Luận văn thạc sĩ Luật học: Pháp luật về hợp đồng hành chính của một số quốc gia và nghiên cứu so sánh với Việt Nam

lỗi từ nên hành chính cai tri sang nén hành chínhsơ ban theo đó nhà Trong bối cảnh chuyế phục vụ, phương thức cung ứng dich vụ cổng có những thay "ước và các đối ác thuộc lim vue ngodi n

PHAP LUẬT VE HỢP ĐÔNG HANH CHÍNH CUA MỘT S6 QUOC GIA VÀ NGHIÊN CỨU SO SÁNH

VOI VIỆT NAM

LUẬN ÁN TIẾN SĨ LUẬT HỌC

HÀ NỘI ~2023

BO GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TAO BỘ TƯPHÁP.

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

HÀ THỊ ÚT

PHÁP LUẬT VE HỢP DONG HANH CHÍNH CUA MOT SO QUOC GIA VA NGHIÊN CỨU SO SANH VỚI VIỆT NAM.

LUAN AN TIEN SiLUAT HOC

Chuyên ngành: Luật hiến pháp và Luật hành chính.

Mã số: 9.38.01.02

"Người hướng dn khoa học: 1 PGS.TS Phan Thị Lan Hương

2 TS Phạm Héng Quang

HÀ NỘI ~2023

Ngiên cứu sinh xin biy tổ sợ kính trọng và lòng biết ơn sâu sắc đổi với

PGS.TS Phan Thị Lan Hương và TS, Phạm Hồng Quang — df tân tinh hướng din

"nghiền cửu sinh trong suốt qu bình thục iện luận én này,

Ngiên cứu sinh xin được trân trong cảm ơn Ben Giám Hiệu Trường Dei học Luật Hà Nô, Ban chủ nhiền Thoa Sao Dai học, Khoa Pháp luật Hanh chính Nhà

ribo và đổi ngũ ác thiy cô giáo, thuyên viên df tạo đu liện, trợ cho nghiên

cứu ánh lấn luận án trong thời gan qua

Neb ca ảnh cũng xin gi lôi căm ơn chân hành ti cc thấy cô, bạn be, đẳng nghiệp tei Viện Luật so sánh - Trường Đại học Luật Hà Nội và gia nh đã

fda động viên, khích lệ và đóng góp những ý iễn quý báu để tác gã có thi Hoàn

thành được luận án này

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoạn diy là công trình nghiên cử khoe học độc lập của riéng tôi

Các kắt quả nêu trong Luận án chưa được công bé trong bit kỹ công tỉnh nào khác Các sổ liêu trong luận án a rung thụ, có nguẫn gốc rổ ring, được trích

din ding quy dinh

Tôi xin chu trách nhiệm vệ nh chính xác và trung thực của Luân án này,

Tác gã luận án.

Hà ThiÚt

1 Tinh cấp thiét ia đỀ ti.

2 Mue dich va nhiệm vụ nghiền cứu.

6.¥ nghĩa lý hận và thục tến của luận á

7.Két chu của hận án.

CHVONG 1 TÔNG QUAN TINH HINH NGHIÊN CỨU ĐÈ TÀI

11 Tink hình nghiên cứu trong nước

1.2 Tình hình nghiên cứu ngoài nước,

13 Đánh gi tình hình nghiên cứu

14 Những vấn đỀ hận án tiếp tục nghiên cứu:

KET LUẬN CHƯƠNG 1

CHVONG 2 CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG HANH CHÍNH VÀ PHÁP.LUAT VỀ HỢP ĐỒNG HANH CHÍNH

3:1 Ce sẽ lý luận về hep đồng hành chính

2.1.1 Dịch vụ công là đối tượng của hợp đồng hành chink

212 Khải niệm hop đằng hành chính

2.1.3 Đặc điễm cña hợp đồng hành chính

2.14 Các loại hop đồng hành chính

32 Pháp h

2.2.1 Khai niệm pháp hật về hợp đồng lành chính

2.2.2 Đặc điẫm cũa pháp luật về hop đồng hành chính

2.2.3 Nội dung cơ bin của pháp luật về hợp đồng hành chính

2.2.4 Sự cần thất cũa pháp nit về hợp đồng Lành chink trong quân trị nhà ước

89

KET LUẬN CHƯƠNG 2.

CHVONG 3 PHÁP LUAT VE HỢP DONG HANH CHÍNH Ở MOT SỐ

QUỐC GIÁ VÀ VIETNAM

4.1.3 Nội dung hợp đồng hành chink ong pháp hat mats au gia.

gia 128

3.2 Thục trạng pháp luật về hợp đồng hành chính ở Việt Nam 127

4.2.1 Nenu luật điều chink vễ hop đồng hành chink ở ViệtNam 127

4.2.2 Thục ttn giao kết hợp đồng hành chính ở Việt Nam lại

4.2.3 Nội dung hợp đồng lành chính ở Việt Nam 140

4.24 Giải quyết tranh chấp hợp đồng hank chính ở Việt Nam 153

33 So sinh pháp luitvé hợp đồng hành chính # một số quốc gi và Việt Nam

hành chính ở 162

-411 Quan điễm đối với xây đựng và hoàu thiệu pháp hột về hợp đồng hành

chính ở Việt Nam 162 4.1.2 Yên cần xây đựng và hoàn thiệu pháp hạt về hop đồng kành chính ở Việt Nam 169

+ Nam

bạch và kid soát tham những 170

412.3 Pháp hột vễ hợp đồng hành chính phải dim bio bình ding trong cưng

m cấp dich vụ công.

4.2 Mặt số giải pháp về xây dựng pháp hột và năng cao hiệu quả thục hiện

pháp hạậtvề hợp đồng hành chính ở Việt Nam 12

42.1 Giảipháp xây đựng kămug pháp bật ễ hợp m ng lành chính

Š hop đồng hành chink

12 176 1

42.14 Hoàn thiệu các quy định v8 cơ chế quân ý, tuanh tra, kiểm tra đối với hợpđồng hành chink 178

42.1.5 Hoàn thiệu các quy định pháp nat giải quyết trauh chấp hợp đồng hành

chính 180

42.2 Mptsé giải pháp wing cao hiện qua tục thi pháp hột v hợp đồng hành

chink ở Việt Nam 183

KET LUẬN CHƯƠNG 4 188KET LUẬN LUẬN ÁN 189DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHAO

PHỤ LỤC

DANH MỤC CÁC TỪ VIET TAT

Nội dung

1 [pups Bộ luật din sợ

3 |HPnc Hop đồng hành chính

4 |EvrrA Tiệp ánh thương mai tơ do Việt Nam —Liên minh châu Âu

BE Public private pernership

4 |XHCN Xi hội chủ nga

lỗi từ nên hành chính cai tri sang nén hành chính

sơ ban theo đó nhà

Trong bối cảnh chuyế

phục vụ, phương thức cung ứng dich vụ cổng có những thay

"ước và các đối ác thuộc lim vue ngodi nhà nước hop tác

vụ công đưới hình thúc pháp lý lá ký kết một loại hop đồng đặc biệt được goi làHop ding hành chính Các hợp đẳng nay thường được goi tin là Hop đồng hành

chính (Administrative contract) hoặc hợp đồng chính phủ (Goverment contrat), với

chức cũng ting dich,

any chế pháp lý có nhiễu điển đặc thi khác với các hop đồng dân sự hop đồng

thương mai, hợp ding eo động phù hop với bản chit ci hoạt đông cung ứng dich

vụ công gin lin với nó

6 Việt Nam, thực tiễn cho thấy có nhiên họp đồng giếng với hop đồng hànhchính ở một số quốc gia nhung được xác Ảnh là hop đẳng din ng hop đồng thươngmei, Các hop đồng này được điều chỉnh theo hop đẳng dân ax, hợp đồng kinh tédấn tới có một số vẫn để như luật áp dụng các điều khoản nội dụng hợp đồng,quyền và ngấn vụ các bên, vẫn đổ giải quyẾt tranh chấp côn nhiễu bit cập, chưa

được giãi quyit đoợc thôa ding Điễu này gây ảnh hing xiu đối với các bên trong hop đồng và với bin th ba là người din với tư cách người iêu ding dich vụ cổng

Chẳng hen như hợp dng Xây dựng - Kinh doanh - Chuyển giao (BOT) là mốt loihop đồng hành chính ö Pháp, do do yêu cầu bắt buộc trong quy tình thôa thuận, kýkết hop đồng này phải công khai, minh bech Hiện nay, hợp đồng BOT được nhìnnhân đưới góc đô hop đẳng trong kinh doanh thương mai, được điều chỉnh bởi Luật

iu tr theo phương thức đổi tác công te năm 2020 và các nghỉ nh hướng Quy đính hop đẳng này là hợp đồng thương mei nên được quyền giữ bí mật kinh doanh, quá tình dim phản, soạn tháo hợp đồng thọ hiện hợp đồng sẽ không được

công bổ Bồi vậy, hi trông hợp quyền vi lợi ích cia người dân bị ảnh hưởng

"nghiêm trong Ví du như, hop đồng iên quan đến nhà máy điện nấu không được công kh, mink bạch và sau đó gly ra một thâm họa mỗi trường thi chấc chấn sẽ

gây ra ảnh using đến niềm tin cũa người dân Tương tự việc thu phí ở cầu Bến

“Thủy ở Nghệ An và Hà Tính, nêu là hợp đồng hành chính, Nhà nước phéi én định

18 mức phí, đoạn dung thụ phí và thôi gian th phí và nhà thầu phải chấp hành

Những vi hop đồng BOT dang được coi là hợp đẳng thương mai, nhà thầu BOT li được quyén thục hiện những việc đó và người din phin ứng tiêu cục bằng cách

đăng tiền 1 mua v, diễu hành xe phn đối việc thu phí gây ách ắc giao thông mot

thời gian dai} Trong khi đó, phương thức đối tác công tư trong cung ứng dich vụ

công dang là nh vue duce chủ trong, cin hoàn thiện hành lang pháp lý để thúc diy

cho phi tiễn nh vục đầu tư công dich vụ công và kinh tổ tư nhân trong giá doen

biện nay Do vay, hợp đồng hành chính là vẫn 42 mới cả về lý luận và thực Hỗt

"uức te việc nghién cửu im rổ vé mấtlí luận về hợp đồng hành chính để lâm cơ sỡGua ra các quy định pháp uất ph hop 1a võ cũng cn thiết

Việc sử dung hợp đẳng hành chính trong quản lý nha nước, đặc biết là loại

hợp ding đối tác công tơ dang la xu hưởng của các quốc gia trên thé giới Ching

hạn ð Hoa Ky, từ nhông năm 1980 tr nhân hóa

có sự ga tăng các bên phi chỉnh phố vào việc thục hiển các dich vụ cổng Trước

suốt phong trào cải cách trong đó

đây, nhiệm vụ cũa chin phủ là duy tử việc cong cập các dich vụ thiết yêu nh thúc

ấn nước tổng nhà ở, năng lương thuốc chữa bệnh Vai trở oie chính phi đã cổ my

thay đổi kh các cơ quan hành chính gia ting sơ họp tie đối với khu vục ts cơ quan

nhà nước và thân cing chía sẽ trách nhiệm này, phạm vũ của mục dich công công

được mở réng quy Ảnh về hàng hỏa, dich vụ được cũng cấp bối các tổ chức ngoàichính phi gia tăng Nhiễu đự án đối ác công tơ mang lạ kết quả cao nine trong năm,

2013, 24 bang của Hoa Ky đã gy hop đồng với các đối tác tư đãi với 94 con đườngcao tốc bí giá 54.5 tỷ 6? Trong finh vục cũng cập made sach, theo thống kế đếnnim 2007, có khoảng 155.000 công ty thuộc nhà mage và hy nhân them ga cùng cấp

"hương Lown, 7ị Đoàn Yến Ton và Họp đổng hàn: cônh, Bio Pip ht, ps plo mi down we

"gen vi keo đăng unis cink-postt34203 baal, uy cập nghy 20062022

"han C Joes, Pic 43uP:reicn Perbwrclps in PuBlc Service, Wevelend Dress, th edition,

2014 p 81-85.

sa vào năm 2019, ngành cổng nghiệp cũng ứng nước rạch tei Hoa Ky đt tới 61.8

tỷ đô, ching tô day là một lính vục lánh đoanh mang li nhiều lợi nhuận cho nhà

đầu tơ từ nhân), Ở Việt Nam như cầu vi hợp tác công tr trong cung cấp dich vụcông công rất lớn Theo quy hoạch, din nim 2050 Việt Nam phải có 9.000 km

đường cao tốc và gin 30 000 kam đường quất lô Trơng khi dé, ngân sich dự hiển dip ting 26, còn Ie huy động vẫn từ nhân Song trong gisi dom 2021-2022 vốn te nhân vào ha ting gin như không có, Đây là thách thúc rất lớn trong việc thủ hút

300 000 tỷ đồng vẫn tr nhân trong 10 năm để đầu tư các dự én này* Đại hội Đăng

lân thứ XI C021) chỉ ra xu hoớng và xác Ảnh khâu đốt phá trong nhất iển kinh,

ti hiện nay, rong đó có nội dụng “Đối mới mạnh mổ hơn phương thức quản ý nhàiruse vé fan tế theo hướng chhyẫn giao những công việc Nhà mước không nhấtthất phat làn cho các tổ chức xã hội chagrin

sang phương thức đặt hàng”, với việc diy manh phương thức đặt hàng thông quaHình thúc hop đẳng bảnh chính, đẳng thời

sống theo cơ chỗ thị tường thúc độ

i cung cấp trực tiếp dịch vụ cổng

manh cing ứng dich vụ sự nghiệp

y xã hội hỏa dich vu sự nghiệp công “ Hoạt đồng xã hồi hoá chính là đưa đổ tác từ nhân tham gia vào công ứng dich vụ công,

Chủ trương, quan diém của Đăng vi cơ ché thn hút ngudn nhân lục tơ nhân vàophát tiễn kết cấu hạ tầng đã được cụ thể hóa trong quả trình xây dung Luật đều trtheo phương thúc đối tác công tơ năm 2020, với sơ kế thừa những quy định tốt đã

và dang thực hiện, đồng thời bỗ ming các nội dàng mới, quan trong bảo dim tính

dic thủ cân đầu h heo phương thie đố tác công tụ tạo môi trường pháp lý ân dink

` Xem he

4 Minh Phương (2022), “Ting cing sc sing dw hương tic dit cổng nơ", Bio điện Đăng cộng sin

“Việt Nem ps ange onggan túng hức huang cuống sc song-cho- png coi accent

hơn cho các dự án đổi tác công tư rong thời gen tớ, công như tạo niềm tin cho công đồng các nhà đầu hạ doanh nghiệp, đặc tit là nhà đâu tr quốc tổ Tử đồ, thú

Init tối đa nguồn lọc của khu vue từ nhân, sử dụng hiệu quả nguén lực nay để bù

đắp nhõng thiểu hut của ngân sách nhà nước trong đầu tơ dich vụ công tạo động

Tục mới thúc dy kin tổ - xã hội phát triển bên vũng trong những giei đoạn tới Tuy,nhiên, các quy ảnh hướng dẫn thi hành con it ði với nhiễu vin để chưa được giãquyễt làm cho phương thức đổ tác công tơ chu thụ Init được nhiều bản tự nhânthem gia nhiều dur án đối tác công tr dang triển Khai phải tem đừng hoặc chuyểnđỗi hành đầu tr công

Ngoài ra toàn cầu hóa và hội nhập đội hôi nhà nước ph thay adi để đápting niu cầu phát tiễn chung côa toàn cầu Theo đó, cơ chế quân ý nha nước côngđồi hồi có sự thay đỗi theo hướng mô, chấp nhận những quy luật tất yêu của thitrường Nhà ngớc không làm they thi hưởng những kim wre nào thị trường có thélâm được, doanh nghiệp tw nhân có thé lâm được thi Nhà nước không can thiệp, màthay vào đồ à tạo đều kiện bình đẳng cho các doanh nghiệp lim, Nhà nước sổ chỉđầu tr vào những kina vục các doanh nghiệp tự nhân không thể đâu tư.Đặc biết là,nin hành chính dang chuyển trong tâm quản lý hành chính sang xây dụng nén hành)chính phục vụ việc ting cường đánh giá chất lượng cũng ứng dich vụ công đã do

mức đô hủ lòng cia người din đối với việc thục hiện các nhiện vụ cũa chính phố

và các dich vụ do 86 máy hành chính là cin thiết Nghi quyét số 76/NO-CP ban

"hành Chương trình tổng thể cải cách hành chính nhà nước gia đoạn 2021 - 2030 đã

xác dink: “Cải cách hành chính phải xuất phát từ lợi ích cia người ân, doen

"nghiệp, lấy người din, domnh nghiệp lâm trung tân; lay sự hã lòng của người din

doanh nghiệp là thước đo đánh giá chất lượng phục vụ cũa cơ guan hành chính nhàtước các cấp " Có thể thấy Việt Nam dang có những thay đỗi theo hưởng quân tinhà nude hiện đi tiện cận với chuẩn mục quốc t, với mục tiêu phat tiễn dit nướcbin ving Bởi vậy, hop đồng hành chính ngày cùng có ý ngiễa, vai rõ quan trong

trong đồi sống nhà made và xã hộ, được coi như la mốt hình thúc hoạt đông hiệu

quê cit nhà nước quin lý dich vụ công mà không áp đặt kiỂu mệnh lnh hành

Hop đồng hành chính có nhiễu ý nghĩa như sau thờ nhất, phương phép mệnh

Tênh hành chính (quyét dinh đơn phương của cơ quan hành chính nhà nước) được

của cá nhân tổ chức, nhà nước được bảo dim, Thứ hai, sự re đời của hợp đồngHành chính tạo đều liên thuận lợi cho nợ phát tiễn dich vụ công tách hoạt đồng

cung ứng dich vụ công ra khối host động công quyén shim giảm những chỉ phí không củn thiết cho ngân sách nhà nước, giản biên ché trong bô máy nhà nước, bão đâm tinh công kha, minh bạch của hoạt động công quyền và hoạt động cùng ứng

dich vụ công Thứ ba, việc sử dụng hợp đồng hành chính trong host đồng hành

chính nhà nước làm cho công quyển xích si gin với người din, ting cường trách

nhiệm côn các cơ quan cổng quyên với cá nhấn tổ chức, tao mối quan hệ trách

nhiệm qua let giữa nhà nước và công dân Thờ ty, khá hop đồng dân sự leo đồng được chuyển he thành hợp đẳng hành chỉnh sẽ làm cho việc thục hiện hợp đồng

"nghiêm mình hơn, bi tinh công quyển ofa phép nhân công pháp với tư cách là một

bên trong quan h hop đẳng Thờ năm, việc gii quyết ranh chấp trong thục hiện

hop đồng hành chính sẽ bớt gây tổn ha về nh t,t chính của nhà nước, cá nhân,

tỔ chức so với gi quyết tranh chấp dân sự lánh tẾ” Tuy vậy, việc thiêu khungphip luật vé hop đồng hành chính ảnh hướng đến tính hiệu quả của hợp đẳng, đếniệc bảo vệ lợi ích chung cũa xã hồi và việc kiểm tra, giám nát hop đẳng chua đượcdim bảo Bai những lẽ đỏ ma nghiên cửu những vấn đổ lý luận và pháp luật vé hopđồng hành chính võ cùng cén thiết để nhận diên cá Losi hợp đồng hành chính trong

php luật Việt Nam và có thing nhất pháp luật đều chỉnh vỀ hợp đồng hành chính,

khắc phục những vẫn để pháp lý côn đang có nhiễu ý kiễn khác nhau để tạo hành,

lang pháp lý nhằm giúp cho Nha nước thục hiện chúc năng của minh một cách hiệu

gu và thúc đẫy se phát tiễn ánh td - xã hội đất nước

Plum Bằng Thái C015), “Hep đồng hình chữ - hàn thức hoạ động hàn: chín nhà mốc", Tp có TE

chie nh, sẽ 10013,

Hon nia, trong tuyển thống mặc đã các quốc ga có nghiên cửa sơ sinh vỀTĩnh vue luật hy phát tiễn mạnh mZ và đường như lĩnh we luật công như luật hành,chính vấn bị co là đo đặc thù về thể chỗ chính trí cũatồng quốc gia nên khỏ có thể

họ: hồi kinh nghiệm xây dựng và thục thi pháp luật của nhau Tuy vậy, trong béi cảnh giao hơn quốc tỄ hiện may, các chuyên gia luật sơ sánh đương đi cho ring việc nghién cửu trong tính vục luật công cần lưu ý đặc thi riêng do nung không có

"nghĩa là rào cần dé giao lưu và tiép nhận các phương thức quân lý hién dai cia các

quốc gia Vi th, việc nghiên cửu sơ ánh pháp luật hành chính nổi chúng và pháp

luật về hop đẳng hành chính nói riêng của mốt sổ quốc gia trên thé giới la cách tép

cân ding din, phù hợp với bối cảnh chưa có hop đồng hành chỉnh ở Việt Nam và

xo thể hội nhập quốc tế hiện nay Nghiễn cửu sơ ảnh luật giúp cho Việt Nam tin

hiểu, chọn lọc kinh nghiệm của nước ngoài trong xây dựng va ép đụng các quy din

vi hợp đồng hành chính Trên co sở đổ, ViétNam có thé hoàn thiên những quy địnhcủa pháp luật vé hop đồng hành chính, đẳng thời có những giải pháp hợp lý kip

thời nhằm nâng cao hơn nữa hiệu qua của việc áp đăng những quy định pháp luật

ny rong thực tiến phù hợp với bi cảnh của nước ta

Nhữ vậy, có thể thấy, việc nghiên cứu đồ tai "Pháp Init về hop đồng hànhchinh của một 26 quée gia và nghiên cứm so sánh với Tiệt Nam là thực sự ci tht

trong giai đoạn hiện nay, qua đó góp phin xây dung và hoàn thiện pháp luật trong

"ước v hợp đồng hành chính, rên cơ sỡ học hii kinh nghiện tr pháp luật côn một

sổ nude tiên thể giới nhằm ning cao hiệu quả cùng cấp dich vụ công thúc diy arphát tiễn inh t ‹ xã hội của dit nước

Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

Myc đích cña luận ái Mục đích nghiên cửu cũa luôn án là lâm sáng tô

những vin dé lý luận cơ bản vé hop đẳng hành chính; nghién cửu quy din phápluật vi hop đồng hành chính của mốt sổ quốc gia niu Pháp, Đúc, Anh, Mỹ, TrungCQuốc từ góc đồ nghiên cửu sơ sinh với pháp luật Việt Nem, Trân cơ sở đó, luận én

In án tập trung vào các nhiệm vụ chính sau đầy:

Thứ nhất nghiên cứu lim sing ô một số vẫn dé lý luận cơ bản vé hop đồnghành chỉnh nh khó niệm, đặc điểm, vai tr của hop đẳng hành chính, đặc điểm vànổi đăng của pháp luật vì hợp đồng hành chính:

Thứ ha, nghiên cửu các quy din pháp luật về hợp đẳng bánh chỉnh cia mốt

số quốc gia dién hình cho các dong họ pháp luật lớn trên thể giới như Civil Lew

(hip, Bie), Common Lew (Anh, Mỹ) và Trung Quốc đơới gốc đỗ so mảnh với

phip luật Việt Nem, chỉ ra nhông điểm tương đồng và khác biệt cing với một sốđánh giá tổng quan về a tương đẳng và khác iệt đó

Thứ ba, kiễn nghỉ, đề xuất các giả pháp hoàn thiện pháp luật Việt Nam vềhop đồng hành chính rên cơ sở kinh nghiệm của một số quốc gia đã nghiên cứu

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đổi tương nghiên cửu của luận án là nhống vin đổ lý luận cơ bản vé hop

đồng hành chính, pháp luật về hop đẳng hành chính của mốt số quốc gi nh Pháp

Đức, Anh, Mỹ, Trang Quốc, Việt Nem, Việc lưu chon các quốc gia nghién cửa trên

và Pháp, Đức là các quốc gia didn hình cña Civil Lew, con Anh,Mỹ dfn hình cia

dong họ pháp luật Common Lew, vì phép lut cũa các nước này có truyền thing lâu

đổi và mite đổ hoàn thiên cao, đẳng thôi cổ my ảnh hướng sang các quốc gia kháctrên thể giới Bin cính đó, hộ thẳng pháp luật Trung Quốc có sơ tương đồng về théchế chính tủ và b6: cảnh phát tin sau đổi mới giống với Việt Nam nên có khảning tấp thụ kinh nghiệm tốt Ngoài ra, trong luận án cỏ một sổ phin con tiếp thụphp luật của một sổ quốc gia khác như Mông CẢ, Albania Nghiên cứu pháp luật

vi hop đẳng bành chính ở các quốc gia này có thi khá quất được các mé hình về hop đồng hành chính áp dụng rên thể giới và khả năng họ tập đuợc một sổ kính)

"nghiệm để hoàn thiện phip lit về hợp đẳng hinh chính ð Việt Nam

Phạm vũ nghiên cứu của luận én

VỀ mit không gen: Luân én nghiên cứu những vin đ lý luận về hop đồng

hành chính trong bốt cảnh Việt Nam thục hiện quản tri nhà nước hiện dai và xây

đong nỀn hành chính phục vụ Luận én tập trùng nghiên cửu các quy định pháp luật

vi hợp đồng hành chính của một số quốc gia iễn hình đã lua chon bao gm: Pháp,

Đức, Anh, Mỹ, Trung Quốc, Việt Nam Ngoài ra, còn có mét số linh nghiệm được

ấp thụ từ Mông Cổ, Albania

VỀ mặt thời gian luận án nghiên cửu nợ hành thành, phất tiễn, vai ro cba

HĐHC và quy dink pháp luật hiện hành vé mét sổ loại hợp đồng hành chính cũa các quốc gia lua chon nghiên cứu,

V ni ding rong giới hạn của luận án này chỉ nghiên cứu một số loại hợp

sạch ma không nghiên cửa tất các Losi hợp đẳng hành chính cite các quốc gia Đảng thỏi, luân én cũng nghiên cứu các khía canh chính cia hop đồng hành chính.

thơ sew chỗ thé, giao két hop đẳng thục hién hop ding, sửa đổi hop đồng chimdit hợp đồng, gai quyét ranh chấp v hợp đồng hành chính

4 Cách tgp cận vẫn đề nghiên cứu

4.1 Giả timyễtnghiên cin

Trên cơ sở nghiên cứu các quy nh về hop đẳng hành chính ở mét số quốc

gia và Việt Nem, nghiên cứu sinh xác nh luận án cần chứng mảnh tính đóng din của giá thuyét nghiễn cửu nhờ sau:

Hop đồng hành chỉnh mang nhõng đặc điểm chung của hợp đồng giống với

các hop ding din sự kinh t, thương mai những nó cing có những đặc điểm riêng, đặc thủ cân phải cổ pháp luật điều chinh ring biệt Hiện nay, ð Việt Nam đã cổ mot

sổ loi hợp đồng giao kết giữn nhà nước với các bên thuộc khm vục tơ nhân trong

một sổ lĩnh vực cũng ứng dich vụ công nhưng pháp luật điều chỉnh các loai hợp

hân, giao kết hợp đồng cũng ứng dich vụ công; chưa bảo dim dave tốt nhất quyển

và lợi ich hop pháp của các bên trong hop đẳng, Do vậy, Viét Nam cần phẩt có chếđản phip luật về hợp đồng hành chính để ning cao hiéu quả cùng ứng dich vụcông xây dung nhà nước pháp quyén phù hop với xu hoớng phát hiển chung của

thể gối

42 Cin hỏi nghiên căn

Luận án được thục hiện đ tim câu trả lời cho câu hôi: “Quy dinh pháp bớt

về các hợp đẳng ở Tiét Năm tương đương với hop đồng hành chỉnh ở các nước cónhững hơn chỗ nào cân khắc phục dé dim bảo tắt việc cing ing dich vu công vàning cao hiệu quả trong hoạt đồng cia cơ quem nhà nước ” ĐỀ tim dip én cho câu

Hồi này, luận án sẽ im câu r lời cho các câu hôi nhỏ nh sau:

- Hop đẳng hành chỉnh có nhiing đặc thủ g khác iệt với các lost hop đồng

dân sụ hợp đồng thương mai?

- Hợp đồng hành chính có va trò như thể nào trong quản lý nhà nước về dich

vụ cổng?

- Những điển tung đồng và khác biết vỀ hợp đồng hành chỉnh trong pháp

luật các nước với Việt Nem? Nhông bài hoc kinh nghiém nào Việt Nam có thé Hấp

thu?

- Khả ning hoàn thiện pháp luật về hop đồng hành chính rong bổ cảnh xây dụng nhà nước pháp quyền ở Việt Nem nh thể nao?

5,.Cơ sở phương pháp luận và p hương pháp nghiên cit

$.1 Cơ sỡphrơng pháp hậu

Luận én được nghiên cửa trên cơ sỡ các quan điểm của chủ nghĩa Mác —LéNin, tư tường H Chi Minh, quan điểm của Đăng và Nhà nước về quin ý nhà nước,chức năng của nhà nước vỀ cong cập dich vụ công đáp ứng quyén nhu cầu cơ bản

của nguôi din để xây đụng, phát tiễn chế đnh hop đẳng hành chính phù hợp với

ệ thông pháp luật Việt Nam hiện ney

Luận án tiếp cận dim trên lý thuyẾt quản bị tốt Good governance) và lý

thuyết cấy ghép pháp lut (legal transplant)

Lý thuyết vé quin ti nhà nước tốt dit ra các yêu cầu của vide quản trì nhànước tốt gầm nợ than gia cia người dân trách nhiện giải hình nự mình bạch, sơXếp thấi tinh hiệu qua Các đặc trưng này la các iêu chi quan trong để đánh giá

các hoạt đông quản lý cũa nhà nước hiên đi Luân án này sẽ phân tich những quy

din của pháp luật vé hop đẳng hành chính 3 các quée gia cho thấy răng việc xâydung pháp luật về hop đồng hành chính đáp ting và phủ hop với các tiêu chỉ củaquân tị tốt

Cy ghép pháp luật là qué tình học hồi các nh nghiệm tốt từ pháp luật ước này dem vào áp ding ở một hệ thống pháp luật khác, Host động cấy ghép php loật Qega transplan) giúp cho quá bình cải cách pháp luật của quốc gia thục

hiện nhanh chóng va it tốn kém hơn, có thể thấy rước được kinh nghiệm thành bạicủa git pháp pháp lý ở nước ngoti dé có vận dụng phù hop Việc cấy ghép pháp

luật có thành công hay không lạ phụ thuộc vào nhiều yêu tổ khác nhau như quy inh được cấy ghép đỏ phải phủ hop với hé thống pháp luật, đều kiện tơ nhiên,

chính tr, kinh tÊ x8 hôi của quốc gia được cấy ghép Bai vì thông qua nghiên cứu.

so sảnh một vẫn để pháp lý từ nhiều hệ thắng pháp luật khác nhau rên thé giới,

"nghiên cứu sinh có thể kiên nghỉ tip thu các giải pháp pháp lý mước ngoài mà phi

hợp với bắt cảnh rong nước từ điều liên kinh tẺ, chính ti, xã hộ, truyền thống php ly, văn hoa pháp lý, thụ trang pháp luật hiện hành: Nghiên củu sinh cũng rể

"nghiên cứu cin thin bối cảnh của Việt Nam đổ kiến nghỉ ắp tha những quy nh vé

Phạm Trọng Ngũ G010), VỀ cậy gép nhập bit”, Zep chi Neha cứu lập php, số 169), 19

hop đồng hành chính có khả năng thích ứng và phù hợp nhất với tổng thể hệ thống

gháp luật của nước ta hiện nay,

Ngoài ra, Luin én còn được tấp cận theo phương pháp tiếp cân dựa tiên

quyền Đây là cích tiếp căn mới trong bối cảnh xây đựng Nhà nước pháp quyển

XHCN và bảo vệ quyển cơn người Cung ứng dich vụ công là trách nhiệm của nhà

"ước và đồng thời là quyển cite người din được hưởng th các dich vụ xã hồi cơ thân nhờ giao thông, giáo đục, yt, điện, nước sach, vô sinh môi trường, ảnh sáng đổ thí Trong bối cảnh xây ding nén hành chính phục vụ, bảo dim quyền cũa cổng dân, do đó bên cạnh tơ duy quản lý theo tinh chất cém đoán, hạn chế quyền thông qua việc quy dinh các điều iin thủ tue gây khỏ khẩn, phiển hà cho người din

trong tiép cân và nữ dng dich vụ công, thi cách tip cân dựa trên quyền sẽ là cơ sỡ

đã có nhông dé xuất hoàn thiện pháp luật theo hoớng bảo dim thực hiện quyén củacác chủ thể cung cấp và sử dụng dich vụ công Trong hop đồng đối tác công ty

“quyền của bin đối tác hư nhân có khả năng vỉ phạm bỗi cơ quan nhà nước rong môi

quan hộ bất binh đẳng, do vậy, với phương pháp tiép cén dựa trên quyền rổ xâydụng các quy đính bio vệ quyển hợp pháp của các bin trong quan hộ hợp đồng

Hành chính

.32 Phương pháp nghiên cin

ĐỂ thục hiện nhiện vụ nghiên cửu, nghiên cứu sinh kắt hop sử đụng phươngphp loận của chủ ngiấa dợy vật biện chúng và chủ ngiấa duy vit lich sở Thể hiện

ở việc 1) Nghiên cửu hợp đông hành chính trong mắt tương quan với hop đẳng din

ss hợp đồng kinh tổ, 2) Việc ghi nhận và xây dừng pháp luật vỀ hop đẳng hành chính phù hop các điều kiên bảo dim thục tổ côn Nhà nước và xã hội trong giai

domn phát tiễn hiện nay

Qua tình nghiên cửu Luận án cũng đơn rên cơ sỡ của từ xing Hé Chỉ Minh

vi quấn lý nhà nước, các quan điểm chi trương Đăng Công sin Việt Nam về xây

dạng nhà nước pháp quyền XHƠN, cả cách quin lý hành chính nhà nước, thực hiện chức năng cùng ứng dich vụ công trong giai đoạn hiện ney.

Các phương pháp nghiên cửu cụ thể được sử dụng rong luận án bao gémPhuong pháp phân tích: doe sử dang di làm sing tô các vin đã lý luận,thục rang quy inh của pháp luật về hop đồng hành chính ở các quốc gia đã lưu

chon nghiên cứu.

Phuong pháp tổng hop: được st dung a8 hệ thông hoa các quan đm khácnhau vi hop đẳng hind chin

“Phương pháp thẳng ké vànghiện ctvụ việc đn hành: được sẽ dang & làm,

18 các quy ảnh pháp luật về hop đẳng hành chính các nước trong nghiễn cứu

hương pháp hệ thống: được sit dung đã làm tổ các vin để tý luận, thựctrang quy định của pháp luật về hợp đồng hành chính

“Phương pháp lịch sứ cụ thé: được st dung để làm rõ các quy định của phápuất vi hop đẳng hành chính các nước và một số losi hop đẳng ở Vit Nam qua các

i đoạn từ kh ra đời, phát tiễn đến ney

“Phương pháp so sánh luật hoc: dave sờ dụng đỄ nghiên cửa so sánh các hệthống pháp uật tiêu biểu cho các truyền thống php luật với quy định của pháp luậtViệt am hiện hành về hợp đồng hành chính

Phương pháp sơ sinh luật học là phương pháp chủ đạo được sử đụng để thựchiện luận án này, Bồi vì, Việt Nam chưa có hợp đồng hành chỉnh nân rất cên nghiêncửa so sinh để nhận din rõ về loi hop đẳng này và giúp tim ra nhiều quy ảnh cóthể thục hiện cấy ghép pháp luật đỀ xây dụng và hoàn thiện pháp luật Việt Nam

Phương pháp sơ sánh luật học 1a mét phương pháp tip cân nghiên cứu sơ sinh các

hộ thống pháp luật khác nhau nhằm tim ra mr tương đồng và khác biệt, giả thích

nguồn gốc, đánh giá các giã pháp pháp lý được sử dung trong các hệ thông pháp luật khác nhau Ngày my Luật so sánh trong nhiễu trường hợp đồi hồi phất tim

kiểm các nguyên tắc phd quát của pháp luật vượt qua vin hỏa Theo truyền thống

nghién cứu so sánh chủ yêu trong Hnh vục luật x bao gồm các chủ để như hợp đồng tải sản và lun chon luật ép ding Niumg bây giờ Luật so sénh mở rộng sang

Tĩnh vực luật công như luật hiển pháp so sánh, luật hành chính so sánhŠ Luật so

sánh cóý ngiễa quan trong trong việc edi cách pháp luật quốc gia với những nghiên cửa vé inh nghi và giải pháp pháp luật của các quốc gia, cơ quan lập pháp, nhà lâm luật cổ thể xây đụng các đạo luật qui pham pháp luật phù hợp với điều liên, hoàn cảnh côn quốc gia, đợ bảo được khả năng tác động của các dao luật đãi với đổi sống xã hồi Do vậy, việc sử dụng phương phip sơ sảnh luật 48 nghién cứu pháp uất về hợp đồng hành chính của mét sổ quốc gia là phương pháp phủ hợp, có khả

năng dem Ini các tri thức mới và Em ra các giải pháp phủ hop để hoàn thiện phápluật về hop đồng hành chính & Việt Nam vốn chưa tổ tăng và còn nhiều khoảngtrống trong khi đó thục tiễn đang đặt ra nhiêu vẫn để đòi hỏi phải xây dụng va thi

hành ch nh pháp uit về hop đẳng hành chin

6. nghĩa lý hận và thực tến cũa hận án

6 góc độ ý luân, luận án khái quát quan niêm vé hop đẳng hành chính tronghấp luật các nước tin thể giới, ir đó dun ra các tiêu chi để nhận điện hop đồngảnh chính ở Việt Nam Nhõng nghién cứu về lý luận về Hep đẳng hành chính ðViệt Nam luận án này góp phin hoàn thiện về cơ sở lý luân về hop dng hành

kết hợp nhà nước và tư nhân cing lam, đồng thời phát tiễn dich vụ công, đáp ứng

tốthơn nhủ cầu của đời sống người dân.

"Boer Edvard 7 G01) “Du Methodology of Comparative Lar Roger Mitim Unversity Lev Review Vel 16 le, 1, Article 2.0.54

của hận ấn

Ngoài Phin mở đền, kết luận, danh mục tả liêu tham khảo va phụ lục, nốidang chính của luận án được cơ cầu thành 4 chương với các nối dang cụ thé sawChương 1: Tổng quan vé tinh hình nghiên cứu để ái

Chương 2: Cơ sỡ lý luận v hợp đồng hành chính và pháp luật vi hop đẳng hành

chính

Chương 3: Pháp luật về hợp đồng hành chính ở mốt số quốc gia và Việt Nam

.Chương 4: Giải pháp xây dựng và hoàn thiện pháp luật Việt Nam về hợp đẳng hành chính.

CHƯƠNG 1 TONG QUAN TINH HÌNH NGHIÊN CỨU ĐỀ TÀI.

11 Tình hình nghiên cứu trong nước

Việt Nam 8ã có một sô hợp đồng meng đặc dim cia hop đồng hành chính

(HDHO) theo quan niém của nhiễu quốc gia rên thé giới những HĐHC chưa được

hi nhân trong pháp luật Thời gian gin diy, vẫn để HDHC nhận được sơ quan tâm,

18 nết ofa các nhà nghiên cứu với khá nhiêu nghiên cứu liên quan Những công

trình nay đã cong cấp nhồng luận cử khoa học và thục tn cho tác giã thục hiệniệc tiễn khai nghiên cửa đổ ti luận án, có thé kể dn những công tình như sayLLL Các công tình nghiên cứm liêu quan đến lý lậu vé hep đồng hành chính

Thử nhất các công hình nghiên cửa vi các khú niệm, đặc điểm côn hop

đồng hành chính.

Trước tin phấ kế din công tình nghiên cửu oie Đáo Đáng Kiên 2002), DE

tii hos học cấp Bộ: Hop đồng hành chỉnh và việc áp ảmng trong quản lý nhà nước

về lanh tổ, Hoc viên hành chính quốc gia!® Có thể thấy ring đây là đồ tai nghiêncủa cấp Bộ đầu tén ở Việt Nam và vin đồ HBHC! Tác giã rỡ dụng thuật ngữHĐHC, hệ thing một sổ vẫn để tý luận vi HĐHC, bao gém khái niêm vì HĐHC,

tiêu chỉ xác định HĐHC, phân biệt HĐHC với các loại hop đồng kinh tổ và din sơ

Các tác giã cũng chỉ ra các đặc trong của HDHC vi chi thi hop đồng nguyên tắc

vi tính có thé thay đổ, nội dung cña hop đẳng, quyển và nghĩa vụ của chủ thể coquen hind chính nhà nước bao gém các đều khoăn quá lệ (wu thé hơn, không ngangbing vé quyền và nghĩa vụ đối với các bên đổi to, tiêu chỉ vé mất chất lượng ofa

= B ay su độ đc m tên thin Sich dhyên to: Zp gh đón ike áp ăng ome

gan vig vệ mm NED Thanh 3008

Ped, ony cà nôn sh tế ox on ip tng bn Be thông cng căn nản) hp ng har Cah do Been cảnh chan mơ và i đực cân kah onc oe pon Tấn Nh mức ð han Nen ro năm 1975 pce tu cia Menge Ty và soa Nem at Trấn ho nên hop đồng nh Ch đc cậy đn những co bin Cu Lot hishchoh cần Ngyễy

36, 3h Gan tớ, ip din ia sứ hành cho Gd wah Lui ham cành do Cin Gi tan em T2 chợ võ ip nib vac hah tín Np: Hm nga peng ci pong

haa, NOB ĐHQG HN, 2016 248

"hinh cn vết ap img trang quân nha msc ve ht ì aildwt hoe áp Bộ, 2003, 11

hop đẳng, vi tranh chip và khiểu kiện Tuy vậy, công tinh này cas có tinh khá aust cao vi lý luận, mã để tit chỗ yẩu thể hiện được thục trọng các hợp

Tĩnh vục kinh, sử dụng nhiều hop đẳng thực tiễn để mô t đặc đễm HBHC

Nguyễn Cứu Việt C010), Luật Hành chính Tiệt Nam, Nxb Bai học Quốc gia

trong

Hà Nội Trong coẩn giáo tình này tác giã có dành một mục viết vé HĐHC, đã đơn

xe quan niêm về HĐHC, đặc đẫm của HĐHC và tiêu chí xác ảnh một sổ Losi hợpđồng được goi là HĐHC Tác gã Nguyễn Cửu Việt cho ring “Hop đổng hànhchính là hop đồng do mốtpháp nhân công ký hoặc được lệ thay cho một pháp nhânsống và bao gém hoặc muc đích ec kiện công vụ hoặc những đâu khoán vượt rangoài phạm vi của luật thông thường ”” Ngoài ra tác giã còn phân loại một số loi

hop đồng được goi là HĐHC theo quan đn côn các học giã nước ngoài

Pham Hồng Thủi C016), Hop dng hành chinh trong quấn lý nhà mse,Séch chuyên khảo, Nzb Đại học Quée gia Ha Nội Cuốn sich này là cổng tình

nghién cứu được xem là bao quất và mang th cập nhật nhất và vẫn để HĐHC & Việt Nam hiên nay

Chương 2 cia cuốn sách trình bay những vin dé lý luận về HĐHC gỗm cáckhía canh: hình thành HĐHC và nhân thúc về HĐHC; khái niém, đặc điểm, phân

losi và vai trò của HĐHC, phân biệt HĐHC với các hiện ương pháp lý khác GS

Pham Hồng Thái cho ring HĐHC mang một sổ đặc dim như sau thứ nhất HĐHC

là một Losi hop đẳng pháp lý được điều chỉnh bi những quy pháp pháp luật hành.

chính do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành, rong một số trường hop cóthể áp ding các quy định của luật tơ Thử ha, một bên trong quan hệ HĐHC làpháp nhân công quyển còn bên khác là cá nhân, pháp nhân, có thể là cf ha bận

trong quen hệ HĐHC đều là pháp nhân công quyén; Thử ba, HĐHC được giao kết nhẫn thục hiện công vụ hay các dich vụ công HĐHC luôn hướng đến phục và lợi

ch chung cia toàn xã hồi Đây là đặc thủ cia HĐHC so với các Losi hop đẳng khác, Thử tụ nội dung của HĐHC có đo khoản vượt ra khôi phạm vi ca pháp luật din

'Ngyễn Cầu Vật 2010), uất nn chôn Pi Nm, Neb Đại học quic gia HANG, 383

sr kinh tổ Bồi vi trong quan hệ HĐHC ngoài các quyén và ngiĩa vụ trong thôn

ét hợp đồng chủ tđặc quyền nhất inh rong việc xác dinh, they đổi nối đăng của hợp đồng định chỉ

iệc thọc hiên hop đồng đơn phương theo quy dinh cia pháp hit lợi ích công có

quyền Kim tre, thanh tra, áp dụng những chế tài cần hiết do luật công quy din;Thử năn, tranh chấp HĐHC đoợc giải quyết bối các bên trong quan hệ hop đồng,thuận giữa các bên giao Ê là pháp nhân cổng quyền có những

do cơ quan hành chính nhà nước có thấm quyền ~ cấp trên của cơ quan để giao kếthop đẳng hay tòa án theo thủ tue hành chính ð các nước Châu Âu lục đa, ở cácnước Common Law được giải quyét bing ton án tr pháp; các bên thôa thuận giã

quy tranh chấp tại trọng tai thương mai hay những cách thúc khác tủy vào Losi HDHC mào, Thứ sáu HĐHC luôn thể hiện dus hình thie vin bản, côn hợp đồng din a có thể thể biến đưới hình thức văn bản lời nó tủy thuộc vio tùng lo hợp

đồng, Thử bậy, wie giao kết thực hiện HĐHC luôn dit đưới sự kiểm ta, giám sitcủa cơ quan cấp tiên côn cơ quan đ giao tết hop đồng và xã hồi

Nhàn chung các vẫn để lý luận được để cấp trong các công tinh trên có liên

hệ chit chế tới những vẫn để nghiên cửu của luận án la nin ting cơ sỡ để nghiêncủa sinh xy đụng khả niệm, nhận diện đặc đẫm bản chất của HĐHC,

“Thử bơ, các công tinh nghiên cửu về phân oxi hop đẳng hành chin

Đào Đăng Kiên (2002), Đ tài khoa học cấp Bộ "Hop déng hành chính và

việc áp chong trong quân lý nhà nước về lanh 2", Học viên hành chính quée ga Tácgiã đã chỉ ra các dang HDHC như hợp đồng chuyển nhượng dich vụ công, hợpđồng chuyển nhương việc lam công chính, hop đồng giao thầu công chính hợp

đồng giao tức tro giúp Trong chương 2 các tác giã nghiên củu về thực trạng việc

áp dang công cụ HĐHC trong quin lý nhà nước về kink tế ở Việt Nam hiện nay Theo đó các Losi hợp đồng của cơ quan hành chỉnh nhà nước để áp dụng trong quận

ý phát tiễn kinh tế xã hối bao gồm: Hop đẳng đâu thiu công chính - đầu từ xây

đựng cơ bản, hợp đồng xây dựng — kinh doanh — chuyển giao (BOT) Các tác giả

"mình hos bằng nghién cứu 8 hợp đồng trong nhiễu finh wee nhự giao nhân công

trình, BOT, hop đồng dich vụ mã tác giá cho ing mang các đặc đểm của HDHC

Pham Hằng Thái G016), Hop dng hành chinh trong quân If nhà mước, NatoĐại học Quốc gia Ha Nội Tác giả đựa trên tiêu chi mục đích của HDHC để phânloi này thành: hợp ding đ thu hiện công vụ hợp đồng thực hiện dich vụ cổng

hop đồng cig ứng dich vụ hành chính công Trong đổ, hop đồng thục hiện công vụ

gồm các hop đồng như Hop đẳng làm việc trong cơ quan nhà nước; Hợp đồng theo

uùa vụ trong các cơ quan nhà nage, đơn vị quân đổ, công en; Hop đẳng canh gác

trụ sở cơ quan, tổ chúc, các mục tiêu quân sơ, Hop đẳng với các tổ chức xã hồinhẫn bảo dim trật ty bị an an toàn xã hội ð khu din cự trên các tuyén phổ, đườnggiao thông, Hop đồng chuyén gia công việc của cơ quan hành chính nhà nước cho

sơ quan nhà nước khác thục hiện, Hop đẳng giữa cơ quan hà nước với cá nhân, tổchức dé thục hiện công việc oie cơ quan nhà nước Hợp đẳng thục hiển dich vụcông ei bao gém các hop đẳng nh Hop đẳng mua các dich vụ do cá nhân, tổ chúccung ứng, Hop đẳng nhà nước cho cá nhân, tổ chức khai thác tải sân nhà nước, Hopđồng với cá nhân, t8 chúc trong lĩnh vục đầu tơxây dụng các công tình công công,công tinh kết câu hạ tầng, hoặc cung cập dịch vụ công Hop đẳng cung ứng đích vụhành chỉnh công bao gồm các hợp đồng cùng ứng các dich vụ công tong lĩnh vục

hành chỉnh nhơ cấp giấy pháp, gây chúng nhận, đăng kj, công chúng th thục, hộ

tích xổ lý hành chính idm tr, thanh tra hành chỉnh, đầu thầu,

Thử ba, các công bình nghiên ca về vai trò, ý ngấa của hop đẳng hành chỉnh

Pham Héng Thứ 2015), "Sự hình thành từ tuing hop đồng hành chính và vai rõ của hợp đồng hành chính trong quân lý nhà nước", Tạp chỉ Khoa hoe - Dat

học quốc gia Bà Nội, sô 01 Bai vất giới thiện lich sở của vin để HĐHC trên thể

giới và Việt Nam, mang tới cho nguồi đọc một cá nhân khá quá vi lich sử phát

tiễn của vẫn đổ này, Tác giả cho ring trong Nhà nước chủ nộ, phong kiéy Nhà

tước chủ yêu thục hiện chức năng cai tri, con chức năng xã hồi của Nhà mage rất được quan tâm Tuy vậy HĐHC có mam méng hình thành từ rất sớm, ngự trong thời kỷ Nhà mage phong kiến Dén thời kỹ cia Nhà nước tơ sẵn ra đời thi việc ký

kết hop ding giõa Nha nước với cá nhân, tổ chúc df cả nhân, tỔ chúc đó cùng ứng

các dich vu công cho Nhà nước, xế hội cũng phát tiễn nhiễu Sau đ chiến thé giớilân thứ hi, đặc biét khoảng hon ba mươi nêm gần đây hình thúc Nhà nuớc chuyển

các công việc vẫn do minh dim nhiệm cho các pháp nhân cổng tư thục hiện, hey

Nhà mage mua các dich vụ do các pháp nhân này cũng ứng rất phát biển đười nhiêuHình thức da dạng phong phú: Quá tình nly đến ra được gợi là quá tình “ty nhânhỏi" bay “x hội hos" tạo ra các bình thúc khác nhu của HĐHC Ở Việt Nam, trsau 1945 cũng đã diễn ra xu hướng dich chuyén cũa dịch vụ công ma xuất hiện

HDHC Nghy sau nim 1945, Nhà nước Việt Nam Dân chủ công hòa đã chính thúc

thửa nhân hình thức “thầu công vụ” Tới đầu những năm chín muơi thể kỹ XX, Nhà

"ước đã tiên hành xã hối hóa việc cùng ứng một sổ dich vụ công Vi vậy mã nhiều

tỔ chức thục hiện dich vụ công xuất hién và cũng xuất hiện nhiều loi hop đẳng cóđặc đễm của HĐHC xuấtbiện nhờ Hợp đồng giao thiu công chính, hop đồng cung

văng vit hư kỹ thuật va dich vụ, hợp đẳng đặc nhoơng dich vụ công, hợp đẳng hợp

tác, hop đồng tuyén đụng công chức ngoai ngạch, hy hợp đồng hợp tác công trTuy vậy, HĐHC trong thục tiến khá phế tiển, những về mất khoa hoc thi việc

nghiên cứu về HĐHC côn rấ khiêm tốn Phin cuốt bài viết tác giã nhẫn mạnh vai trò của hợp đẳng hành chính trong quân tý nhà nước hiện nay.

Pham Hồng Thái 2013), "Hợp đẳng hành chính - hành thức hoạt động hànhchính nhà nước", Tạp chỉ TỔ chức nhà nước, số 1 Trong bài viết này, tác giã tìnhbay những vin để lí luận và thực tiẫn áp ding HĐHC 6 Việt Nam Trên cơ rỡ

"nghiên cu nhiều quan điẫn cia các học giã Pháp, Nga, tắc giá đã đưa ra khái niệm

HĐHC như sau “Hop đồng hành chính là một loạt hop đồng pháp is đc biệt trên

sơ sở các guy pham luật hành chính, được xác lập trên cơ sở sự thẳng nhất ÿ chỉsửa hai hay nhiễu ch thể luật hành chỉnh, trong đỗ một chủ thể bắt buộc là phápnhân công pháp, làm phát sinh thay đổi hay dinh chỉ quyền và nga vụ cũa cácbên tham gia hop đồng hay cia những người khác nhằm đáp ứng các nữm câu lợi

ích của nhà nước, xã hôi, công đẳng công din.” Tác giã cho ring HĐHC là một Hình thúc hoạt đồng hành chính của nhà nước vì trong hoạt đồng cia cơ quan hành) chính nhà nước, hay những cơ quan khác cia nha nước, ngoài những hoạt đông xây

dung và ban hành các quyết dinh pháp luật thục hiện các hoạt động mang tính tổchức, tác nghiệp kỹ thuật còn thục hiện wie l kết hop đẳng để giã quyết những

vẫn dé phát sinh trong hoạt đông hành chính nhà nước Tác giã chỉ ra một số loi

“hợp đồng hành chính" đang tôn ti ở Việt Nam (mắc đủ được goi bing các tên goi

khác nhan, chưa được chính thúc si dụng thuật ngữ hợp đồng hành chính) nhự hợp đẳng giữa pháp nhân công pháp với nhing người lao động như lới xe, bio vé cơ

quan (hop đồng tuyin dung công chức ngoại ngect); hợp đẳng trong nghiên cứu

khoa học git cơ quan nhà nước với các nhà khoa hoc; hợp đồng xây đụng chuyển

giao; hop đồng xây đựng - ánh doanh chuyén giao; hop đồng trong Tính vực thuỷ,phi, lê phí, thôa thuận trong việc trưng mua, trưng dụng tài sin cite công din, tổ

chức, thu hồi đất để phục vụ mục dich công hr khác nhau có bd: hoàn và những lewi hop ding khác Tác giả cho rằng trong bối cảnh của cải cách hành chính,

chuyển từ nin hãnh chính truyền thống sang hành chính công mới thi HĐHC ngày

cảng có ý ngiĩa, vai rd quan trong trong đối sống nhà nước và xã hổi, đặc biệt trong hoạt động hành chính nhà made, Như vây, 0 với các nghién cứu truởc đây chỉ

đã cập din HĐHC trong quản lý nhà nước v kinh te công tình nay dé cập din

HĐHC 6 pham vi rồng hơn, trong tit cé các inh wae quản ly hành chính nhá nước

1.1.2 Các công rink lều quan đến thục trạng pháp hật về hợp đồng hành chính

Các nội dung pháp loật về HĐHC như nguén luật đều chỉnh HĐHC, giao kết HĐHC, thục hiên, sửa đổ, bổ sung, giả thích HĐHC, chim dit HĐHC, các trường hợp HĐHC vô hiệu và gai quyất tranh chip lién quan din HĐHC được

"nghiên cứu ỡ các mức đồ khác nhe Sau đây là một sổ công trình nghiên cứu Hậutiêu

Đào Đăng Kiên (2002), Đ tài khoa học cấp Bộ "Hop déng hành chính vàviệc dp hong trong quân lý nhà nước về lanh 2", Học viên hành chính quốc ga Tác

gi chỉ ra ring rong quá hình thọc hiện HĐHC, cơ quan nhà nước có những quyên

dic biệt quyền chỉ đạo và kiểm tra, quyển đơn phương sửa đổi nhông điều liên

thục thi hop đồng quyễn hủy b hợp đông, quyền phat, phạt cuống búc thục hiện hợp đẳng, phạt hủy bỏ hop đẳng Con bên cũng ký hop đẳng có quyền được tả

ăn, có nghĩa vụ đích thin thục biện hop đồng Từ đó, các tác giả khẳng định va ro

của HĐHC như lá công cụ quin ly kinh tổ đắc lục cho nhà nước, có vai trỏ quan trong rong cả cách kính t, cãi cách hành chin

Pham Hồng Thái C016), Hop đổng hành chỉnh trong quốn lý nhà nước

Sch chuyên khio, Nsb Dai học Quốc gia Ha Néi Trong cuốn sách them ko này,

tác giã để cập din yêu cầu luật công và luật tư với HĐHC, HĐHC vô hiệu, thụchiện hop déng giải quyết tranh chấp hop đồng hinh chính Vé ngudn luật đềuchỉnh HĐHC, tác gi nhân mạnh vé nhõng yêu câu của Luật công đối với hop đồng

Thành chính và nhing yêu cầu côa luật hy với hop đồng hành chính Theo đó, rong HDHC cần nêu rõ các giá b công nào (do cơ quan lập pháp quy dink), phạm vĩ sẽ

áp đang đôi với HĐHC cụ thể Bên đối tác tơ nhân phải tuân thi các giá bị công với

tự cách là nghĩa vụ hợp đẳng, Vì vậy, vin để áp dụng gi tri công trong HĐHC trở thành vin đồ dim phán và kỹ thuật som thio HĐHC Ngoài ra luật công còn quy

din các ch thể nhà nước được ký kết HĐHC, các Hnh vực được sở dụng HĐHCcác nguyên tắc cña luất hành chính phải tuân thi, và yêu câu về hình thúc củaHĐHC Yéu cầu của luật tư đối với hop đẳng hành chính cần có yêu cầu đầu ten

của hợp

thôn mãn các yêu cầu của pháp luật đỗi với hợp đồng, chỗ thể có năng lực hành vỉ

giao kết hop đồng nổi dung mue đích của hop đồng hành chính không vi phạm

diéu cắm của luật và không trái đạo die xã hội, các bân ty nguyện te nguyên Giao

kết, thục hiên hop ding Qua đó, tác giả cho rằng nguồn luật điều chỉnh HĐHC bao

"hành chính là sự thắng nhất ý chí giữa các bên tham gia quan hệ về

gồm cả luật công và luật te

Vi vấn đề HĐHC vô hiệu, tác giã tỉnh bày các trường hop HĐHC võ hiệu

theo quy dinh của luật công và các trường hop HĐHC võ hiệu theo quy ảnh cũa Init tu Các trường hop HĐHC vô hiệu theo quy dinh cia luật công gồm: hop đồng chéo, HĐHC chéo khi quyết dinh hành chính trơng ứng bị vô hiệu, HĐHC chéo bi

vv hiệu khi không tuân thủ đúng hình thúc và thủ tục cia HĐHC ma các bên hợp

đồng hành chính biết đều đó; hợp đồng đồn bù, hop đồng bi cing áp, bất khả thi

Các trường hợp HĐHC vô hiệu theo quy đính của luật từ gồm: Hop đồng vé hiệu

‘bit chủ thể them ge hop đồng không có năng lục hành vĩ, Hop đồng vô hiệu dokhông tuân theo nguyên tắc tự do, tư nguyên; Hop đồng vô hiệu do vi phạm điều

cắm của luật trả đạo đức xã hồi, Hợp đồng vô hiểu do không tuân thủ hình thúc hop đồng,

V thục hiên hop đẳng bao gém các nội dung vé thời gan, số lần, thirty đaiim thục hiện hợp ding, đồng tién thanh toán, việc chuyển nhương hợp đồng vànhà thầu phụ Trong quá tỉnh thục hiện hợp đồng chính quyền có quyền kiểm soát

và chi đạo đối với bên thục hiện hop đồng Nêu phát ảnh tranh chấp khi thực hiện

hợp đồng thim hán phải giữ thích HĐHC để xác Ảnh quyén và nghĩa vụ cụ thécủa các bên trong hợp đồng Việc sửa đổi HĐHC cũng xảy ra do thay đổi bối cảnh,văn bản sửa đối hợp đồng là két quả của quá tình dam phán thể hiện ý chí cũa các

tên hop đồng Vé chim dit hop đồng tác giã đỒ cập din trường hợp đơn phương chân dit hop ding VỀ giải quyết tranh chip HĐHC được giới thiêu các nh thúc thương lượng, hòa giã, khiếu nạ, ti phán (bing toa án thường bing tòa án hành chính, bằng trọng ti thương ma)

V8 Trí áo C015), “Hop đồng hành chính vé hiệu theo quy dinh cise luật

công', Tạp chi Khoa học Pháp ý,

HĐHC là một thôn thuận nhằm xác lập các quyền và ngiĩa vụ pháp lý, bai vây nó

9/2015 Trong bài viết này, ác giá cho ring

phải iân th hấu hit các điều kiên có hiệu lục của hợp ding din m thương mai theo luật tr Bên canh đó, HĐHC cũng đồng thời mang trong mình "gi trì công"

‘bit hợp đẳng hành chính liên quan việc cung cấp dịch vụ công và ít nhiều liên quan

din quyén lực nhà nước Do đổ, khi thiét kế các nguyên tắc xem xét tuyin bổ võ

hiệu một HĐHC, nhà soạn thio luật phi tuân theo các nguyên tắc theo luật cổngtiên canh các nguyên tắc cia luật hợp đồng tư Những nguyên tắc này bao gm: bãođầm tinh n định của wat hy pháp luật bảo về niềm tin công din, bảo dim quyển

ấp cân công lý của công din Tác gã cũng đơn ra nhiều trường hop ngosi lệ khi

xem xét hiệu lục của HĐHC khi so sánh với hop đồng dân ar thương mei Các

trường hợp ngoai lệ này được tác giã chữa lam hai nhóm: ngoi 1é ga cường và

go lệ niễn trữ

Init Common Lav và Civi Law Hệ thông Common Law coi chính quyén các cấp à

php nhân công quyền, có dia vị bình ding với pháp nhân theo luật te trong quan hệHĐHC, do vậy ranh chấp HĐHC được xét wir như các tranh chấp hợp đẳng thông

thường toà án thường và trong tai thương mai được trao cho việc giã quyét tranh:

chấp HĐHC Hệ thống Continental Law coi HĐHC thuộc đổi tượng điều chỉnh của

luật công, mang bản chất khác bit với hop đồng din sơ- thương mi, do vây tranh.

chấp HĐHC được xét xử theo thủ tục riêng biệt, toa án riêng biệt, cụ thé là toa hành.chính Hệ thống hỗn hợp nhắn mạnh khía cạnh kính tế cia HDHC nên cỡ dạng cơchế giải quyết tranh chấp đối với hợp đồng kinh doanh a giải quyit các tranh chấpHDHC Ngoi ra tác giã cho ring dé bảo đầm lợi ích cho nhà đâu tạ những cơ chế

dic tiệt như ICSID Gntemaltional Centre for Settlement of Inveament Dispute) thuộc Word Banichay UNCITRAL thuộc Liên hop quốc cũng nên được áp dng,

1.1.3 Cúc công trình nghiên cứm liên quam dén kiễu nghị hoàn thiệu pháp hật vềhợp đồng hành chính

Đào Đăng Kiên C002), Đ tài khoa học cấp Bộ "Hop đổng hành chính vàvide dp cing trong quân nhà nước về lanh tế" Hoc xiận hành chính quấc gia

Chương 3 các tác giả di ra phương hưởng, giải pháp mỡ rông áp dụng công cx HĐHC trong quân lý nhà nước vé ánh tế bằng cách tạo lập các đều kiên cần và đã

cho việc áp dụng HDHC Thứ nhất là pháp nhân hành chính, pháp luật thể hiện ởvide cả cách tổ chúc bộ máy hành chính, cho pháp các cơ quan hành chính nhàgốc ký kết trực tip với tổ chúc, cá nhân bằng HĐHC, không cần thành lập bô máy,

mới Thứ hai, xã hội hóa dich vụ công, ting cường vai trò của HĐHC trong quá

tình xã hội hóa này Ngoài ra côn một số gi pháp khác như dao tạo bd: duống

iin thức và HĐHC

1.2 Tình hình nghiên cứu ngoài nước

Trên thé gói, pháp lut về hợp đồng hành chính (Administrative Contact)

có nguén gốc từ nước Pháp từ sau khi Tham chính viện ra đời và phổ biến ở cácquốc gia thuộc truyền thông Civil Law như Dit,” Romenia Ba Lan ! hoặc cácquốc gia chiu ảnh hướng của dang họ pháp luật Chiu Âu lục dia như Estonia,Albay, A rip Saudi) Imad7.; ở một số quốc gia thuộc dang ho pháp luậtXHCN dang trong quá tình chuyển đối như Trang quốc ˆ® Nga}? Mông Cả”®

Đôi với các quốc gia Common Lav thì có loại hợp đồng tương đương với hợp đồng hành chính, đó là hợp đồng chính phủ (Government Contracts) như Ánh?! My.2?

Uc Hợp đẳng chính hũ được phất riển mạnh mé từ nhõng năm 1980 đến nay

trong bối cảnh của phong trae hr nhấn hỏa trong host đồng cung ứng các dich vụ

công và đỗi mới cách thức quan ti ota nhà mage từ nhà nước ca ti sang nhà nước

phục vu.

Trong thời gian gin diy có nhiều nghiên cứu liên quan đến đến hop đồng

"hành chính, hợp đẳng chính phủ Trong số đó nghiên cứu về hợp đẳng hop tác công,

tư Public — Private pamership (PPP) thụ hút sr quan tâm lớn nhất Nhìn chung, các công trình nghiên cửu cũng chia thành hei nhóm là: (1) các công tình nghiên cứu

"em: Singh ME, 1985, German Adoazrvene Lav, Springer, Beri, Heidelberg 50

+ Xem: Cua SH Stra, “The Temiution of Ammềtrtime Conracs inthe Romanian and Pench

Lae", Anh U- Dumbass ie 17 2011)

“a Aeniacla Geass Hares, Pio Hoss, “Carracts in Piblic Adzaniseation’”, Arta Uf Denbis Jee 7 GOLD,

‘Yom Ayoub M AlJubou G01), "Adsitentie Contacts nlr Seu Arsh Law” 41 7ð Lav Jone.

“Xem: Grbreh Shalev (1979), “Adminirtire Corrects: raed Eac Review, Vel l4

«Yann: Contact Lav of The Peopl's Republi of China tai da chi nr po x8/.0oc:leslocziamr, ay

ipneiy 207127021

"Hing: D Nh Bali (2010), Lud he cớ: Ng, Ne FIMO Din theo Pama Hàng Ti 2016),

Em đồ hàn dah ong quis Wotan 308 Duo: Gul ga Hi NGL 68

Ips Jinn mg nlilgiegkhuGtecgDoneoen tam inne 20/9081

"Xan: A CL Davies 2009), Te public Lav of goverment contacts, Onfard Unsvesty Press,

Sean: Steven Fld, W Kayes C016) Goverment Contacts iA Mail 6h (West tsell So),

‘Wert Academy

` Thụ Hon Tên Hyme AC 017), “Goverment Conricts and Public Law”, MelBowoe Unversity Law eview Amu Lecave, Melbourne

1.2.1 Các công trình nghiên cứu liên quan đền lý hận về hợp đồng hành chínhThứ nhất, các công tinh nghhên cứm về các khít niêm, đắc đẫm cũa hợp

“đẳng hành chính

'Thuật ngữ hop đồng hành chính tuy được sử dung khá phổ biển trong phápuất ở nhiều quốc gia Châu Âu lục dia và nhiều quốc ga ở các châu lục khác mộtcánh rit gin gối và có những tương đẳng, đặc bit là từ ki Liên mình Châu Âuđược thành lập, những cũng có những khác tiệt về trình đã, mức đồ phát tiễn củapháp luật và thục tiến pháp luật điều này do chế 46 chính tri, Linh tổ - xã hội

truyền thông lich sử nhà nước quyết inh

Hop đồng hành chỉnh bắt nguẫn timate Pháp và được quy Ảnh trong nhiều

ăn bin quy pham pháp luật về các loại HĐHC như Luật Xây dựng Luật Đâu tr công và hé thing án lệ hành chính từ kh ra đồi Tham chính viện dén nay Các nghién của ci các học giả Pháp công rất nhiều, nur cuốn sich ofa tác gã Mertine Lombard, Gilles Dumont (2007) được xuất bản tụ Việt Nem, "Pháp luất hành:

chink của Cộng hỏa Pháp", Nsb Tư pháp Cuôn sich nay cung cấp một cũ nhìn

khá quất về pháp luật hành chính của Pháp Trong đó vin để HĐHC được các tác giã đảnh giới thiêu trong chương VIII, bao gồm khá niệm và HĐHC, nguén luật áp dạng cho HĐHC 1a luật hành chính.

Các tác giã đã đơn ra quan diém về HĐHC ở Pháp được hiểu theo quy Ảnhcủa pháp luật va én Theo quy định ct pháp luật thi phân lớn HĐHC phải có một

tiên giao kết hợp đẳng là pháp nhân công pháp, theo án lệ thi HĐHC phải thôn mãn

Tai điễu kiên: mốt là mốt bin giao két hop đẳng la pháp nhân công pháp, ba là dosuc dich hoặc nội dụng của hợp đẳng mà hop đẳng thể hiện ÿ nh ci cơ quan

hành chính nhà nước là tránh áp dụng các quy định của pháp luật Có neha là sơ

hiện điên của cơ quan nhà nước không quyết định là HĐHC ma chính mục dichhoặc nội dung cũa hợp đồng mới quyết dink một hợp đồng là HĐHC,

Công hòa liên bang Đức đã pháp didn hóa một hộ thống các quy Ảnh vé

HĐHC từ sớm Trong Luật Thủ tục hành chính của Đức đã dành riêng Chương TỰ

quy Ảnh vì HĐHC Nghiên cứu và HĐHC ở Đúc phẩi kể din cuốn sich Nigel

Foster, Satish Sule (2010), “German legal system and Laws”, Oxford University

Press, 4% ection Cun sich này di mỡ re cho người đọc một bức tranh tổng quan

vi hệ thống pháp luật của Đức Trong Chương 8 về Luật hành chính cũa Đức, cáctác gã tình bảy về nguẫn luật hành chỉnh, các cơ quan hành chính, các nguyên tắc

co bén ofa Luật hành chính, các hình thúc ci hành vi hành chính (gồm hành vi

hành chính, hop đồng theo luật cổng kể hoạch, các công cơ kháQ, kiém soát tinh

hop hiễn rong inh vục hành chính và bai thing tiệt hại

Cu thể các tác giã Đức sử dạng thuật ngữ hợp đồng trong lính vục luật công

Public lew contract) khác biệt vi thuật ngữ với hep ding hành chính (Adninistative contract) ở Pháp nhưng với ý ngấa trong đương Hop đồng theo

luật công là một công cụ để quản lý hành chính, được sở đụng thay thé cho quyếtảnh hi chính trong một s trường hop và co đổi tượng ce hợp đẳng là đ thực

hiện công vụ (a public duty) Ngoại trừ các quy dinh khác thì các nguyên tắc chung

uột hop đồng din sự được áp đụng Các hợp đồng tong luật công giúp các cơ quan

nhà nước có cơ hồi thực hiện chức ning của mình một cách link hoạt hơn.

Bai tạp chí cũa Alan W Mevett (1960), “The theory of contracts", Me Ơn?

Law Jounal Tác gã tình bay các thuyẾt vi hợp đồng chính phủ Government

Contracts) của Pháp, Ảnh Mỹ: Tác ga cho ring khó niêm vé hop đồng chính phủ ð

Mỹ tương đương với thuật ngữ hợp đẳng hành chính được biết din ở Pháp Ở Pháp

có aw phân biệt ha loại hop đồng din mơ (Civil contract) và hợp đồng hành chính

(Adninieuadive contrac) Sự khác tit chủ yêu không nim ở chi thé côn hop đồng

uắc di trong hop đẳng hành chính phii có một bên là cơ quan nhà nước, mã chính,

ở đổi tượng của hợp đồng và nhục dich cũa các bin than gia trong hop đồng Nếuhop đẳng không tiring bude bai các nguyên tắc tạo nên một hợp đồng hành chính:

thi nó là hợp ding din my và chiu răng buộc theo các quy tắc chung cia luật hư Trong trường hợp đổ, cơ quan hành chính công không có quyền lớn hơn và chu

trích nhiệm như một bên từ nhân Nếu hợp đồng hành chính để thực hién dich vụcông và các bên tham gia hợp ding có định vé các quyền và trách nhiệm pháp lýphải chịu heo các quy ti đặc tit, sở là hợp đồng hành chinh Phin tấp theo ácgiã bình bày vi các đặc đểm của hop đẳng hành chính Tại Hoa Kỹ, một trongnhững đặc đểm quan trong nhất của luật hợp đồng chính ph là nguyễn tắc dimaphân lạ Mặc di có các yêu câu v công khai, đầu thầu và đầu thấu cạnh tranh,

"ngời ta thấy rằng có khó khăn đáng kể, đặc tiệt là trong thôi chiến, rong việc ngắnchin các nhà thấu tha dave lợi nhuận qué cao từ các hop đồng được thục hiện vớichính phủ Trong thời điển tiếu hụt hoặc khi chính phủ cam kết với một quốc gia

chương tình quốc phòng đồi héi một khodn chỉ tiêu nhất định và căn thất cũa tên công nhà thầu được đặt ở và ti thương lượng cục kỹ thuận lợi Luật tá dim phứn được ban hành nắn 1951 Renegotiation Act of 1951) Các quy định về đảm phán Ini trong đạo luật được đơn vào các đều khoản trong hop đồng chính phủ (đặc biệt 1à họp đồng quân 23)

“Thử bơ, các công tình nghiên cửu về các loại hop đẳng hành chính:

‘Martine Lombard, Gilles Dumont (2007), “Pháp luật hành chính của Công liên Pháp", NXB Tư pháp, Công trong o

Pháp được dé cập din bao gim: hợp đồng gieo thầu công, hop đẳng ty quyền thục

hiện dich vụ công là chủ yay mới diy là hợp đẳng hop tác công tr và một số hợpđồng hành chính khác Tại rang 391 đơn ra đính ngiĩa hợp đẳng giao thấu côngtheo Điều 1 côn Bộ pháp dién về giao thầu công ban hành theo Nghĩ đính ngày07/01/2004 niur saw “Hop đổng có đồn bit do pháp nhân công pháp giao kết vớicde chỉ thể khác của nhà nước hoặc he hân ( nhằm dip ving nhs cẩu của pháp

sách này, các hình thức HĐHC ở nước

nhân công pháp đó về xay chong cổng trình mua sẵn hàng hóa hoặc cũng img dich

vụ”: Ở trang 393, tác giã đơn ra dinh ngiấa vé hợp đồng ủy quyén thực hiện dich vụcông là “hop đồng theo đồ một pháp nhân công pháp giao việc quản ý một dich vu

sống thuộc pham vt trách nhiệm cũa minh cho một đối tác nhà nước hoặc enn,

thù lao cho người được iy quyển phụ tude chủ yêu vào kết quả khai thác dich vi

46", Co src nhau của hai Losi hơp đồng nay Hop đẳng quản dich vụ công có

chia li cho người quân lý có thể được công nhận tinh chất 1a hop đồng dy quyểnthục hiện dich vụ công, nhưng với đều kin là thù lao của người quân ly dich vụ kế

cf lôi do chính quyền thanh toán phi căn cứ vào kết quả quấn lý, có nga là người quân lý phải tham gia ginh một phin rũ ro của host động khai thác dich vụ Nghợc lạ, các hợp ding thuê quân ý, theo đô người quân lý được ta một khoăn thù lao nhất dinh còn Nhà nước vin phái từ chữu moi rủ ro và chí phí kh thác, tì

không được buông chế đô phép lý cia hop đồng ty quyén thực hiện dich vụ công

ho thấy hop đồng hợptác công — hư của Pháp được học hi tờ ráo lưu cia Anh để giải quyét vin để nguồn

ma là hợp đồng giao thầu công Tại trang 396, các tác

vvén đầu tr cho việc xây lắp công tình của Nhà nước Nhiing hop đẳng này là "rácHành thức hop tác mới giữa cơ quan công quyễn và giới doanh nghiệp, nhằm bảo

din cho việc đầu ne xây chong cũ tao, quận i hoặc bảo dưỡng tột cơ số ha ting hoặc cing cắp mét dich vụ nào đó” Những vin bản pháp luật cia Pháp đã tạo ra bá

co chế hop tắc công - tư Thử nhất là hợp đồng xây dụng bio dung theo đó “Nhà

rude có thể giao cho mốt người hoặc một nhóm người, có thé thuộc nhà rước hoặc

thân, thực hiện nhiệm vụ bao gm từ khâu thiết

bio dung bit đông sản cấp cho lục lượng cảnh sắt hoặc hién bình sử dụng" Thử

ai là dang hop đồng thuê đất xây dụng giao kết giữa Nhà nước với từ nhân là

, xây dụng lắp đất, bảo trì và

"người cổ giấy phép a dụng dit công, nhằm xây đụng mét công tỉnh ma Nhà nước

sẽ thuê trong thời han hop đồng din ki hết hạn thì Nhà nước trở thành chỗ sở

hữu công tình Thứ ba là dang hop đồng thuê dai han công sở hành chính, nha

thục hiên các host déng vi loi ích chúng, gắn với nh cầu ci ngành tư pháp, cf

sát hoặc hiễn bình Ngoài ra còn một số loại hop đẳng hành chính khác như hop

đồng sở dụng công sin công quản, hợp đồng din xép hinh chính trong fish wre thuỷ, hãi quan tách nhiệm béi thường nhà nước và các tranh chấp vé hop đồng

go thầu công hoặc hợp đồng iy quyền thực hiện dich vụ công

William C Jolson 014), “Public Adminstration Partnerships in Public

Service”, Waveland Press, Sth edition Cuốn sich này giới thiêu vé quan hộ hợp

đẳng trong luật hành chính công trong lĩnh vực địch vu công ở Hoa Ky Liên quan

din hop đẳng hint chính được xem xét ở chương 4: bên bơ nhân trong hành chính công Private Partners in Public Aministation) Trong chương này, tác gi tỉnh bay

các hình thức khás nhau của my hop tắc cũa cơ quan hin chính với các 18 chức henhân dé thục hiện các công việc cho mục dich công Các hình thức của mối quan héhop tác công — tơ bao gần: Tư nhân hóa hoàn toàn Pure Privatization), Quy din

phiêu mua hing (Voucher Provision), Hop đồng hàng hóa và dich vụ (Contracting for Goods and Services), Quan hệ đối tác công — ta (Public private partnership)

ACL Davies C008), The public law of govement contracts, Oxford

University Press Trong coỗn sich này, tác giả cho thấy hop đẳng chính phủ Anhđược sử dung phd biến rong các fish vực giao thông y ta, nhà ở xã hộ, an sinh xãHội và thục hiện theo 5 hình thúc, có thể la hợp đồng hoặc hình thúc tương đương

với hop đồng như sau: hop đẳng leo động đổi với công chúc và người leo đồng khác trong khu vue công hợp đồng có tương là hing hia, dich vụ cổng hợp đẳng dựa trên cơ sở sing kiễn tải chính tr nhân - PFI Private Finance Initiative) hoặc đổi tác công tơ ~ PPP (Public ~ Private ~ Pastnershig), thôn thuận nhượng

quyền và cấp pháp và thôa thuận nổi bộ gita các cơ quan nhà nước mà có tính chất

KG, các cơ quan hin chính gia ting sơ hop tác đối với khu vục tự, phan vì cũa

“nue đích công" cũng đợc mỡ tông, uy đính v hàng hóa, dich vụ được cùng cấp

‘bit các tổ chức ngoài chính phủ gia tăng Tác gã đẳng inh với quan diém đều nay

Tà một biểu hiện tốt "thay vì từ nhân hóa khu we công, chúng ta cổ thé hành chính,

Hóa khu vue tạ" Từ nhõng năm 1980 ở Hoa Kỹ, tr nhân hỏa 1a một phong trio cải cách trong đó có nự gia ting các bên phi chính phi vào việc thực hiện các dich vụ công Các tranh luận tng hồ cho t nhân hoa đưa ra các lý do nh sau: tynhân hóa

âm chính phố gon nhe hơn, từ nhân hỏa tạo ra cenh tran trên thị trường giúp tao ra

các dich vụ cổng tắt nhất, tơ nhân hóa lam ga ting sơ lợa chon côn người din trong

sử đăng dich vụ cổng và tơ nhân hóa lâm cho chính phủ hoạt đồng hiệu quả hon.

1.2.2 Các công trình liều quan đễn quy định pháp uật về hop đồng hành chink

‘Martine Lombard, Gilles Dumont (2007), “Pháp luật hành chính của Cộng.

hhéa Pháp", NXB Tw pháp Van để chế đô pháp lý về hop đẳng hành chính được cáctác giã tình bày thao bình tự giao kết hop đẳng thục hiện hop đồng và rách nhiễm

hợp ding Các nguyên tắc giao kết hop đồng hành chính được chi ra chính là

"nguyên tic tự do hop đồng giếng với hợp đẳng trong luật tư tuy nhiên có giới hạncủa nguyên tắc tr đo hợp đồng đốt với các pháp nhân công pháp Đó là trong việc

ơn chọn hỗ sơ dự thầu có lợi nhất vé ánh tế, về môi truờng hoặc xã hội Trong quy,

di v thực hiễn hợp đẳng hành chính có sự bất ình đẳng của pháp nhân công

hấp và bên tr nhân ii mà ý chí của pháp nhân công pháp được đất trên quan hệ

hợp ding như quyễn chỉ đạo và kiểm tre quyễn đơn phương ste đỗi hợp đồngquyền đính chỉ hợp đẳng, quyền xử lý vi phạm hợp đổng Trách nhiém hợp đồngchữ cổ thể là trách nhiệm do Tố, thuc té cơ quan hành chính không cần khối kiện ra

tòa thi mới xin ví pam của bên giao kắt hợp đồng,

John Bell, Sophie Boyron, Simon Whittaker (2008), “Friniples of French

Law”, Oxford University Press, 2 edition Cu

Bell đã bình bảy về pháp luật hành chính của Pháp với các nội dang nỗi bật nh

dich vụ công hay chức năng xã hột của nha nước, sự khác nhau của khu vực công

Ễ trong chương 5, giáo sư John.

và khu vue tư, trách nhiệm trong luật công và luật tư, kiểm soát các hành vi hành

chính, trách nhiệm hành chính, bảo về tư do cũa công dân ngoài tòa án

Trong nội dụng trách nhiệm hành chính có đưa re trách nhiệm trong hợp đồng hành chính Cụ:

Pháp áp dung cả hai loại hợp déng hành chính (sảminireive contracts) và hợp đồng din sự (private law contracts) Theo đó, hợp đồng hãnh chính khác với hop đồng dan sự béi tâm quan trọng của hợp đồng hành chính đối với các địch vụ công.

ễ tại trang 195, tác giã chỉ ra ring trong luật hành chính của

Tranh chip liên quan din hop đẳng hành chính sẽ thuộc thim quyền của tịa ánảnh chính Hon nữa, mốt sổ các quyết nh hành chính cũng cĩ thi được coi là hợpđồng hành chính Các lợi ich cơng là đặc điểm đặc biệt chỉ phối tới hình thức, các

diéu khộn rong hợp đồng và sơ chim dit của hợp đẳng hành chính:

Cĩ hai loại hop đồng hành chính là hop đồng vé giao quyén thực hiện dich

va cổng Concession grants the operation ofa public servic) và hợp đẳng mua sẵn

cơng (Public procurement contract) Trong hợp đồng giao quyển thục hiện dich vụ

cơng, bên tơ nhân cĩ rách nhiễm tổ thức thục hiên dich vụ cơng trong khuơn khổ

đo cơ quan hành chính thiét lập Bên tơ nhân được tr tiên cho việc thuc hiện dịch

Y đĩ bên ngồi số tin nhận được từ người sở dụng dich vụ cơng Vi du dich vụ cung cấp nước ở Pháp đợc vin hành bi các cơng ty tơ nhân, các cổng ty tơ nhần

được chính quyễn dia phương giao quyển cong cấp nước cho một kim vục cụ thể

Người sử đụng nước phi tr tên cho cơng ty Mặc đồ cả cơng ty cùng cập nước và

"ngơi tiêu ding đầu là tơ nhân và cĩ hop đẳng din sợ về việc mua bán nước Bén

canh đỏ việc chuyển giao thẩm quyền đĩ bing chính một hợp đồng hành chính giữa

cơ quan nhà ngớc ở dia phương và cơng ty cong cấp nước Đất với hop đồng mua

sắm cơng liên quan in các chủ thể hoặc host động đổi với dich vụ cơng như xây

dung đường xã, trường học, cung cấp các loại như sân gx phương tiên, hay dich vụ

vê sinh, ăn udng Trong loại hợp đồng này thi van đề quan trong nhất chính là chất

lượng của hàng hĩa, dich vụ hơn là người cũng cấp, Trong khu đĩ với hop đồng

giao quyền thục hiện dich vụ cơng thi bên cung cấp phải cĩ những diém cụ thể do

co quan nhà nước quy dinh, khí những đặc điểm đỏ thay đổi tủ các quyén đã được

giao cĩ khả năng bị thu hải Tác giả cơng chỉ ra my khác nhau cơ bin của hop đồng

Thành chính s0 với hop đẳng dân a Trong khí hợp đồng din sự các bên chỗ thé cĩthể tit lập hợp đẳng hồn tồn theo ý chỉ của họ về các nội đụng ct hợp đẳng vàHình thúc phù hop trong luật hạ hop đẳng hành chỉnh cĩ vĩ tr thẳng tì và quyển

của bin cơ quan nhà nước khơng cân bằng với bin cơn lử là đặc trơng ci loại hợp

đồng nay Hơn nite, các yêu câu đĩ cũng nhằm vào việc bảo dim tài chính cơng,

được chỉ tiêu mốt cánh hiệu quả Tác giã cing chỉ ra ing gin diy, chính các Chỉ

thị của Liên minh Châu Âu lam cho luật của Anh và Pháp về loại hop đồng nay cónhững quy định tương đối giống nhau

Các the giá cũng khẳng din Bồ luật thương mai công (Code des marchespublics) đã thất lip các đều khoản tiêu chuỗn và đều kiện đối với nhiều loại hợp

đẳng hành chính Trong do nguyên tắc bảo vệ lợi ích công được đưa véo các hợp

đẳng dich vụ công Nguyên ti vé tín tin tục công được đưa vào hop dng nhằm,bio dim dich vụ công luôn lun được cong cấp cho người din, ké cả trong trường

hop gia tăng giá dich và.

Claude Goldman (1987), “An introduction to the French Law of Goverment procurement contracts” Geo Wash Int’ L&Bcon, Vol 20 Bài viết để cùng cấp mộtcái nhìn tổng quan về luật hợp đồng mua sim của chính phi Pháp áp đọng cho việc

sus bán hàng hóa hoặc cung cấp dich vụ cho các cơ quan hành chính của Pháp

hoặc các tổ chúc công khác Ở Pháp, các hop đồng mus sim cia chính phủ khôngchi ân theo các nguyên tắc chung của luật hành chính ma con là một đối tương

dic tiệt được quy dinh trong Bộ luật hợp đồng công Ngoài ra con một sổ án liên

quan 1à những nguẫ luật quan trong điêu chỉnh loi hep đồng này Có ba loại chínhcủa hop đẳng mua sắn chính phủ Pháp Diu tên bao gồm các hop đồng đổi vớihàng hóa và dich vụ được tiêu chuẩn hỏa Các hợp đẳng như vậy thường sử dụngcác thông số kỹ thuật tiêu chuẩn và giá được ấy từ tử danh mục cổng nghiệp, binggiá hoặc chỉ 29 Hai Losi khác của hợp đồng mus sắm chính phủ bao gém hop đồngcông nghiệp (marchis publiques industriel) và hop đồng địch vụ tri tuệ (nerchiz

publiques de uy tia intellectuelles) Theo hợp đồng công nghiệp, hing hóa hoặc dich

vụ được cung cấp theo thông số kỷ thuật cia người mua thay vì ở dang tiêu chuẩn Ngoài ra, giá của hàng hóa hoặc dich vụ là xác dinh tiên cơ sở ốc tính phù hợp với đặc thù hop đồng Hợp đẳng dich vụ tỉ tuệ chi yêu bao gốm hop đồng thấm do

hoặc dich và nghién cứu nhưng cũng có thé bao gầm các xác định khả thí va bắt kỹ

dich vu tí tué nào khác cân một lượng đáng ké "chất xám" Phân tiếp theo của cuốn sách trình bảy về bình thức hợp đồng quyên và ngiữa vụ của các bên trong hep đẳng hành chính.