Đồng thời, xuất hiện sự “chuyên” trong việc kinh doanh tiến hành các hoạt động thương mại một cách thường xuyên, chuyên nghiệp.Căn cứ quy định tại Khoản 2, Điều 74 Luật Doanh nghiệp năm
Các ho ạt động thương mạ i mà công ty X ti ế n hành
Để xác định các hoạt động thương mại mà công ty X tiến hành, trước tiên, cần xác định tư cách chủ thể của công ty X:
Về chủ thể, công ty TNHH một thành viên X là một tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh Cụ thể:
Công ty TNHH một thành viên X được thành lập theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2020, được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Bên cạnh đó, công ty có trụ sở tại Đà Lạt, chuyên kinh doanh các sản phẩm mứt làm từ rau, củ, quả Như vậy, công ty đã thực hiện hoạt động thương mại (kinh doanh các sản phẩm mứt làm từ rau, củ, quả) nhằm mục đích thu lợi nhuận Đồng thời, xuất hiện sự “chuyên” trong việc kinh doanh (tiến hành các hoạt động thương mại một cách thường xuyên, chuyên nghiệp).
Căn cứ quy định tại Khoản 2, Điều 74 Luật Doanh nghiệp năm 2020:
“Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp” và quy định tại Khoản 1, Điều 6 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017,2019): “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh.”
Do đó, công ty TNHH một thành viên X thỏa mãn các điều kiện của một thương nhân theo đúng quy định của pháp luật.
Theo Khoản 1, Điều 3, Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017,2019):
“Hoạt động thương mại là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi, bao gồm mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác” Từ đó các hoạt động thương mại mà công ty X tiến hành gồm xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác.
Thứ nhất, công ty TNHH một thành viên X đã tiến hành hoạt động xúc tiến thương mại
Xúc tiến thương mại là các hoạt động thương mại mà thông qua đó bên bán hoặc bên cung ứng dịch vụ tăng được cơ hội tìm kiếm lợi nhuận, đẩy mạnh được việc bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ ra ngoài thị trường.
Công ty X đã thực hiện hai hoạt động xúc tiến thương mại theo quy định của pháp luật bao gồm: Khuyến mại và quảng cáo thương mại Cụ thể:
Khuyến mại, công ty X đã dành cho khách hàng những lợi ích nhất định bằng hình thức “Tặng hàng hóa cho khách hàng, cung ứng dịch vụ không thu tiền” theo quy định tại khoản 2, Điều 92 Luật thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017,2019) Cụ thể, công ty X thông báo về chương trình khuyến mại nhân dịp Tết Nguyên Đán,mua các bộ sản phẩm mứt của công ty sẽ được tặng kèm một gói trà hoa quả).
Thứ hai, công ty X “bán hàng cung ứng dịch vụ kèm theo việc tham dự các chương trình mang tính may rủi mà việc tham gia chương trình gắn liền với việc mua hàng hóa, dịch vụ và việc trúng thưởng dựa trên sự may mắn của người tham gia theo thể lệ và giải thưởng đã công bố” theo quy định tại khoản
6, điều 92 Luật thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017,2019) Cụ thể: các khách hàng mua sản phẩmcó hóa đơn từ 300.000 đồng trở lên của công ty đều có cơ hội được tham gia “Vòng quay may mắn” Khách hàng sẽ dùng điện thoại quét QR code có trên từng phiếu dự thi, nhập mã số của phiếu dự thi và tham gia quay trúng thưởng trên ứng dụng tải về máy điện thoại Phiếu dự thi là hình thức của việc quay trúng thưởng, để quay trúng thưởng trên ứng dụng tải về điện thoại thì người tham gia phải có mã số của phiếu dự thi Việc trúng thưởng hay không phụ thuộc vào sự may rủi của khách hàng, theo tỷ lệ xác suất, khách hàng có thể trúng thưởng hoặc không, phụ thuộc vào kết quả của vòng quay.
Quảng cáo thương mại, căn cứ theo điều 102, Luật Thương mại năm
2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019):“Quảng cáo thương mại là hoạt động xúc tiến thương mại của thương nhân để giới thiệu với khách hàng về hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ của mình” và quy định tại Khoản 1, Điều 2 Luật
Quảng Cáo 2012: “Quảng cáo là việc sử dụng các phương tiện nhằm giới thiệu đến công chúng sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ có mục đích sinh lợi; sản phẩm, dịch vụ không có mục đích sinh lợi; tổ chức, cá nhân kinh doanh sản phẩm, hàng hoá, dịch vụ được giới thiệu, trừ tin thời sự; chính sách xã hội; thông tin cá nhân”
Theo đó, công ty X được quyền quảng cáo thương mại do công ty TNHH một thành viên X có 100% vốn nước ngoài, có trụ sở chính tại Đà Lạt và kinh doanh sản phẩm theo đúng quy định của pháp luật Công ty đã thực hiện quảng cáo thương mại đối với dòng sản phẩm mứt mới - đây là hàng hóa thuộc lĩnh vực kinh doanh của công ty X thông qua các phương tiện quảng cáo, phương tiện thông tin đại chúng như truyền hình, phát thanh và internet….
Thứ hai, công ty TNHH một thành viên X đã tiến hành các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác (Cụ thể ở đây là hoạt động trung gian thương mại)
Theo quy định tại Khoản 11, Điều 3 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019), các hoạt động trung gian thương mại là hoạt động của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một số thương nhân được xác định và bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giới thương mại, ủy thác mua bán hàng hoá và đại lý thương mại.
Trong hoạt động trung gian thương mại, có thể xác định các hoạt động của công ty X theo hai trường hợp sau:
Trường hợp 1, Ủy thác mua bán hàng hóa Về bản chất, ủy thác mua bán hàng hóa có bản chất là quan hệ mua hộ, bán hộ để hưởng thù lao Trong tình huống trên, nếu doanh nghiệp tư nhân Y thỏa mãn điều kiện là nhận trưng bày, bán hộ các sản phẩm mứt của công ty X và việc trả thù lao cho doanh nghiệp
Y do hai bên thỏa thuận thì trường hợp này hoàn toàn phù hợp với hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa Nếu một trong hai điều kiện trên không đạt được thì hoạt động này sẽ không phải là hoạt động ủy thác mua bán hàng hóa.
Về chủ thể, theo Điều 157 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017,
Công ty X có đượ c t ự th ự c hi ệ n qu ả ng cáo s ả n ph ẩ m c ủ a mình không? 8 I Nêu th ủ t ụ c Công ty X c ầ n th ự c hi ện theo quy đị nh pháp lu ật để ti ế n hành ho ạt độ ng qu ả ng cáo và khuy ế n m ạ i s ả n ph ẩ m c ủ a công ty?
Th ủ t ục để ti ế n hành ho ạt độ ng qu ả ng cáo c ủ a công ty
1.1 Thủ tục về đảm bảo điều kiện để được quảng cáo
Trước hết, để có thể tiến hành hoạt động quảng cáo thì công ty X cần phải đáp ứng những yêu cầu để đảm bảo điều kiện quảng cáo sau: Đầu tiên, xét hoạt động quảng cáo của công ty X là quảng cáo các sản phẩm mứt làm từ rau, củ, quả không thuộc vào các các hàng hóa bị cấm quảng cáo ở điều 7 và các hành vi bị cấm quảng cáo ở điều 8 Luật Quảng cáo 2012 Đồng thời, sản phẩm mứt của công ty X được phép quảng cáo trên các phương tiện truyền hình, phát thanh, mạng internet (không vi phạm theo điều 18 Luật
Ngoài ra để được quảng cáo thì công ty X cần đáp ứng các quy định về điều kiện quảng cáo quy định tại điều 20 Luật quảng cáo 2012 như sau:
Một là, công ty X để quảng cáo về hoạt động kinh doanh hàng hóa, dịch vụ thì phải có giấy đăng ký doanh nghiệp (Thực hiện theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2020, Nghị định 01/2021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp và các luật khác liên quan) Ở đây vì công ty X đã hoạt động trên thị trường và có trụ sở chính ở Đà Lạt nên khả năng cao cũng đã đáp ứng yêu cầu này (Khoản
Hai là, công ty X phải có các tài liệu chứng minh sự hợp chuẩn, hợp quy của sản phẩm theo quy định của pháp luật (Khoản 2, Điều 20, Luật quảng cáo 2012)
Ba là, sản phẩm quảng cáo của công ty X là các sản phẩm mứt (là thực phẩm) nên phải có giấy chứng nhận đăng ký chất lượng vệ sinh an toàn đối với thực phẩm thuộc danh mục phải đăng ký chất lượng vệ sinh an toàn thực phẩm hoặc giấy tiếp nhận hồ sơ công bố tiêu chuẩn của cơ quan nhà nước có thẩm quyền đối với thực phẩm thuộc danh mục phải công bố tiêu chuẩn (Điểm đ, Khoản 4, Điều 20 Luật quảng cáo 2012) Đồng thời, công ty X phải có giấy chứng nhận cơ sở đủ điều kiện an toàn thực phẩm (Thực hiện giấy chứng nhận cơ sở đủ điều kiện vệ sinh an toàn thực phẩm dựa vào căn cứ: Luật an toàn thực phẩm và Nghị định 15/2018/NĐ- CP –Quy định chi tiết thi hành một số điều của Luật an toàn thực phẩm) Công ty X phải gửi hồ sơ đăng ký xác nhận đến Cục An toàn thực phẩm (Bộ Y tế)
1.2 Thủ tục xin cấp giấy xác nhận nội dung quảng cáo
Vì sản phẩm quảng cáo của công ty X là các sản phẩm mứt làm từ rau, củ, quả là thực phẩm thuộc trường hợp quảng cáo thực phẩm quy định tại điều
5 Nghị định 181/2013/NĐ-CP nên theo yêu cầu quy định tại Điều 5 Nghị định 123/2018/NĐ-CP (sửa đổi, bổ sung cho Khoản 1 Điều 12 Nghị định 181/2013/NĐ-CP) thì công ty X chỉ được thực hiện việc quảng cáo sau khi được cơquan quản lý nhà nước có thẩm quyền xác nhận nội dung quảng cáo Như vậy, để thực hiện việc quảng cáo thì trước hết công ty X cần phải thực hiện các thủ tục xác nhận nội dung quảng cáo như sau:
Bước 1: Chuẩn bị hồ sơ và nộp hồ sơ tại cơ quan có thẩm quyền
Công ty X cần chuẩn bị hồ sơ đăng ký xác nhận nội dung quảng cáo để có thể nộp cho cơ quan có thẩm quyền dựa theo Khoản 4 Điều 27 Nghị định 15/2018/NĐ-CP.
Bước 2: Thẩm định hồ sơ xin giấy cấp phép quảng cáo tại cơ quan quản lý nhà nước có thẩm và cấp giấy xác nhận nội dung quảng cáo cho công ty X Để được cấp Giấy xác nhận nội dung quảng cáo thì Công ty X cần thực hiện những thủ tục như sau để hoàn thiện việc cấp giấy: (theo Khoản 5 Điều 27 Nghị định 15/2018/NĐ-CP)
Bước 3: Công ty X tiến hành quảng cáo các sản phẩm như đã đăng ký xác nhận nội dung quảng cáo
Công ty X tổ chức phát hàng quảng cáo chỉ được tiến hành theo các nội dung đã đăng ký với cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền sau khi đã được cơ quan quản lý nhà nước xác nhận.
1.3 Thủ tục quảng cáo trên các phương tiện truyền thông
Công ty X muốn quảng cáo trên các phương tiện như truyền hình, phát thanh, mạng internet thì cũng cần chú ý những điều kiện của Nghị định
06/2016/NĐ-CP quy định về việc Quản lý, cung cấp và sử dụng dịch vụ phát thanh, truyền hình.
Sau khi Công ty X hoàn thành đầy đủ những thủ tục như trên thì có thể thực hiện việc quảng cáo sản phẩm của công ty mình cho mọi người để vừa có thể giúp độ nhận diện thương hiệu tăng lên mà còn làm cho lượng người muốn mua sản phẩm của Công ty X tăng lên.
Th ủ t ục để ti ế n hành ho ạt độ ng khuy ế n m ạ i s ả n ph ẩ m c ủ a công ty
2.1 Thủ tục đối với hoạt động khuyến mại: mua các bộ sản phẩm mứt của công ty sẽđược tặng kèm một gói trà hoa quả
Một trong các hoạt động khuyến mại của công ty X là khi mứt của công ty khách hàng sẽ được tặng kèm một gói trà hoa quả, đây là hoạt động khuyến mại theo hình thức tặng hàng hóa cho khách hàng, cung ứng dịch vụ không thu tiền (theo khoản 2, điều 92 Luật thương mại 2005) Cụ thể thì hoạt động khuyến mại được tổ chức theo hình thức tặng kèm sản phẩm theo quy định tại khoản 1 điều 9 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Trường hợp 1: Hoạt động khuyến mại của công ty X cần thực hiện thủ tục thông báo hoạt động khuyến mại
Trong trường hợp hoạt động khuyến mại của công ty X không thuộc các trường hợp quy định tại Khoản 2 Điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP thì khi tự thực hiện hoạt động khuyến mại sẽ phải thực hiện thủ tục hành chính thông báo hoạt động khuyến mại đến tất cả các Sở Công Thương nơi tổ chức khuyến mại (tại địa bàn thực hiện khuyến mại) trước khi thực hiện chương trình khuyến mại theo quy định của khoản 1 điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP
Trước hết, công ty X cần chuẩn bị hồ sơ thông báo gồm 01 Thông báo thực hiện khuyến mại theo Mẫu số 01 Phụ lục ban hành kèm theo trong Nghị định 81/2018/NĐ-CP Nội dung thông báo hoạt động khuyến mại bao gồm các nội dung được quy định tại khoản 5 điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Tiếp theo, công ty X thực hiện việc thông báo hoạt động khuyến mại đến
Sở công thương theo một trong 4 cách quy định tại Khoản 3 Điều 17 Nghị định
Thời hạn để công ty gửi hồ sơ thông báo đến Sở Công Thương là tối thiểu trước 03 ngày làm việc trước khi công ty X thực hiện khuyến mại theo quy định tại Khoản 1, Điều 17, Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Cuối cùng, Sở Công Thương nơi tổ chức hoạt động khuyến mại tiếp nhận và công khai thông tin về chương trình khuyến mại mà Công ty X đã thông báo bằng các hình thức phù hợp như: văn bản, trang tin điện tử hoặc các hình thức khác có tác dụng tương đương.
Trường hợp 2: Hoạt động khuyến mại của công ty X không cần thực hiện thủ tục hành chính thông báo khuyến mại.
Theo quy định tại khoản 2 điều 17 Nghị định 81/2018/NĐ-CP thì nếu hoạt động khuyến mại của công ty X thuộc các trường hợp quy định tại điểm a hoặc điểm b điều này thì sẽ không cần tiến hành thủ tục hành chính thông báo thực hiện hoạt động khuyến mại.
2.2.Thủ tục đối với hoạt động khuyến mại: tham gia “Vòng quay may mắn” khi mua hàng với hóa đơn từ 300.000 đồng trở lên của công ty
Hoạt động khuyến mại này của công ty X chính là hình thức khuyến mại mang tính may rủi được quy định tại khoản 6 điều 92 Luật thương mại 2005 và điều 13 Nghị định 81/2018/NĐ-CP Vì thế hoạt động khuyến mại này của công ty X phải thực hiện thủ tục hành chính đăng ký hoạt động khuyến mại theo quy định tại khoản 1 điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Bước một, công ty X phải chuẩn bị các hồ sơ đăng ký thực hiện chương trình khuyến mại theo như quy định tại khoản 4 điều 19 Nghị định 18/2018/NĐ-
CP Nội dung đăng ký thực hiện hoạt động khuyến mại bao gồm các nội dung được quy định tại khoản 5 điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP
Bước hai, Công ty X nộp hồ sơ đăng ký thực hiện hoạt động khuyến mại lên cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền Theo quy định tại khoản 2 điều
19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP thì nếu hoạt động khuyến mại của công ty X chỉ được tổ chức trên địa bàn một tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương thì sẽ đăng ký thực hiện hoạt động khuyến mại ở Sở Công Thương Trong tình huống này nếu hoạt động khuyến mại của công ty X chỉ diễn ra ở Đà Lạt thì sẽ chỉ cần nộp hồ sơ đăng ký hoạt động tới Sở Công Thương tỉnh Lâm Đồng Còn nếu hoạt động khuyến mại của công ty X được tổ chức trên địa bàn từ 2 tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương trở lên thì công ty X sẽ phải đăng ký thực hiện hoạt động khuyến mại ở Bộ Công Thương.
Về cách thức đăng ký, công ty X có thể chọn một trongsố 3 cách quy định tại Khoản 3 Điều 19 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Bước ba, Cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền tiếp nhận, xem xét và trả lời việc đăng ký thực hiện hoạt động khuyến mại của công ty X.
Trong thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận được hồ sơ cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền sẽ xem xét, trả lời xác nhận hoặc không xác nhận việc đăng ký thực hiện chương trình khuyến mại của công ty X Trong trường hợp không xác nhận, cơ quan quản lý nhà nước phải nêu rõ lý do theo quy định của pháp luật cho công ty X.
Sau khi được xác nhận, cơ quan quản lý nhà nước sẽ công khai các thông tin về chương trình khuyến mại của công ty X đã đăng ký và được xác nhận bằng các hình thức phù hợp (văn bản, trang điện tử hoặc các hình thức khác có tác dụng tương đương); thời gian công khai không sớm hơn thời gian bắt đầu của chương trình khuyến mại.
Bước bốn, công ty X thực hiện chương trình khuyến mại đã đăng ký.
Công ty X tổ chức chương trình khuyến mại theo các nội dung đã đăng ký với cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền sau khi đã được cơ quan quản lý nhà nước xác nhận.
Khi thực hiện chương trình khuyến mại công ty X phải tuân thủ các thủ tục về thời hạn công bố giải thưởng và trao giải thưởng là không được vượt quá
45 ngày kể từ ngày kết thúc thời gian thực hiện khuyến mại Ngoài ra công ty
X phải thực hiện các thủ tục báo cáo kết quả thực hiện khuyến mại và trích nộp giá trị giải thưởng vào ngân sách nhà nước khi không có người trúng thưởng theo quy định tại Khoản 2 Điều 21 Nghị định 81/2018/NĐ-CP.
Giả sử xảy ra sự kiện bất khả kháng làm hàng hóa của Công ty X đặt tại
tại cửa hàng của Doanh nghiệp tư nhân Y bị hư hỏng Ai là người phải gánh chịu tổn thất do hàng hóa bịhư hỏng? Để xác định trách nhiệm giữa các chủ để gánh chịu tổn thất cho số hàng hóa bị hỏng ta cần phải xem xét về phương thức hoạt động giữa công ty X và Doanh nghiệp tư nhân Y Có thể thấy: “Công ty X ký kết hợp đồng với Doanh nghiệp tư nhân Y (chuyên sản xuất bánh mứt kẹo cổ truyền, có cửa hàng nổi tiếng nằm trên phố Hoàng Hoa Thám, Hà Nội) để các sản phẩm mứt của Công ty X được bày bán tại cửa hàng của Doanh nghiệp tư nhân Y trong dịp giáp Tết Nguyên đán”, việc thiết lập quan hệ giữa người mua và công ty X (người cung ứng dịch vụ và người sử dụng dịch vụ) phải thông qua bên thứ ba là doanh nghiệp tư nhân Y Đây là hoạt động trung gian thương mại,theo đó, bên trung gian được bên thuê dịch vụ trao quyền tham gia vào việc xác lập, thực hiện giao dịch thương mại với bên thứ ba vì lợi ích của bên thuê dịch vụ để hưởng lợi ích, thù lao.Theo quy địnhcủa pháp luật, hiện nay đang tồn tại 4 hoạt động, đó là: Đại diện cho thương nhân, Môi giới thương mại, Ủy thác mua bán hàng hóa, Địa lý thương mại Căn cứ vào nội dung tình huống, có thể chia thành hai trường hợp sau:
Trường hợp 1: Ủy thác mua bán hàng hóa
Quan hệ ủy thác mua bán hàng hóa được xác lập giữa bên ủy thác và bên nhận ủy thác Bên nhận ủy thác phải là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá được ủy thác và thực hiện mua bán hàng hoá theo những điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác Thương nhân nhận ủy thác có thể nhận ủy thác mua bán hàng hoá cho nhiều bên ủy thác khác nhau Bên ủy thác là bên giao cho bên nhận ủy thác thực hiện việc mua bán hàng hoá theo yêu cầu của minh và không nhất thiết phải có tư cách thương nhân Theo dữ kiện của đề bài đưa ra, có thể xác định trong quan hệ pháp luật này Công ty X là bên giao ủy thác còn Doanh nghiệp tư nhân Y giữ vai trò là bên nhận ủy thác.
Căn cứ theo Khoản 4 Điều 165 Luật Thương mại 2005(Sửa đổi năm 2017,
2019) quy định về nghĩa vụ của bên nhận ủy thác: “Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hợp đồng ủy thác” Như vậy trong trường hợp này
Doanh nghiệp tư nhân Y sau khi nhận hàng hóa phải có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa và chịu trách nhiệm về những rủi ro xảy ra đối với hàng hóa Tuy nhiên theo Khoản 2 Điều 351 Bộ luật dân sự 2015 quy định về trách nhiệm dân sự do vi phạm nghĩa vụ: “Trường hợp bên có nghĩa vụ không thực hiện đúng nghĩa vụ do sự kiện bất khả kháng thì không phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác”.Đồng thời Điểm b Khoản 1 Điều 294 Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019) về các trường hợp miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm cũng đề cập rằng bên vi phạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong trường hợp “Xảy ra sự kiện bất khả kháng”.Do đó, mặc dù bên nhận ủy thác là Doanh nghiệp tư nhân Y đang có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa nhưng thiệt hại gây ra là do sự kiện bất khả kháng Đây là sự việc xảy ra một cách khách quan Doanh nghiệp Y không thể lường trước được và không thể khắc phục được mặc dù áp dụng mọi biện pháp cần thiết hoặc tất cả khả năng cho phép Nếu Doanh nghiệp tư nhân Y có đủ căn cứ chứng minh rằng sự kiện xảy ra là bất khả kháng theo đúng quy định về nghĩa vụ tại Khoản 2 Điều 294: “Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh các trường hợp miễn trách nhiệm” thì bên gánh chịu tổn thất trong trường hợp này sẽ thuộc về bên ủy thác là Công ty X.
Trường hợp 2: Đại lý thương mại
“Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thỏa thuận về việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao” (Điều 166 Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017,
2019) Theo đó, Doanh nghiệp tư nhân Y với tư cách là bên đại lý –bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng hóa để làm đại lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ sẽ nhận hàng hóa
(bánh, mứt, kẹo cổ truyền) để làm đại lý bán hàng và Công ty X sẽ có tư cách là bên giao đại lý giao hàng hóa cho bên đại lý (Doanh nghiệp tư nhân Y) Khi xảy ra sự kiện làm hàng hóa bị hư hỏng nếu như hai bên không có thỏa thuận khác về việc chịu tổn thất do hư hỏng thì sẽ được giải quyết theo quy định của pháp luật về quyền và nghĩa vụ cụ thể của các bên.
Căn cứ theo khoản 5 điều 175 Luật thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017,2019), quy định về nghĩa vụ của bên đại lý (Doanh nghiệp tư nhân Y) có nghĩa vụ: “Bảo quản hàng hóa sau khi nhận đối với đại lý bán hoặc trước khi giao đối với đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa của đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ của đại lý cung ứng dịch vụ trong trường hợp có lỗi do mình gây ra” Với quy định trên thì trách nhiệm bảo quản hàng hóa sau khi nhận để bán thuộc về Doanh nghiệp tư nhân Y Doanh nghiệp tư nhân Y đồng thời là bên đại lý phải có trách nhiệm bảo quản hàng hóa sau khi nhận tránh bị hư hỏng và liên đới chịu trách nhiệm nếu có lỗi do mình gây ra cho hàng hóa.
Tuy nhiên, trong tình huống trên có thể thấy việc hàng hóa bị hư hỏng là do sự kiện bất khả kháng (không phải lỗi do bên Doanh nghiệp tư nhân Y gây ra) vì vậy Doanh nghiệp tư nhân Y có thể được miễn trách nhiệm theo Điểm b, Khoản 1, Điều 294, Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019) về các trường hợp được miễn trách nhiệm đối với hành vi vi phạm Để có thể được miễn trách nhiệm về tổn thất thì Doanh nghiệp tư nhân Y phải chứng minh được hàng hóa bị hư hỏng là do sự kiện bất khả kháng gây ra theo Khoản 2 Điều 294 Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019)
Ngoài ra, để làm rõ hơn về trách nhiệm chịu tổn thất của các bên, Điều
170 Luật thương mại 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019) cũng quy định về quyền sở hữu trong đại lý thương mại Trong đó: “Bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hóa hoặc tiền giao cho bên đại lý” Nghĩa là trong trường hợp này, hàng hóa (bánh, mứt, kẹo cổ truyền) vẫn thuộc quyền sở hữu của bên giao đại lý là Công ty X.
Như vậy, trong trường hợp này bên giao đại lý (Công ty X ) đồng thời là chủ sở hữu của hàng hóa sẽ chịu tổn thất vì hàng hóa bị hư hỏng là do sự kiện bất khả kháng mặc dù bên đại lý (Doanh nghiệp tư nhân Y) đang là bên có nghĩa vụ bảo quản.
Gi ả s ử , anh/ch ị là lu ật sư đã được hai bên tìm đến để tư vấ n các v ấn đề pháp lý k ể trên Sau khi hoàn thành v ụ vi ệ c, anh/ch ị rút ra đượ c nh ữ ng kinh
đề pháp lý kể trên Sau khi hoàn thành vụ việc, anh/chị rút ra được những kinh nghiệm chuyên môn nào (những vấn đề pháp lý cần lưu ý khi thực hiện pháp luật) cho bản thân khi giải quyết đối với các vụ việc tương tự về sau
Trong thực tiễn đời sống, các giao dịch trong các lĩnh vực dân sự, kinh doanh- thương mại diễn ra vô cùng sôi động và phong phú Song song với sự phát triển đó thì cũng kèm theo rất nhiều vấn đề pháp lý phát sinh đặc biệt là những vấn đề liên quan đến rủi ro do sự kiện bất khả kháng gây ra trong khi thực hiện hợp đồng Khi ký kết hợp đồng, không thể tránh khỏi những rủi ro bất khả kháng mà không ai có thể kiểm soát được, như thiên tai, chiến tranh, cuộc khủng hoảng tài chính, và nhiều sự kiện khác Vấn đề nêu ở đây không phải là hướng dẫn cách khắc phục những rủi ro pháp lý có thể xảy ra trong việc ký kết, thực hiện hợp đồng mà nhóm chúng em muốn đề cập tới vấn đề là làm cách nào để phòng và tránh được các rủi ro có thể xảy ra hoặc chí ít cũng hạn chế đến mức thấp nhất những khả năng rủi ro có thể xảy ra đối với người tham gia ký kết, thực hiện hợp đồng để tránh rơi vào trường hợp tương tự Theo quan điểm của nhóm chúng em là có thể áp dụng các biện pháp sau trong giao kết hợp đồng:
Tìm hiểu kỹ, đầy đủ các quy định của pháp luật về hợp đồng và các quy định có liên quan đến giao dịch khi ký kết, thực hiện hợp đồng Việc làm này rất cần thiết bởi lẽ nó đảm bảo cho việc ký kết hợp đồng, nội dung thỏa thuận luôn đúng pháp luật, sẽ đảm bảo giá trị pháp lý của hợp đồng và hạn chế được những rủi ro do hợp đồng trái pháp luật gây ra Việc tìm hiểu kỹ pháp luật sẽ cho phép quá trình đàm phán, ký kết hợp đồng luôn thận trọng, chính xác, đạt độ chuẩn cao và như vậy sẽ có thể loại trừ được việc lợi dụng các sơ hở của bên đối tác để vi phạm hợp đồng Vì vậy việc tìm hiểu kỹ toàn diện các quy định của pháp luật về hợp đồng và có liên quan đến lĩnh vực mà mình tham gia giao dịch là điều cần làm đầu tiên, có ý nghĩa hết sức quan trọng Bản thân luật sư nên tìm hiểu về các quy định pháp lý liên quan đến sự kiện bất khả kháng và áp dụng chúng vào các trường hợp tương tự trong tương lai Việc này sẽ giúp các luật sư có thể đưa ra các giải pháp phù hợp và đảm bảo tính hợp pháp cho các hoạt động của khách hàng. Điều khoản rủi ro: Khi tư vấn và soạn thảo hợp đồng cho các bên, trên cương vị là luật sư, bản thân cần tư vấn kỹ các vấn đề về rủi ro, sự kiện bất khả kháng để các bên thỏa thuận, ký kết và thực hiện hợp đồng Trong hợp đồng, các bên nên bao gồm các điều khoản rủi ro để quy định những trường hợp bất khả kháng Các điều khoản này sẽ giúp định rõ trách nhiệm của mỗi bên trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng Thông thường trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng, thì hệ quả của nó sẽ là miễn trừ trách nhiệm đối với bên có nghĩa vụ Tuy nhiên, các bên vẫn có thể thỏa thuận hệ quảngược lại, cụ thể là bên có nghĩa vụ vẫn phải bồi thường, tùy vào nhu cầu cụ thể của các bên khi tham gia hợp đồng
Phương thức giải quyết tranh chấp:Hợp đồng nên có quy định rõ phương thức giải quyết tranh chấp trong trường hợp xảy ra sự kiện bất khả kháng Nếu không có quy định rõ ràng, thì các bên có thể bị mắc kẹt trong tranh chấp và gây tổn thất lớn cho các bên.
Sửa đổi hợp đồng: Nếu sự kiện bất khả kháng xảy ra và ảnh hưởng đến khả năng thực hiện hợp đồng, luật sư nên tư vấn các bên là có thể thỏa thuận sửa đổi hợp đồng để đáp ứng những thay đổi này Nếu không thể thực hiện được hợp đồng do sự kiện bất khả kháng, luật sư cũng nên đề xuất một số các giải pháp khác dựa trên kinh nghiệm của mình các bên có thể thỏa thuận từ đó giảm thiểu thiệt hại cho các bên.
Cập nhật kiến thức chuyên môn: Không phải ngẫu nhiên mà ở các nước có nền kinh tế thị trường phát triển thì tổ chức luật sư, luật gia cũng phát triển và vai trò của luật sư, luật gia trong đời sống xã hội nói chung và trong các hoạt động kinh doanh - thương mại và giao dịch dân sự trở nên rất quan trọng Việc nhờ luật sư, luật gia cố vấn từ khi soạn thảo, ký kết hợp đồng có ý nghĩa rất quan trọng, có thể được xem là một biện pháp hữu hiệu Chính vì vậy, bản thân các luật sư cần cập nhật kiến thức chuyên môn liên quan đến các quy định pháp lý mới nhất để đảm bảo tính chính xác và hiệu quả cho các hoạt động pháp lý trong tương lai.
Qua việc giải quyết những vấn đề nêu trên, chúng ta có thể hiểu sâu hơn về bản chất pháp lý của dịch vụ thương mại, các hình thức trung gian và xúc tiến thương mại, từ đó nhận thấy được tầm quan trọng của chúng đối với hoạt động trao đổi hàng hóa Không chỉ đối với các thương nhân lớn mà ngay cả với những thương nhân nhỏ, dịch vụ thương mại, các hình thức trung gian và xúc tiến thương mại giúp cho hoạt động trao đổi hàng hóa diễn ra một cách thuận lợi, dễ dàng hơn và đặc biệt sẽ là lựa chọn tối ưu cho việc giảm thiểu rủi ro Tùy thuộc và đối tượng, thị trường, tính chất mà các thương nhân sẽ lựa chọn dịch vụ thương mại, những hình thức trung gian và xúc tiến thương mại cho phù hợp.
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO
1 Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam (Tập 2), Nguyễn Viết Tý, Nguyễn Thị Dung (chủ biên), Nxb.Tư pháp, Hà Nội, năm 2022
2 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi năm 2017, 2019)
3 Bộ Luật Dân sự năm 2015
5 Nghị định số: 181/2013/NĐ-CP: Nghị định quy định chi tiết thi hành một số điều của luật quảng cáo
6 Nghị định số: 15/2018/NĐ-CP: Nghị định quy định chi tiết thi hành một số điều của luật an toàn thực phẩm
7 Nghị định 06/2016/NĐ-CP: Nghị định quản lý, cung cấp và sử dụng dịch vụ phát thanh, truyền hình
8 Nghị định số: 81/2018/NĐ-CP: Nghị định quy định chi tiết luật thương mại về hoạt động xúc tiến thương mại
9 Nguyễn Thị Dung (Chủ biên), Hướng dẫn môn học Luật thương mại tập 2, NXB Lao động, Hà Nội, 2020.
10 Nguyễn Thị Yến, “Hoạt động quảng cáo bị cấm theo pháp luật hiện hành – Bất cập và kiến nghị hoàn thiện”,Tạp chí Luật học, số 9/2014;
PHỤ LỤC NGHỊ ĐỊNH SỐ: 181/2013/NĐ-CP: NGHỊ ĐỊNH QUY ĐỊNH CHI TIẾT
THI HÀNH MỘT SỐ ĐIỀU CỦA LUẬT QUẢNG CÁO Điều 5 Quảng cáo thực phẩm, phụ gia thực phẩm
1 Nội dung quảng cáo thực phẩm, phụ gia thực phẩm phải phù hợp với Giấy tiếp nhận bản công bố hợp quy hoặc Giấy xác nhận phù hợp quy định an toàn thực phẩm.
2 Quảng cáo thực phẩm, phụ gia thực phẩm phải có các nội dung sau đây: a) Tên thực phẩm, phụ gia thực phẩm; b) Tên, địa chỉ của tổ chức, cá nhân chịu trách nhiệm đưa sản phẩm ra thị trường.
3 Quảng cáo thực phẩm chức năng phải thực hiện theo quy định tại Khoản
2 Điều này và các nội dung sau đây: a) Tác dụng chính và các tác dụng phụ (nếu có); b) Khuyến cáo “Sản phẩm này không phải là thuốc và không có tác dụng thay thế thuốc chữa bệnh”.
4 Không được quảng cáo thực phẩm chức năng gây hiểu nhầm sản phẩm đó là thuốc.
5 Quảng cáo thực phẩm chức năng trên báo nói, báo hình phải đọc rõ ràng nội dung quy định tại Điểm a Khoản 2 và Khoản 3 Điều này.
NGHỊ ĐỊNH SỐ: 15/2018/NĐ-CP QUY ĐỊNH CHI TIẾT THI HÀNH
MỘT SỐ ĐIỀU CỦA LUẬT AN TOÀN THỰC PHẨM Điều 27 Đăng ký nội dung quảng cáo thực phẩm
Việc đăng ký nội dung quảng cáo thực phẩm ngoài việc phải tuân thủ các quy định của pháp luật về quảng cáo còn phải tuân thủ các quy định sau:
1 Trước khi quảng cáo, tổ chức, cá nhân có sản phẩm quảng cáo phải đăng ký nội dung quảng cáo với cơ quan cấp Giấy tiếp nhận bản đăng ký công bố sản phẩm theo quy định hiện hành.
2 Nội dung quảng cáo phải phù hợp với công dụng, tác dụng của sản phẩm đã được công bố trong bản công bố sản phẩm Không sử dụng hình ảnh, thiết bị, trang phục, tên, thư tín của các đơn vị, cơ sở y tế, bác sỹ, dược sỹ, nhân viên y tế, thư cảm ơn của người bệnh, bài viết của bác sỹ, dược sỹ, nhân viên y tế để quảng cáo thực phẩm.
3 Đối với thực phẩm bảo vệ sức khỏe: a) Phải có khuyến cáo "Thực phẩm này không phải là thuốc và không có tác dụng thay thế thuốc chữa bệnh"; chữ viết phải rõ ràng, có màu tương phản với màu nền; b) Quảng cáo trên báo nói, báo hình phải đọc rõ khuyến cáo theo quy định tại điểm a khoản này; c) Việc quảng cáo trên báo hình, báo nói với thời lượng ngắn dưới 15 giây thì không phải đọc "Thực phẩm này không phải là thuốc và không có tác dụng thay thế thuốc chữa bệnh", nhưng phải thể hiện khuyến cáo trong quảng cáo.
4 Hồ sơ đăng ký xác nhận nội dung quảng cáo gồm: a) Đơn đăng ký xác nhận nội dung quảng cáo theo Mẫu số 10 Phụ lục
I ban hành kèm theo Nghị định này; b) Giấy tiếp nhận đăng ký bản công bố sản phẩm và Bản công bố sản phẩm đã được cơ quan có thẩm quyền xác nhận (bản sao có xác nhận của tổ chức, cá nhân); c) Mẫu nhãn sản phẩm (bản có xác nhận của tổ chức, cá nhân); d) Đối với quảng cáo trên báo nói, báo hình thì phải có kịch bản dự kiến quảng cáo và nội dung dự kiến quảng cáo ghi trong đĩa hình, đĩa âm thanh; đối với quảng cáo trên các phương tiện khác thì phải có ma két (mẫu nội dung) dự kiến quảng cáo (bản có xác nhận của tổ chức, cá nhân); đ) Đối với nội dung quảng cáo ngoài công dụng, tính năng của sản phẩm ghi trong bản công bố sản phẩm thì phải có tài liệu khoa học chứng minh (bản sao có xác nhận của tổ chức, cá nhân);