luật thì ông An đã thành lập DNTN An Bình nên không được lập thêm bất cứ DNTN nào thêm • Trường hợp 3: “DNTN An Bình đầu tư vốn để thành lập một công ty TNHH một thành viên để kinh doanh dịch vụ hỗ trợ liên quan đến quảng bá và tổ chức tua du lịch.” - Theo quy định tại Khoản 4, Điều 183 – Luật Doanh nghiệp 2014: “DNTN không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty TNHH hoặc công ty cổ phần”  Như vậy việc DNTN An Bình đầu tư vốn thành lập công ty TNHH một thành viên là trái pháp luật • Trường hợp 4: “Ông An góp vốn cùng với ông Jerry (quốc tịch Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn (quốc tịch Việt Nam và Canada) để thành lập hộ kinh doanh (HKD) kinh doanh ngành tổ chức, giới thiệu và xúc tiến thương mại.” Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 • Theo Khoản 1 – Điều 66 Nghị Định 78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp: “ Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng dưới mười lao động và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh.”  Như vậy, ông Jerry ( quốc tịnh Hoa Kỳ) và bà Anna Nguyễn ( quốc tịnh Canada và Việt Nam) theo quy định của Nghị định ông An không có quyền góp vốn để thành lập HKD - Theo Khoản 3 Điều 67 – NĐ78/2015/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp: “Cá nhân thành lập và tham gia góp vốn thành lập hộ kinh doanh không được đồng thời là chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại” Theo Khoản 3 Điều 183 – Luật Doanh nghiệp 2014: “Một cá nhân chỉ được quyền thành lập một DNTN Chủ DNTN không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh”  Như vậy, ông An đã là chủ của DNTN nên ông An không được góp vốn thành lập HKD 3 Tình huống 2 Dương, Thành, Trung và Hải thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) Thái Bình Dương kinh doanh xúc tiến xuất nhập khẩu Công ty được cấp chứng nhận đăng ký kinh doanh với vốn điều lệ 5 tỷ đồng Trong thỏa thuận góp vốn do các bên ký: - Dương cam kết góp 800 triệu đồng bằng tiền mặt (16% vốn điều lệ) - Thành góp vốn bằng giấy nhận nợ của Công ty Thành Mỹ (dự định sẽ là bạn hàng chủ yếu của Công ty TNHH Thái Bình Dương), tổng số tiền trong giấy ghi nhận nợ là 1,3 tỷ đồng, giấy nhận nợ này được các thành viên nhất trí định giá là 1,2 tỷ đồng (chiếm 24% vốn điều lệ) - Trung góp vốn bằng ngôi nhà của mình, giá trị thực tế vào thời điểm góp vốn chỉ khoảng 700 triệu đồng, song do có quy hoạch mở rộng mặt đường, nhà của Trung dự kiến sẽ ra mặt đường, do vậy các bên nhất trí định giá ngôi nhà này là 1,5 tỷ đồng (30% vốn điều lệ) - Hải cam kết góp 1,5 tỷ đồng bằng tiền mặt (30% vốn điều lệ) Hải cam kết góp 500 triệu đồng, các bên thỏa thuận khi nào công ty cần thì Hải sẽ góp tiếp1 tỷ còn lại (Nguồn: Tổ công tác thi hành Luật doanh nghiệp) Anh (chị) hãy bình luận hành vi góp vốn nêu trên của Dương, Thành, Trung, Hải Trả lời : Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 · Hành vi góp vốn nêu trên của Dương, Thành, Trung, Hải là hợp lý Vì các thành viên tham gia góp vốn để thành lập công ty đã đáp ứng đầy đủ vốn theo quy định của pháp luật Theo Điều 35 quy định về tài sản góp vốn: · “1 Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bó quyết kĩ thuật, các tài sản có thể định giá bằng đồng VN” · “2 Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu khác theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn” · Quy định về thời hạn góp vốn: Khoản 2 Điều 48 LDN · Dương: cam kết góp vốn 800 triệu đồng bằng tiền mặt (16% vốn điều lệ) là hợp lý Vì theo khoản 2 Điều 48 LDN 2014 thì Dương đã cam kết góp vốn cho công ty đủ và đúng loại như đã cam kết đăng ký thành lập doanh nghiệp theo quy định của pháp luật · Thành góp vốn bằng giấy chứng nhận nợ của công ty Thành Mỹ với số vốn góp là 1,2 tỷ đồng là hợp lý Vì theo Điều 35 LDN 2014 thì tài sản đó định giá bằng đồng Việt Nam · Trung góp vốn bằng ngôi nhà của mình 1,5 tỷ đồng là hợp lý.Vì ngôi nhà cũng định giá bằng đồng Việt Nam theo Điều 35 của LDN 2014 · Hải cam kết góp vốn 1,5 tỷ đồng là hợp lý theo khoản 2 Điều 48 LDN 2014 · Thành lập công ty cổ phần phải có tối thiểu 3 cổ đông sáng lập, không giới hạn số lượng cổ đông tối đa · Cổ đông chỉ cần cung cấp chứng minh thư nhân dân nhân hoặc hộ chiếu công chứng để thực hiện thủ tục thành lập công ty cổ phần Điều kiện chung khi thành lập công ty cổ phần · Điều kiện về tên công ty cổ phần: tên công ty không được trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký trước trong toàn quốc gia o Về vấn đề tên khi thành lập công ty cổ phần luật sư tư vấn sẽ tra cứu sơ bộ, sau đó trên cơ sở tra cứu sẽ đưa ra các giải pháp cho khách hàng · Điều kiện về trụ sở: khi thành lập công ty cổ phần phải có trụ sở giao dịch Trụ sở công ty cổ phần không được là chung cư, khu tập thể Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com) lOMoARcPSD|38592384 · Điều kiện về ngành nghề kinh doanh: khi thành lập công ty cổ phần, ngành nghề sẽ phải áp theo mã hệ thống ngành nghề kinh tế quốc dân Đối với những ngành nghề có điều kiện phải thỏa mãn các điều kiện để được thành lập Tùy theo yêu cầu của khách hàng, luật sư sẽ tư vấn các điều kiện cụ thể về từng ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp · Điều kiện về vốn điều lệ/ vốn pháp định o Vốn điều lệ là số vốn do cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty Doanh ngiệp chịu trách nhiệm trong phần vốn điều lệ mình đã đăng ký Vốn điều lệ công ty có liên quan đến mức thuế môn bài phải đóng Luật sư tư vấn sẽ cụ thể cho doanh nghiệp o Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật để thành lập doanh nghiệp Vốn pháp định áp dung với một số ngành nghề kinh doanh có điều kiện · Điều kiện về Cổ đông Công ty · Thành lập công ty cổ phần bởi tối thiểu ba cổ đông sáng lập · Các cổ đông phải thỏa mãn các qui định chung của Luật Doanh nghiệp Downloaded by Huyen DO (tailieuso.16@gmail.com)