Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản việt nam

Hồ Chí Minh, năm 2023 TÁC GIẢ LUẬN VĂN Trang 7 TÓM TẮT Quy định về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp, hợp tác xã bị Toà án ra quyết định mở thủ tục tuyên bố phá sản là mộ

^ 0 ^

CÁC BIỆN PHÁP BÂO TOÀN TÀI SÂN THEO

PHÁP LUẬT PHÁ SÂN VIỆT NAM

TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2023

HUỲNH VINH QUANG

CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN TÀI SẢN THEO

PHÁP LUẬT PHÁ SẢN VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

GIẤY XÁC NHẬN

Tôi tên là: HUỲNH VINH QUANG

Ngày sinh: 25/11/1977 Nơi sinh: Long An

Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã học viên: 2083801072012

Tôi đồng ý cung cấp toàn văn thông tin luận văn tốt nghiệp hợp lệ về bản quyền cho Thư viện

trường đại học Mở Thành phố Hồ Chí Minh Thư viện trường đại học Mở Thành phố Hồ Chí Minh

sẽ kết nối toàn văn thông tin luận văn tốt nghiệp vào hệ thống thông tin khoa học của Sở Khoa học

Ý KIÉN CHO PHÉP BẢO VỆ LUẬN VĂN THẠC sĩ

CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN

Giảng viênhướngdẫn: PGS-TS Đoàn Thị Phương Diệp

Học viên thực hiện: Huỳnh Vinh Quang Lóp: MLAW20B

Ngày sinh: 25/11/1977 Nơi sinh: Long An

Tên đề tài: Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam

Ý kiến của giáoviên hướng dẫn về việc cho phép học viên Huỳnh Vinh Quang được bảo vệ

luậnvăn trước Hội đồng:

1. về tinh thần, thái độ nghiên cứu của học viên:

- Trong quá trình thực hiện đề tài Luận văn, học viên đã có nhiều cố gắng nỗ lực

nghiên cứu đề tài, hoàn thành kế hoạch học tập của mình.

- Học viên đã hoàn thành Luận văn theo đúng ỵêucầu của co1sỏ’ đàotạo quy định

2 Khả năng nghiên cứu khoa học của học viên:

- Học viên đã sử dụng một sốphương pháp nghiên cứu khoa học cụ thể, phù hợp với yêu cầunghiên cứu thực hiện đề tài Luận văn

- Học viên có thể nghiên cứu, mở rộng, phát triển đề tài theo hướng tiếp cận thực

tiễn, từ đó đưa ra những luận cứ khoa học đóng góp vào sự phát triển của pháp luật cũng

như đề xuất một số giải pháp giải quyết các vấn đề thực tiễn trong lĩnh vực nghiên cứu.

3 Hình thức và nội dung của luận văn:

Hình thức và nội dung của Luận văn thực hiện theo quy định của cơ sở đào tạo; nội

dung của Luận văn có giá trị khoa học để tìm hiểu, tham khảo ứng dụng trong thực tiễn

4 Đe nghị:

Luận văn đã hoàn thành tốt, đáp ứng được các yêu cầu về nội dung và hình thức đối

với Luận văn Thạc sĩ chuyên ngành Luật kinh tế, kính đề nghị Khoa Đào tạo sau đại học

Trường Đại học Mở TP Hồ Chí Minh tạo điều kiện cho học viên Huỳnh Vinh Quang đượcbảo vệ Luận văn thạc sĩ với đề tài nêu trên./.

Thành phố Hồ Chí Mình, ngày 4 \ tháng 6 năm 2023

Người nhận xét

LỜI CAM ĐOAN

Tôi cam đoan rằng luận văn “Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật

phá sản Việt Nam” là bài nghiên cứu của chính tôi, dưới sự hướng dẫn của người

hướng dẫn khoa học là PGS TS Đoàn Thị Phương Diệp

Ngoại trừ những tài liệu tham khảo được trích dẫn trong luận văn này, tôi cam đoan rằng toàn phần hay những phần nhỏ của luận văn này chưa từng được công bố hoặc được sử dụng để nhận bằng cấp ở những nơi khác

Không có sản phẩm/nghiên cứu nào của người khác được sử dụng trong luận văn này mà không được trích dẫn theo đúng quy định

Luận văn này chưa bao giờ được nộp để nhận bất kỳ bằng cấp nào tại các trường đại học hoặc cơ sở đào tạo khác

TP Hồ Chí Minh, năm 2023 TÁC GIẢ LUẬN VĂN

HUỲNH VINH QUANG

LỜI CÁM ƠN

Để hoàn thành Luận văn đề tài về “Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp

luật phá sản Việt Nam” trước hết tôi xin chân thành cảm ơn quý thầy giáo, cô giáo

thuộc Khoa Luật, trường Đại học Mở đã tạo mọi điều kiện thuận lợi và có những

góp ý quý báu, giúp tôi hoàn thiện Luận văn của mình Đặc biệt, tôi xin gửi lời cảm

ơn sâu sắc đến giảng viên hướng dẫn PGS TS Đoàn Thị Phương Diệp, người đã tận tình hướng dẫn, giúp đỡ tôi hoàn thành Luận văn này

Tôi cũng xin được gửi lời cảm ơn chân thành đến quý bạn bè, quý đồng nghiệp và các anh chị học viên cao học Luật khoá 20B (2020-2022) đã giúp đỡ tôi trong quá trình nghiên cứu và hoàn thành luận văn

Mặc dù đã có nhiều cố gắng nhưng với những hạn chế nhất định về khả năng của bản thân nên Luận văn không tránh khỏi những thiếu sót Tôi rất mong nhận được sự tham gia góp ý của quý thầy cô và ý kiến đóng góp quan tâm của các bạn Tôi xin chân thành cảm ơn và xin tiếp thu ý kiến để ngày càng hoàn thiện hơn

TP Hồ Chí Minh, năm 2023 TÁC GIẢ LUẬN VĂN

HUỲNH VINH QUANG

TÓM TẮT

Quy định về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp, hợp tác xã bị Toà án ra quyết định mở thủ tục tuyên bố phá sản là một chế định quan trọng trong pháp luật về phá sản, đã được quy định từ khi có Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993, sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện dần qua các lần sửa đổi Luật Phá sản năm

2004, năm 2014 Mặc dù, trong quá trình hoàn thiện dần cũng đã thể hiện được một

số ưu điểm đáp ứng được cho quá trình thi hành pháp luật trên thực tế Tuy nhiên, cho đến hiện nay vẫn còn bộc lộ một số điểm hạn chế nhất định, cần phải nghiên cứu thêm để bổ sung sửa đổi cho phù hợp hơn với thực tiễn Đây cũng là lý do

chính để tác giả chọn đề tài “Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản

Việt Nam” để làm đề tài nghiên cứu luận văn tốt nghiệp thạc sỹ luật kinh tế của

Thứ hai, luận án đi sâu vào phân tích một số biện pháp bảo toàn tài sản theo quy định hiện hành như: tuyên bố giao dịch vô hiệu; tạm đình chỉ, đình chỉ hợp đồng; bù trù nghĩa vụ; kiểm kê tài sản Trong đó, nêu rõ khái niệm sơ lược về các biện pháp bảo toàn tài sản đó, nêu được đặc điểm của nó theo quy định của pháp luật phá sản so với quy định của pháp luật chuyên ngành khác nhằm phân biệt biện pháp bảo toàn tài sản một cách rõ ràng hơn Đồng thời phân tích các quy định của pháp luật phá sản hiện hành để thấy được bất cập hạn chế cần khắc phục trong quá trìnn thực thi trong thực tiễn Trên cơ sở đó, tác giả đưa ra một số kiến nghị nhằm sửa đổi bổ sung quy định về một số biện pháp bảo toàn tài sản nhằm hoàn thiện hơn

ABSTRACT

Regulations on measures to preserve assets when enterprises and cooperatives are decided by the Court to open procedures for declaring bankruptcy are important regulations in the Bankruptcy Law, which has been prescribed since its inception The Enterprise Bankruptcy Law of 1993 was amended, supplemented, and gradually improved through the amendments to the Law on Bankruptcy in 2004 and

2014 Although, in the process of gradual improvement, some advantages have also been shown to meet the requirements of the State Applicable to the actual law enforcement process However, up to now, there are still certain limitations that need to be studied to supplement and amend to be more suitable with practice This

is also the main reason for the author to choose the topic "Measures to Preserve

Assets Under Vietnam's Bankruptcy Law" as the research topic of his master's thesis

in economic law

Accordingly, the research content on this topic will be presented in turn, including two main chapters with specific contents as follows:

Firstly, the thesis systematizes a number of theoretical research issues related

to asset preservation measures, the concepts and characteristics of asset preservation measures, and the purpose of the law regulating measures to preserve assets asset preservation in bankruptcy law At the same time, it also briefly outlines measures

to preserve assets according to the provisions of Vietnam's bankruptcy law over time

Second, the thesis delves into the analysis of some measures to preserve assets according to current regulations, such as declaring the transaction invalid, temporarily suspending or terminating the contract, offsetting and taking property inventory In it, clearly state the brief concept of measures to preserve such assets and state their characteristics according to the provisions of the bankruptcy law compared with the provisions of other specialized laws in order to distinguish conservation measures property more clearly At the same time, analyze the provisions of the current bankruptcy law to see the inadequacies and limitations that

need to be overcome in the implementation process in practice On that basis, the author makes a number of recommendations to amend and supplement regulations

on some measures to preserve assets in order to improve

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO

1.2 Khái quát về các biện pháp bảo toàn tài sản 12

1.2.3 Mục đích của việc quy định các biện pháp bảo toàn tài sản 18

1.3 Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam qua các

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN TÀI SẢN VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ

2.1.2 Nội dung quy định pháp luật về biện pháp tuyên bố giao dịch vô hiệu 32 2.1.3 Thực tiễn áp dụng biện pháp tuyên bố giao dịch vô hiệu, bấp cập và một số

2.2.1 Khái quát về biện pháp đình chỉ, tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng 45 2.2.2 Nội dung quy định pháp luật về biện pháp đình chỉ, tạm đình chỉ thực hiện

2.2.3 Thực tiễn áp dụng biện pháp đình chỉ, tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng, bất

2.3.2 Nội dung quy định pháp luật về biện pháp bù trừ nghĩa vụ 58 2.3.3 Thực tiễn áp dụng biện pháp bù trừ nghĩa vụ, bất cập và một số kiến nghị

2.4 Kiểm kê tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán 61

2.4.1 Khái quát về biện pháp kiểm kê tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả

2.4.2 Nội dung quy định pháp luật về biện pháp kiểm kê tài sản của doanh nghiệp,

2.4.3 Thực tiễn áp dụng biện pháp kiểm kê tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán, bất cập và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật 64

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Kinh tế thị trường là một trong những thành tựu vĩ đại nhất của lịch sử phát triển văn minh loài người Trong kinh tế thị trường sẽ có sự hiện diện của quy luật cạnh tranh, quy luật cung cầu, quy luật đào thải … là điều tất yếu

Với sự chuyển biến của nền kinh tế thị trường và những thay đổi trong đời sống xã hội thì các mối quan hệ xã hội ngày càng phát triển và trở nên phức tạp, phát sinh những tranh chấp đòi hỏi phải có sự điều chỉnh, can thiệp kịp thời và đúng lúc của pháp luật để giải quyết tránh phát sinh những tranh chấp ngoài ý muốn Tham gia vào nền kinh tế toàn cầu còn đòi hỏi Việt Nam tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp luật nói chung và luật về kinh doanh cho tiệm cận với quy định pháp luật kinh doanh quốc tế … Vì lẽ đó, việc đánh giá các quy định pháp luật về phá sản cần được thực hiện như là một cấu thành quan trọng của việc hoàn thiện pháp luật kinh doanh

Nền kinh tế thị trường có cạnh tranh đương nhiên có đào thải và doanh nghiệp nào không đáp ứng được những đòi hỏi nghiệt ngã của quy luật cạnh tranh trên thương trường thì doanh nghiệp đó sẽ bị đào thải Cơ chế đào thải những doanh nghiệp làm ăn thua lỗ kéo dài, mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn, đồng thời phòng ngừa, khắc phục những hậu quả và rủi ro mà những doanh nghiệp này gây ra là cơ chế phá sản Phá sản doanh nghiệp là một nội dung đặc biệt quan trọng

có tầm ảnh hưởng trực tiếp đến sự phát triển của hoạt động sản xuất, kinh doanh của các doanh nghiệp và nền kinh tế của đất nước; nhằm giúp doanh nghiệp thoát khỏi thị trường khi tình trạng một doanh nghiệp do làm ăn thua lỗ dẫn đến việc hoàn toàn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn và bị Tòa án, theo thủ tục luật định, ra quyết định bắt buộc doanh nghiệp thanh lý tài sản để trả nợ cho các chủ nợ

Trong lĩnh vực pháp luật phá sản, mục tiêu của pháp luật là mong muốn hạn chế thấp nhất hậu quả do việc phá sản gây ra, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên, góp phần ổn định trật tự kinh tế xã hội, tạo cơ hội cho doanh nghiệp trở lại tình trạng hoạt động ban đầu

Quá trình giải quyết phá sản doanh nghiệp cho thấy giá trị tài sản thu được chính là động lực cơ bản để chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Chính vì thế, bảo toàn tài sản của doanh nghiệp của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi cho các chủ nợ, bảo vệ quyền lợi người lao động

và kể cả bảo vệ chủ sở hữu doanh nghiệp mất khả năng thanh toán luôn là mục tiêu hàng đầu Hơn thế nữa, nếu việc bảo toàn tài sản trong phá sản thực hiện tốt thì khi

áp dụng các biện pháp phục hồi doanh nghiệp thành công cũng là biện pháp đảm bảo vốn cho doanh nghiệp khôi phục hoạt động kinh doanh bình thường

Tuy vậy, thực tế cho thấy vấn đề bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết phá sản vẫn chưa được thực hiện nghiêm túc, gây thất thoát tài sản cho doanh nghiệp mất khả năng thanh toán khi giải quyết phá sản Điều này xuất phát từ không chỉ là những hạn chế từ pháp luật mà còn từ quá trình thực hiện pháp luật chưa thực

sự nghiêm túc Chính vì thế, việc tiếp tục nghiên cứu, đánh giá và đề xuất giải pháp hoàn thiện được các quy định pháp luật các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam và áp dụng được trên thực tiễn một cách tốt nhất nhằm bảo

vệ tài sản của doanh nghiệp trong quá trình thực hiện thủ tục phá sản là thật sự cần thiết và có ý nghĩa cả về khoa học và thực tiễn

Đó là lý do tác giả chọn đề tài “Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật

phá sản Việt Nam” để làm luận văn thạc sĩ luật kinh tế

2 Tình hình nghiên cứu liên quan đến đề tài

Trong thời gian qua đã có nhiều công trình nghiên cứu về vấn đề phá sản nói chung và các biện pháp bảo toàn tài sản trong luật phá sản nói riêng Một số công trình tiêu biểu nghiên cứu về phá sản doanh nghiệp như sau:

Đầu tiên là đề tài khoa học cấp Bộ năm 2004 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư:

“Thực trạng phá sản doanh nghiệp và giải pháp hoàn thiện pháp luật về phá sản

doanh nghiệp ở Việt Nam” do Thạc sĩ Nguyễn Kim Anh - chuyên viên Viện Nghiên

cứu Quản lý kinh tế Trung ương thuộc Bộ Kế hoạch và Đầu tư làm chủ nhiệm đề tài Nội dung của đề tài này chủ yếu tập trung nghiên cứu và đánh giá pháp luật về phá sản ở Việt Nam và ở một số nước trên thế giới, tìm hiểu thực trạng thi hành

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 ở Việt Nam (giới hạn trong thời gian từ khi ban hành Luật Phá sản doanh nghiệp từ năm 1993 đến tháng 9 năm 2004, bao gồm

cả việc nghiên cứu một số quy định của Luật phá sản) và chỉ ra những bất cập trong pháp luật phá sản cũng như trong việc thực hiện Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993, trên cơ sở đó đưa ra các kiến nghị nhằm nâng cao hiệu lực của pháp luật phá sản

Bài viết của tác giả Bùi Đức Giang đăng tải tại Tạp chí Nhà nước và Pháp luật

số 8/2012 “Pháp luật về thực hiện các hợp đồng đang có hiệu lực trong thủ tục phá

sản” đề cập đến các hợp đồng đang có hiệu lực trong thủ tục phá sản và cách xử lý

Mặc dù bài viết được thực hiện trước thời điểm ban hành Luật Phá sản năm 2014, nhưng nó đã cung cấp một số cơ sở lý luận cho về hợp đồng đang có hiệu lực pháp luật, mối quan hệ giữa việc mở thủ tục phá sản và việc thực hiện các hợp đồng đang có hiệu lực Bài viết cũng cung cấp một số kinh nghiệm pháp luật nước ngoài

về việc thực hiện hợp đồng đang có hiệu lực Điều này sẽ là nguồn nghiên cứu quan trọng để tham khảo nhằm hoàn thiện pháp luật trong nước

Tiếp theo đó, các hạn chế, bất cập hiện hành của Luật Phá sản năm 2014 cũng

đã được đề cập trong bài viết “Xử lý hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp

mất khả năng thanh toán theo pháp luật phá sản” của tác giả Phan Nữ Hiền Oanh

tại Tạp chí Pháp luật và Kinh tế số 8 (341)-20201 Theo tác giả, các bất cập hiện nay

là về thời hạn yêu cầu tòa án ra quyết định tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng quá ít

có thể làm tăng nguy cơ thất thoát tài sản doanh nghiệp; về giới hạn chủ thể yêu cầu tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng chỉ gồm chủ nợ và doanh nghiệp; quy định về dấu hiệu có khả năng gây bất lợi cho doanh nghiệp; về việc tiếp tục thực hiện hợp đồng đối với các hợp đồng đã bị đình chỉ; về hậu quả pháp lý khi hợp đồng bị đình chỉ;

về việc bổ sung các quy định đối với việc xác định hiệu lực của các thỏa thuận chấm dứt hiệu lực của hợp đồng khi một trong các bên trong hợp đồng bị mở thủ

online 15.05.2023

tục phá sản Trên cơ sở các bấp cập, hạn chế, bài viết cũng đề xuất một số giải pháp hoàn thiện pháp luật

Công trình nghiên cứu của tác giả Đào Hải Lâm với đề tài “Quản lý tài sản

của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán nợ theo pháp luật phá sản hiện hành”,

Luận văn thạc sĩ luật học Trường Đại học Luật Hà Nội bảo vệ năm 2015 chỉ khái quát các biện pháp bảo toàn tài sản phá sản với tư cách là một trong những hoạt động quan trọng trong chuỗi hoạt động quản lý tài sản phá sản nhằm mục đích bảo

toàn số tài sản còn lại của doanh nghiệp, “không làm cho nó bị thất thoát, giảm giá

trị”2 Vì được tiếp cận với tư cách là một trong những hoạt động nhằm quản lý tài sản nên các công trình này chỉ đề cập đến những vấn đề lý luận về quản lý tài sản phá sản nói chung, còn những vấn đề lý luận về bảo toàn tài sản chưa được quan tâm

Ngoài ra, Bài viết “Tuyên bố giao dịch vô hiệu:“Biện pháp bảo toàn tài sản

quan trọng trong quá trình giải quyết thủ tục phá sản” của tác giả Thái Thị Tường

Vi3 tại Tạp chí Công thương số 27 tháng 11/2020 đề cập đến một trong các biện pháp quản lý tài sản phá sản rất quan trọng là tuyên bố các giao dịch vô hiệu trong quá trình giải quyết thủ tục phá sản Bài viết đã đưa ra mục đích của việc tuyên bố giao dịch vô hiệu với tính chất là một biện pháp bảo toàn tài sản quan trọng của doanh nghiệp trong quá trình giải quyết thủ tục phá sản khi mà các biện pháp này không phải lúc nào cũng dễ thực hiện trên thực tế Bài viết cũng đánh giá các quy định của Luật Phá sản năm 2014 liên quan đến tuyên bố giao dịch vô hiệu trên cơ sở phân tích những điểm tiến bộ của Luật Phá sản năm 2014 so với các phiên bản trước đó Theo tác giả, những điểm mới đó gồm phạm vi các giao dịch vô hiệu rộng hơn, đa dạng hơn; mở rộng thời gian của giao dịch xác lập nhằm bảo vệ tốt hơn tài sản của doanh nghiệp phá sản; mở rộng chủ thể có quyền yêu cầu nhằm tạo cơ sở pháp lý cho tất cả các chủ thể có quyền và lợi ích liên quan

tục phá sản, Luận án tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội

3 trong-qua-trinh-giai-quyet-thu-tuc-pha-san-77914.htm, truy cập online 15.05.2023

https://tapchicongthuong.vn/bai-viet/tuyen-bo-giao-dich-vo-hieu-bien-phap-bao-toan-tai-san-quan-trong-Bên cạnh đó, Luận án tiến sĩ luật học của tác giả Phan Nữ Hiền Oanh bảo vệ

năm 2021 tại Trường Đại học Luật Hà Nội về đề tài “Pháp luật hiện hành về bảo

toàn và thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản” Luận án hệ thống hoá

một số vấn đề lý luận liên quan đến bảo toàn và thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản như: Các vấn đề lý luận về tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, các nguyên tắc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; khái niệm, đặc điểm thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản; nguyên tắc thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản; vai trò thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản Luận án chỉ ra một số bất cập, hạn chế của pháp luật hiện hành về bảo toàn và thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản trên cơ sở đánh giá thực trạng quy định pháp luật cũng như thực tiễn thi hành pháp luật về bảo toàn và thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản

Đồng thời, Luận án tiến sĩ luật học của tác giả Nguyễn Tuấn Hải bảo vệ năm

2022 tại Viện Hàn lâm Khoa học xã hội Việt Nam về đề tài “Quản lý tài sản phá

sản theo pháp luật về phá sản ở Viêt Nam hiện nay” cũng có nghiên cứu và hệ

thống hoá một số vấn đề liên quan đến biện pháp bảo toàn tài sản như biện pháp tuyên bố giao dịch vô hiệu, tạm đình chỉ, đình chỉ hợp đồng, bù trừ nghĩa vụ, biện pháp khẩn cấp tạm thời … có chỉ ra được một số khó khăn vướng mắc trên thực tế

và đề ra các giải pháp Tuy nhiên, đề tài không được nghiên cứu chuyên biệt về các biện pháp bảo toàn tài sản mà lồng ghép chung trong việc quản lý tài sản phá sản Nói chung, các công trình này thường tập trung nghiên cứu một cách khái quát

về pháp luật phá sản hoặc trình tự, thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp hoặc chủ yếu phân tích những vấn đề đó trên cơ sở Luật phá sản hiện hành, chưa có công trình nào tập trung nghiên cứu một cách chuyên sâu về vấn đề các biện pháp bảo toàn tài sản theo quy định của pháp luật phá sản Vì vậy, vấn đề các biện pháp bảo toàn tài sản theo quy định của pháp luật phá sản nhìn chung vẫn

chưa được giải quyết ở mức độ cần thiết, do vậy luận văn “Các biện pháp bảo toàn

tài sản theo quy định của pháp luật phá sản Việt Nam” là công trình nghiên cứu

trọn vẹn từ lý luận đến thực tiễn về vấn đề này Luận văn tập trung nghiên cứu về

vấn đề cụ thể, là một trong những nội dung rất quan trọng của quá trình giải quyết yêu cầu mở thủ tục phá sản được ghi nhận trong pháp luật phá sản và các văn bản pháp luật hiện hành

3 Mục tiêu nghiên cứu

Mục tiêu nghiên cứu của đề tài này là để hoàn thiện các quy định của pháp luật

về các biện pháp bảo toàn tài sản trong phá sản Để thực hiện mục tiêu này, luận văn xác định các nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể bao gồm:

Thứ nhất, luận văn hệ thống hóa và làm rõ những vấn đề lý luận cơ bản về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp phá sản

Thứ hai, đánh giá các quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp phá sản

Thứ ba, từ đó, luận văn đưa ra một số đề xuất, giải pháp nhằm sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện pháp luật về bảo toàn tài sản phá sản ở Việt Nam

4 Câu hỏi nghiên cứu

Thứ nhất, các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam là gì? Tại sao pháp luật phá sản cần phải quy định các biện pháp bảo toàn tài sản phá sản?

Thứ hai, các biện pháp bảo toàn tài sản được pháp luật hiện hành quy định cụ thể như thế nào?

Thứ ba, những hạn chế, bất cập của các quy định của pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản có thể phát sinh hoặc đã phát sinh trong thực tiễn áp dụng là gì?

Thứ tư, có thể có những kiến nghị cụ thể nào để hoàn thiện pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản tại Việt Nam?

5 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

5.1 Đối tượng nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định của pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam

5.2 Phạm vi nghiên cứu

- Thời gian: Luận văn tập trung nghiên cứu quy định pháp luật cũng như thực tiễn thực thi các quy định pháp luật về bảo toàn tài sản trong doanh nghiệp phá sản

từ năm 2015 (ngày Luật phá sản năm 2014 có hiệu lực) cho đến nay

- Không gian: Luận văn tập trung khảo sát thực tiễn thực thi các quy định pháp luật về bảo toàn tài sản được thực hiện tại Việt Nam, các vụ việc hoặc tình huống giả định được thu thập, xây dựng trong bối cảnh Việt Nam

- Nội dung: Nội dung nghiên cứu của luận văn là quy định của pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam

6 Phương pháp nghiên cứu

6.1 Phương pháp luận

Đề tài được thực hiện trên cơ sở phương pháp luận duy vật biện chứng, duy vật lịch sử

6.2 Phương pháp nghiên cứu

Các phương pháp nghiên cứu cụ thể bao gồm:

Thứ nhất, phương pháp hệ thống hóa, phân tích, tổng hợp được sử dụng tại chương 1 để làm rõ những vấn đề lý luận cơ bản về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp phá sản

Thứ hai, phương pháp phân tích quy phạm pháp luật, phân tích tình huống và bản án sử dụng tại chương 2 để đánh giá các quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành về các biện pháp bảo toàn tài sản khi doanh nghiệp phá sản

Thứ ba, phương pháp phân tích, tổng hợp quy phạm pháp luật được sử dụng chương 2 của luận văn để đề xuất, giải pháp nhằm sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện pháp luật về bảo toàn tài sản phá sản ở Việt Nam

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

7.1 Ý nghĩa khoa học của đề tài

Đề tài hệ thống tổng quan và chi tiết những vấn đề pháp lý liên quan đến các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản, các nguyên tắc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; khái niệm, đặc điểm, vai trò ý nghĩa của các biện pháp bảo toàn tài sản; phân tích so sánh chi tiết từng biện pháp theo quy

định của pháp luật phá sản Đồng thời, chỉ ra những khó khăn, bất cập và kiến nghị hoàn thiện đối với những vấn đề còn vướng mắc

7.2 Giá trị ứng dụng của đề tài

Kết quả nghiên cứu có thể sử dụng làm tài liệu tham khảo trong công tác nghiên cứu, giảng dạy tại các cơ sở đào tạo luật, đào tạo nghề, đặc biệt là quá trình hành nghề của Quản tài viên

Ngoài ra, kết quả nghiên cứu có thể góp phần vào việc hoàn thiện pháp luật về bảo toàn tài sản, về tài sản phá sản trong tương lai

8 Kết cấu luận văn

Bên cạnh phần mở đầu, kết luận, tài liệu tham khảo, luận văn thạc sĩ gồm 02 chương:

Chương 1 Lý luận chung về phá sản và các biện pháp bảo toàn tài sản phá sản

Chương 2 Thực trạng pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản và một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về các biện pháp bảo toàn tài sản

CHƯƠNG 1

LÝ LUẬN CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ CÁC BIỆN PHÁP BẢO TOÀN

TÀI SẢN PHÁ SẢN 1.1 Khái quát chung về phá sản

1.1.1 Khái niệm phá sản

Quan niệm về phá sản theo quy định cổ xưa tại châu Âu thì “phá sản” hay “vỡ

nợ” là tình trạng xảy ra khá phổ biến trong nền kinh tế thị trường, đặc biệt khi các

doanh nghiệp gặp phải sự cạnh tranh khốc liệt, sự khan hiếm nguồn vốn hay sự quản lý tài chính lỏng lẻo4 Ở góc độ kinh tế, phá sản là tình trạng mất cân đối giữa thu và chi tại một doanh nghiệp hay một công ty mà biểu hiện rõ rệt nhất ở sự mất cân đối ấy là tình trạng mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn Thuật ngữ

này bắt nguồn từ tiếng La Mã cổ “banca rotta”, có nghĩa là “chiếc ghế bị gãy”,

trong đó banca có nghĩa là chiếc ghế dài, còn rotta có nghĩa là bị gãy

Trong tiếng Anh, khái niệm phá sản và mất khả năng thanh toán được diễn đạt

dưới những thuật ngữ “bankruptcy”, “insolvency” Hai thuật ngữ này có khi được sử dụng như là những từ đồng nghĩa Tuy vậy, có tác giả cho rằng, “insolvency” là khái niệm liên quan đến tình trạng tài chính, trong khi đó “bankruptcy” lại là khái niệm

thuần tuý pháp lý5

Khái niệm phá sản theo Từ điển tiếng Việt và Từ điển Luật học: Theo từ điển

tiếng Việt, “phá sản là lâm vào tình trạng tài sản chẳng còn gì và thường là vỡ nợ,

do kinh doanh bị thua lỗ, thất bại liên tiếp trong kinh doanh, phải bán hết tài sản

mà vẫn không đủ trả nợ”6 Đồng thời, Từ điển Luật học định nghĩa “phá sản là tình

trạng một chủ thể (cá nhân, pháp nhân) mất khả năng thanh toán nợ đến hạn7” Theo quan điểm này, khái niệm phá sản chỉ mới xác định được một tình trạng có thể

4 Bộ Tư pháp (2014), Pháp luật phá sản tại Việt Nam: Một số vấn đề lý luận và thực tiễn, Đặc san tuyên

truyền pháp luật

năm 2014, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, tra cứu online

xảy ra đối với các chủ thể bị lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán Nói cách

khác, “phá sản” được hiểu tương đương với “mất khả năng thanh toán”

Khái niệm phá sản trong Bộ luật Thương mại năm 1972 của Việt Nam Cộng hòa có hai khái niệm được sử dụng là khánh tận và phá sản Theo Điều 864 của Bộ

luật này “Thương gia ngưng trả nợ có thể, đương nhiên hoặc theo đơn xin của trái

chủ, bị toà tuyên án khánh tận” Điều 1008 Bộ luật Thương mại năm 1972 quy định

“những thương gia ở trong tình trạng khánh tận hay thanh toán tư pháp sẽ bị truy

tố về tội phá sản đơn thường hay phá sản gian trá tùy theo các trường hợp được dự liệu tại các điều kế tiếp” Như vậy “khánh tận là tình trạng một thương gia đã ngưng trả nợ” hay nói cách khác, khái niệm “khánh tận” trong Bộ luật Thương mại

năm 1972 được hiểu tương đương như khái niệm “mất khả năng thanh toán” Trong khi đó, khái niệm “phá sản” được dùng “cho những trường hợp thương gia phạm

vào những hình tội được luật dự liệu trong sự diễn tiến thủ tục khánh tận” và từ này

(phá sản) là để chỉ cho một loại tội phạm8

Khái niệm phá sản theo pháp luật Việt Nam hiện hành: Trong pháp luật Việt Nam, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và Luật Phá sản năm 2004 đều không

đưa ra định nghĩa về phá sản mà sử dụng khái niệm “tình trạng phá sản” Nếu áp

dụng vào quan niệm của phần đông người dân, khái niệm lâm vào tình trạng phá

sản dễ gây ra sự “hiểu nhầm” là doanh nghiệp “lâm vào tình trạng tài sản chẳng

còn gì” Tuy vậy, các luật phá sản của Việt Nam vừa nêu đều có các quy định nhằm

phục hồi doanh nghiệp chứ không chỉ có các quy định về tuyên bố phá sản và thanh

lý doanh nghiệp Do vậy, khái niệm tình trạng phá sản chưa phản ánh đầy đủ nội hàm như được quy định trong các luật này

Khác với các văn bản luật phá sản trước đây của Việt Nam đều không đưa ra định nghĩa cho khái niệm phá sản, Luật Phá sản năm 2014 đã đưa ra một định nghĩa

pháp lý về phá sản, theo đó, “phá sản là tình trạng của doanh nghiệp, hợp tác xã

năm 2014, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, tra cứu online

http://www.lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=208700 (truy cập 27/12/2022)

mất khả năng thanh toán và bị Tòa án nhân dân ra quyết định tuyên bố phá sản”9 Khái niệm này đã tiếp cận phá sản dưới góc độ là một quyết định của Tòa án chứ không phải là quá trình ban hành ra quyết định đó (thủ tục phá sản)

đỡ của một cá nhân hoặc tập thể nào đó, đôi khi là chính quyền địa phương nơi con

nợ cư trú hay nơi con nợ tiến hành các hoạt động kinh doanh Quá trình giải quyết

“phá sản”, đảm bảo nghĩa vụ của chủ nợ và “giải thoát” trách nhiệm cho con nợ

yêu cầu phải có sự can thiệp của pháp luật để hài hòa lợi ích của cả hai Phá sản có một số đặc điểm nhất định:

Thứ nhất, phá sản là một thủ tục đòi nợ tập thể, tại đó, tất cả các chủ nợ liên kết với nhau để giải quyết vấn đề công nợ của những con nợ, vốn là các chủ thể rơi vào trạng thái phá sản, thất bại trong việc hoàn lại các khoản vay Các chủ thể này

có thể vẫn còn tài sản để thanh lý bù đắp cho các khoản vay nhưng cá biết có những chủ thể không còn tài sản gì để bù đắp Sở dĩ nói phá sản là một thủ tục đòi nợ tập thể vì các chủ nợ của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, trong quá trình giải quyết vụ việc phá sản, không tự xé lẻ ra để đòi nợ riêng Họ cùng tham gia vào một thiết chế chung để tiến hành đòi nợ hay đảm bảo quyền lợi của mình, gọi là hội nghị chủ nợ Ngoài ra, khi giải quyết vấn đề phá sản của doanh nghiệp, thì toàn bộ tài sản của doanh nghiệp đó được bán thanh lý, đưa vào quỹ chung và trả cho các chủ

nợ theo một thứ tự ưu tiên nhất định mà luật phá sản quy định Do vậy, trong bất cứ trường hợp nào, phá sản cũng là một thủ tục mang tính tập thể cao

Thứ hai, phá sản không chỉ nhắm đến mục đích đòi nợ mà còn chú trọng đến việc giúp đỡ để con nợ có thể phục hồi hoạt động kinh doanh Xu hướng chung của pháp luật phá sản trên thế giới là chú trọng giải quyết hai vấn đề cơ bản: (i) phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán và (ii) thanh lý tài sản của doanh nghiệp phá sản để bù đắp các khoản nợ

Phục hồi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán là thủ tục rất quan trọng, nhằm tạo điều kiện thuận lợi hết sức để giúp doanh nghiệp đó thoát khỏi tình trạng khó khăn, cải thiện được tình trạng nợ nần và từng bước thoát khỏi thảm cảnh phá sản Thực tế thì bất kỳ nhà nước nào cũng quan tâm đến việc phục hồi hoạt động doanh nghiệp bởi suy cho cùng doanh nghiệp thoát khỏi tình trạng phá sản thì quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ mới không bị đe dọa, môi trường đầu tư, kinh doanh của nhà nước vì thế mà cũng được cải thiện

Thứ ba, kết thúc thủ tục phá sản thường là sự chấm dứt tồn tại của một chủ thể kinh doanh Phá sản là một thủ tục đòi nợ đặc biệt, theo đó các chủ nợ và người có quyền, nghĩa vụ liên quan tiến hành thủ tục tố tụng tư pháp để yêu cầu tòa án can thiệp nhằm thu hồi các khoản nợ của mình Có những trường hợp doanh nghiệp phục hồi các hoạt động kinh doanh một cách thành công nhưng nhìn chung hậu quả pháp lý của phá sản là các doanh nghiệp liên quan bị chấm dứt tồn tại, toàn bộ tài sản của doanh nghiệp đó bị thanh lý để trả cho các chủ nợ Trong trường hợp này, phá sản có ý nghĩa khá tiêu cực

Thứ tư, thủ tục phá sản là một thủ tục pháp lý có tính chất tổng hợp và khá phức tạp Điều này thể hiện ở việc tòa án phải tham gia vào hầu hết các thủ tục giải quyết phá sản, từ ra quyết định mở thủ tục phá sản đến giám sát hoạt động của các doanh nghiệp mất khả năng thanh toán, rà soát, xem xét phương án phục hồi hoạt động kinh doanh, xử lý tài sản của doanh nghiệp có tranh chấp … Do tính chất đặc biệt phức tạp của mình, tố tụng phá sản đòi hỏi phải có luật riêng và luôn là một thủ tục tố tụng tư pháp đặc biệt

1.2 Khái quát về các biện pháp bảo toàn tài sản

1.2.1 Khái niệm các biện pháp bảo toàn tài sản

Như trên đã trình bày, các luật phá sản trước đây của Việt Nam, đặc biệt là Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đều chỉ chú trọng đến vấn đề thanh lý tài sản

và thực hiện các nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp, bị mất khả năng thanh toán

mà không chú ý đến việc khôi phục hoạt động kinh doanh của các doanh nghiệp, hợp tác xã đó10 Luật Phá sản năm 2014 đã phần nào khắc phục hạn chế này, do vậy, ngoài việc quy định về các thủ tục thanh lý tài sản, luật còn đề ra một số cơ chế liên quan đến việc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản để tạo điều kiện thuận lợi cho việc phục hồi các hoạt động sản xuất kinh doanh về sau của các doanh nghiệp, hợp tác xã này Thực tế cho thấy ở hầu hết các nơi trên thế giới, luật phá sản đều có quy định là một khi con nợ lâm vào tình trạng phá sản, toàn bộ tài sản của con nợ này sẽ bị giám sát và quản lý đặc biệt vì các lý

do chủ yếu như sau:

Thứ nhất, việc bảo toàn tài sản của con nợ giúp tránh được tình trạng tẩu tán

và cất giấu tài sản một khi con nợ, khi đã tuyệt vọng, có thể làm mọi cách để trốn tránh nghĩa vụ trả nợ Khi một doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản, có trách nhiệm trả lại nợ cho các chủ nợ và các bên liên quan khác theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, doanh nghiệp có thể làm mọi cách để trốn tránh nghĩa vụ trả nợ khi phá sản Mặc dù rằng pháp luật cung cấp các quy định rõ ràng về quy trình phá sản

và trách nhiệm của doanh nghiệp trong việc trả nợ Doanh nghiệp phải tuân thủ quy định pháp luật và hợp tác với các bên liên quan để giải quyết các vấn đề liên quan đến nợ Nếu doanh nghiệp không tuân thủ quy định pháp luật và cố tình trốn tránh nghĩa vụ trả nợ, nó có thể bị đưa ra trước tòa án và chịu trách nhiệm pháp lý Ngoài

ra, hành vi trốn tránh nghĩa vụ trả nợ có thể ảnh hưởng đến danh tiếng của doanh nghiệp và các bên liên quan khác, dẫn đến những hậu quả xấu khác như mất khách hàng và đối tác kinh doanh Doanh nghiệp có thể muốn trốn tránh nghĩa vụ trả nợ khi lâm vào tình trạng phá sản vì nhiều lý do khác nhau Tuy nhiên, trốn tránh nghĩa

vụ trả nợ là hành vi vi phạm pháp luật và có thể gây hậu quả nghiêm trọng cho

10 Phan Nữ Hiền Oanh (2021), Pháp luật hiện hành về bảo toàn và thanh lý tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản, Luận án tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội

doanh nghiệp, bao gồm mất danh tiếng, mất khách hàng và rủi ro pháp lý Do đó, doanh nghiệp nên cân nhắc kỹ trước khi quyết định trốn tránh nghĩa vụ trả nợ và nên tìm cách giải quyết vấn đề nợ một cách trung thực và có trách nhiệm Do đó, khi phá sản, doanh nghiệp cần phải hợp tác với các chủ nợ và các bên liên quan khác để tìm ra cách giải quyết các khoản nợ một cách trung thực và có trách nhiệm Thứ hai, việc bảo toàn tài sản còn để tập trung vật lực cho con nợ, giúp con nợ huy động tốt hơn các nguồn lực sẵn có để mưu cầu việc phục hồi Việc bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết phá sản là một vấn đề quan trọng và cần thiết để đảm bảo rằng các chủ nợ được trả lại khoản nợ của họ Tuy nhiên, trong một số trường hợp, việc tập trung vật lực cho con nợ có thể giúp cho quá trình giải quyết phá sản được diễn ra một cách thuận lợi hơn Việc giúp con nợ huy động tốt hơn các nguồn lực sẵn có để mưu cầu việc phục hồi có thể giúp tăng khả năng trả lại khoản nợ Nếu con nợ có thể tiếp cận được với các nguồn lực mới hoặc có thể tái cấu trúc lại các khoản nợ hiện tại một cách hiệu quả, họ có thể trả lại khoản nợ một cách nhanh chóng hơn và giúp cho quá trình giải quyết nợ được diễn ra một cách hiệu quả hơn Ngoài ra, việc huy động tốt hơn các nguồn lực sẵn có để mưu cầu việc phục hồi có thể giúp cho con nợ giữ được một phần tài sản của mình và tránh bị mất mát quá lớn Điều này cũng có thể giúp giảm thiểu tác động tiêu cực của việc giải quyết nợ đối với con nợ và doanh nghiệp của họ khi lâm vào tình trạng phá sản Tuy nhiên, việc tập trung vật lực cho con nợ cũng cần phải được cân nhắc kỹ lưỡng và thực hiện đúng quy định của pháp luật Việc giúp đỡ con nợ không được dùng để vi phạm quyền lợi của các chủ nợ và phải được thực hiện một cách trung thực và công bằng

Thứ ba, việc bảo toàn tài sản có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ một khi toàn bộ tài sản đó được thanh lý để phân chia cho các chủ nợ Mặc dù là một trong những nội dung quan trọng của pháp luật phá sản được các nhà lập pháp quan tâm nhưng không phải pháp luật quốc gia nào cũng sử dụng thuật ngữ “bảo toàn tài sản” cho nội dung này Việc bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết nợ là rất quan trọng để đảm bảo rằng các chủ nợ có được đủ khoản nợ

của họ khi tài sản của doanh nghiệp bị thanh lý Khi một doanh nghiệp phá sản hoặc không thể trả nợ, các chủ nợ có quyền yêu cầu được thanh lý tài sản của doanh nghiệp đó để thu hồi khoản nợ của mình Việc bảo toàn tài sản có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ bởi vì các tài sản này sẽ được thanh lý để phân chia cho các chủ nợ Nếu các tài sản này bị mất mát hoặc bị thiệt hại trong quá trình giải quyết nợ, các chủ nợ sẽ không nhận được đầy đủ khoản nợ của mình và phải chấp nhận mất lợi ích Ngoài ra, việc bảo toàn tài sản cũng giúp đảm bảo tính công bằng trong quá trình phân chia tài sản cho các chủ nợ Nếu một

số tài sản bị mất mát hoặc bị thiệt hại, điều này có thể dẫn đến việc phân chia không công bằng và có thể gây tranh cãi từ các chủ nợ Vì vậy, việc bảo toàn tài sản là rất quan trọng trong quá trình giải quyết nợ và giúp đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ Tuy nhiên, việc này cũng cần được thực hiện đúng quy định của pháp luật và đảm bảo tính công bằng và trung thực trong quá trình giải quyết nợ

Việc bảo toàn tài sản có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ trong trường hợp doanh nghiệp phá sản và phải thanh lý tài sản để trả

nợ Nếu không bảo toàn tài sản, các chủ nợ có thể không nhận được số tiền mà họ đang nợ và mất mát tài sản của mình Khi doanh nghiệp phá sản, tài sản của họ sẽ được thanh lý để trả cho các chủ nợ Việc bảo toàn tài sản trong quá trình giải quyết

nợ có thể giúp đảm bảo rằng các chủ nợ được trả lại khoản nợ của họ một cách hợp

lý và công bằng Nếu không bảo toàn tài sản, tài sản của doanh nghiệp có thể bị mất mát hoặc chuyển nhượng trái phép, khiến các chủ nợ không nhận được khoản nợ của họ hoặc nhận được số tiền ít hơn so với số tiền họ đang nợ Việc bảo toàn tài sản cũng có thể giúp tăng giá trị của tài sản khi thanh lý Nếu tài sản được bảo toàn

và duy trì tốt thì giá trị của nó có thể tăng lên khi được bán ra, giúp tăng số tiền trả lại cho các chủ nợ Ngược lại, nếu tài sản bị hư hỏng hoặc mất giá do không được bảo toàn tốt, thì số tiền trả lại cho các chủ nợ sẽ giảm đi Vì vậy, việc bảo toàn tài sản có ý nghĩa quan trọng trong việc đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ trong trường hợp doanh nghiệp phá sản Nó giúp đảm bảo rằng các chủ nợ được trả lại khoản nợ

của họ một cách hợp lý và công bằng, giúp tăng giá trị của tài sản và giảm thiểu tác động tiêu cực của việc giải quyết nợ đối với các chủ nợ

Theo Từ điển tiếng Việt của Viện Ngôn ngữ học do Hoàng Phê chủ biên, “bảo

toàn” là “giữ cho nguyên vẹn, không để suy suyển, mất mát”11 Theo Hán Việt từ

điển của Đào Duy Anh, “bảo toàn” là “giữ cho an toàn, giữ cho hoàn toàn”12 Tuy nhiên, xuất phát từ những đặc trưng của tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán (với tư cách là đối tượng của bảo toàn tài sản) như đã trình bày ở trên, có thể hiểu: Bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản là tổng hợp các cách thức, biện pháp được pháp luật quy định nhằm hướng tới mục đích giữ nguyên vẹn, tối đa hoá khối tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản

1.2.2 Đặc điểm các biện pháp bảo toàn tài sản

Các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp phá sản trong pháp luật phá sản có các đặc điểm sau đây:

Thứ nhất, thẩm quyền áp dụng các biện pháp bảo toàn tài sản chủ yếu thuộc

về Toà án

Thẩm quyền áp dụng các biện pháp bảo toàn tài sản theo luật phá sản hiện nay chủ yếu trao cho Toà án Một số ít biện pháp được pháp luật trao thẩm quyền áp dụng cho chủ thể khác nhưng vẫn đặt dưới sự giám sát của Toà án ví dụ như: Biện pháp kiểm kê xác định tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Biện pháp kiểm kê tài sản chỉ phát sinh trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày nhận được quyết định mở thủ tục pháp sản13 Chủ thể thực hiện việc kiểm kê có thể là doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán tự thực hiện việc kiểm kê hoặc Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý, thanh lý tài sản thực hiện Trong trường hợp xét thấy việc kiểm kê, xác định giá trị tài sản không chính xác thì Toà án yêu cầu thực hiện các chủ thể nêu trên thực hiện lại việc kiểm kê Tuy nhiên, xét về bản chất, mặc dù

tâm từ điển học

phá sản là thủ tục tư pháp nhưng nó là thủ tục để giải quyết các quan hệ mang tính chất tư, vì vậy pháp luật đề cao nguyên tắc tự định đoạt của các bên Toà án sẽ không can thiệp vào mối quan hệ giữa chủ nợ và con nợ nếu như không dựa trên yêu cầu của các bên Vì vậy, việc áp dụng các biện pháp bảo toàn tài sản phải dựa trên yêu cầu của người tham gia phá sản: chủ nợ; người lao động; doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; cổ đông, nhóm cổ đông và những người khác có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trong quá trình giải quyết phá sản hoặc dựa trên yêu cầu của chủ thể có thẩm quyền quản lý, thanh lý tài sản Trong quá trình giải quyết thủ tục phá sản, ngoài các chủ thể là người có quyền nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định tại Điều 5 của Luật Phá sản năm 2014 thì Quản tài viên, doanh nghiệp quản lý thanh lý tài sản đóng vai trò là chủ thể đề nghị Toà án áp dụng các biện pháp tuyên bố giao dịch vô hiệu và biện pháp khẩn cấp tạm thời

Thứ hai, thời điểm bắt đầu đặt ra vấn đề bảo toàn tài sản thông thường phải

là khi Toà án thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hoặc Toà án mở thủ tục phá sản, trừ trường hợp áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời thì thời điểm áp dụng khi doanh nghiệp đã bị mất khả năng thanh toán

Mặc dù nếu xét riêng đối với từng biện pháp bảo toàn tài sản, pháp luật quy định thời điểm phát sinh quyền yêu cầu và thời điểm chấm dứt quyền yêu cầu áp dụng đối với từng biện pháp là khác nhau, phù hợp với tính chất và mục đích của từng biện pháp Cụ thể, các biện pháp bảo toàn tài sản như: Tuyên bố giao dịch vô hiệu, đình chỉ thực hiện hợp đồng, bù trừ nghĩa vụ, kiểm kê tài sản áp dụng khi Toà

án ra quyết định mở thủ tục phá sản Quyết định này Toà án phải ra trong thời hạn

30 ngày kể từ ngày Toà án thụ lý đơn14 Ngoài ra, biện pháp tạm đình chỉ thực hiện hợp đồng áp dụng khi Toà án thụ lý đơn Đồng thời, biện pháp khẩn cấp tạm thời thì thời điểm áp dụng khi doanh nghiệp đã bị mất khả năng thanh toán

Tuy nhiên, nếu nhìn một cách khái quát, có thể thấy, vấn đề bảo toàn tài sản được đặt ra tại thời điểm sớm nhất đối với doanh nghiệp, hợp tác xã là khi đã xác

định Toà án ra thông báo thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản bằng văn bản Ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán bị các chủ thể có quyền yêu cầu theo quy định nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Vì vậy, một thông báo bằng văn bản của Toà án về việc thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản chính là dấu hiệu pháp lý rõ ràng nhất để xác định thời điểm bắt đầu đặt ra vấn

đề bảo toàn tài sản đối với doanh nghiệp đó

1.2.3 Mục đích của việc quy định các biện pháp bảo toàn tài sản

Việc quy định các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp phá sản trong pháp luật phá sản nhằm các mục đích sau đây:

Một là, góp phần xác định và tối đa hoá giá trị tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Vai trò đầu tiên của bảo toàn tài sản là góp phần xác định và tối đa hoá giá trị tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán Điều này được thể hiện thông qua một số khía cạnh sau:

Thứ nhất, muốn bảo toàn tài sản, trước hết cần xác định phạm vi tài sản cần bảo toàn

Bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản không chỉ bao gồm việc

áp dụng các biện pháp bảo toàn tài sản mà còn bao gồm hoạt động xác định phạm vi tài sản cần bảo toàn Dựa trên các quy định pháp luật về xác định, kiểm kê tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán, lập danh sách chủ nợ, lập danh sách người mắc nợ… những người tiến hành thủ tục phá sản có thể nắm được phạm vi khối tài sản doanh nghiệp cần được bảo toàn

Thứ hai, bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản giúp ngăn chặn tình trạng doanh nghiệp cất giấu, tẩu tán tài sản

Một thực tế là, khi lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán, doanh nghiệp thường tìm cách tẩu tán tài sản thông qua việc thực hiện các giao dịch hợp pháp Pháp luật ghi nhận nhiều biện pháp giúp ngăn chặn tình trạng doanh nghiệp cất giấu, tẩu tán tài sản như: Cấm doanh nghiệp thực hiện một số hoạt động sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản; giám sát đối với một số hoạt động của doanh nghiệp

thông qua thiết chế quản lý, thanh lý tài sản; tạm đình chỉ, đình chỉ thực hiện hợp đồng có khả năng gây bất lợi cho doanh nghiệp; áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời …

Thứ ba, bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản giúp khôi phục lại tài sản của doanh nghiệp đã bị cất giấu, tẩu tán

Pháp luật cũng có những quy định nhằm khôi phục lại tài sản của doanh nghiệp đã bị cất giấu, tẩu tán, tiêu biểu nhất là biện pháp tuyên bố các giao dịch vô hiệu Giao dịch dân sự vô hiệu là giao dịch dân sự không có hiệu lực khi xác lập giữa các bên (hoặc xác lập bởi chủ thể có hành vi pháp lý đơn phương) đã vi phạm

ít nhất một trong các điều kiện có hiệu lực của giao dịch dân sự do pháp luật quy định dẫn tới hậu quả pháp lý là không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt bất kỳ một quyền, nghĩa vụ dân sự Một giao dịch dân sự vô hiệu là một giao dịch không được pháp luật thừa nhận, chính vì vậy nó sẽ làm phát sinh các hậu quả pháp lý nhất định nhằm khiến các bên khôi phục lại tình trạng ban đầu trước khi giao dịch được xác lập như: chấm dứt việc thực hiện giao dịch, hoàn trả cho nhau những gì đã nhận, bồi thường thiệt hại xảy ra trên thực tế…

Thứ tư, bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản giúp ngăn chặn và hạn chế tình trạng tài sản của doanh nghiệp bị giảm sút giá trị do bị hư hỏng hoặc mất giá

Pháp luật phá sản một số quốc gia trong đó có Việt Nam ghi nhận biện pháp cho bán hàng hoá dễ bị hư hỏng, hàng hoá sắp hết thời hạn sử dụng, hàng hoá không bán đúng thời điểm sẽ khó có khả năng tiêu thụ Biện pháp này hướng đến mục đích ngăn chặn và hạn chế tình trạng tài sản của doanh nghiệp bị giảm sút giá trị do bị hư hỏng hoặc mất giá

Thứ năm, bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản đảm bảo cho doanh nghiệp vẫn có thể duy trì hoạt động (đặt dưới cơ chế giám sát đặc biệt của Toà án và các chủ nợ) mà không chấm dứt hoàn toàn hoạt động của doanh nghiệp, giúp doanh nghiệp vẫn có cơ hội tiếp cận các khoản vay, các hợp đồng có lợi cho doanh nghiệp từ đó tối đa hoá khối tài sản của doanh nghiệp

Hai là, tăng cơ hội cho doanh nghiệp được hoạt động bình thường trở lại hoặc được áp dụng biện pháp phục hồi

Sau khi đã bị mở thủ tục phá sản, doanh nghiệp sẽ phải đối diện với một trong

ba khả năng: Nếu doanh nghiệp vẫn còn tài sản, doanh nghiệp có thể được áp dụng biện pháp phục hồi (tái cấu trúc), hoặc may mắn hơn, doanh nghiệp có cơ hội được Toà án ra quyết định đình chỉ tiến hành thủ tục phá sản để tiếp tục hoạt động bình thường, còn nếu không doanh nghiệp sẽ bị phá sản Để có thể được áp dụng biện pháp tái cấu trúc hoặc tiếp tục hoạt động thì ngoài việc lượng tài sản còn lại của doanh nghiệp vẫn còn tương đối thì khâu bảo toàn tài sản doanh nghiệp đóng vai trò hết sức quan trọng Việc bảo toàn tài sản doanh nghiệp được thực hiện tốt sẽ góp phần giúp doanh nghiệp thuyết phục được các chủ nợ cho mình cơ hội để tiếp tục hoạt động hoặc được áp dụng biện pháp tái cấu trúc Còn nếu việc bảo toàn tài sản doanh nghiệp không được thực hiện tốt sẽ khiến cho lượng tài sản của doanh nghiệp

bị giảm sút, doanh nghiệp không thể tiếp tục hoạt động kinh doanh, hơn nữa còn khiến cho các chủ nợ mất niềm tin vào chính doanh nghiệp và doanh nghiệp sẽ mất

đi cơ hội của mình

Ba là, góp phần đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của chủ nợ, người lao động trong trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản

Trong trường hợp doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, việc bảo toàn tài sản cũng có ý nghĩa hết sức quan trọng Hoạt động này giúp tối đa hoá tài sản của doanh nghiệp; lượng tài sản của doanh nghiệp dùng để phân chia cho các chủ nợ cũng sẽ được tăng lên, từ đó góp phần đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp của chủ nợ, người lao động trong doanh nghiệp

1.3 Các biện pháp bảo toàn tài sản theo pháp luật phá sản Việt Nam qua các thời kỳ

Mục đích của việc nghiên cứu các biện pháp bảo toàn tài sản Việt Nam thông Luật Phá sản doanh nghiệp 1993 và Luật Phá sản năm 2004 là nhằm so sánh để thấy

sự hạn chế của pháp luật phá sản trong thời kỳ trước và sự tiến bộ rõ nét của các quy định theo pháp luật phá sản trong thời kỳ sau Trong đó, một số biện pháp bảo

toàn tài sản đã được bổ sung nhằm khắc phục những hạn chế của quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp 1993

1.3.1 Luật Phá sản doanh nhiệp năm 1993

Sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986), khi nước ta chuyển từ nền kinh tế tập trung, quan liêu, bao cấp sang nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, thì các doanh nghiệp thuộc nhiều thành phần kinh tế khác nhau (nhà nước, tư nhân, có vốn đầu tư nước ngoài…) mới được thành lập và cạnh tranh bình đẳng Trong quá trình hoạt động của các doanh nghiệp, bắt đầu xuất hiện hiện tượng cạnh tranh, đào thải, chọn lọc tự nhiên để dẫn đến một tất yếu khách quan: các doanh nghiệp làm ăn kém hiệu quả, thua lỗ, mất khả năng thanh toán buộc phải giải thể hoặc phá sản, các doanh nghiệp làm ăn tốt tiếp tục phát triển

Trước tình trạng đó, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 được hình thành là một xu hướng tất yếu Đây là văn bản pháp lý chính thức đầu tiên của Việt Nam sau năm 1975 điều chỉnh toàn bộ các vấn đề liên quan đến phá sản của các doanh nghiệp Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 được Quốc hội khóa IX thông qua ngày 30/12/1993 và có hiệu lực từ ngày 01/07/1994, bao gồm 6 chương, 52 điều, quy định chung về phá sản doanh nghiệp, thủ tục nộp đơn và thụ lý đơn yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hội nghị chủ nợ, tuyên bố phá sản doanh nghiệp, thi hành quyết định tuyên bố phá sản doanh nghiệp và xử lý vi phạm Vào thời điểm xây dựng Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, kinh tế nhà nước là chủ đạo và các doanh nghiệp nhà nước là trọng tâm của nền kinh tế Với hướng tiếp cận như vậy, dường như Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 được thiết kế với trọng tâm hướng vào việc tái cơ cấu hệ thống các doanh nghiệp nhà nước Triết lý cơ bản của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 phản ảnh tư tưởng và chính sách cũ kỹ của nền kinh tế mới ở giai đoạn đầu của thời kỳ đổi mới, do vậy chưa chú trọng đến các thành phần kinh tế khác Ngoài ra, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng chỉ đi theo một hướng duy nhất là chú trọng giải quyết sản nghiệp còn lại của con nợ, không quan tâm đến tái cơ cấu doanh nghiệp bị mất khả năng thanh toán Với xuất phát điểm như vậy, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 có rất nhiều quy định khó

áp dụng, thiếu tính khoa học, xa rời thực tế và về cơ bản đã không thành công với mục tiêu đề ra ban đầu15 Có thể nói, hệ thống pháp luật về phá sản của Việt Nam hình thành và phát triển muộn hơn so với các nước trên thế giới và khu vực

Quy định về các biện pháp bảo toàn tài sản theo Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng có quy định nhưng rất ít về các biện pháp bảo toàn tài sản Tuy nhiên, do chưa có được văn bản hướng dẫn cụ thể, chi tiết nên khó thực thi trên thực

tế Chẳng hạn như, theo điểm c khoản 1 Điều 16 Luật Phá sản doanh nghiệp năm

1993 thì Thẩm phán phụ trách việc giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh

nghiệp "ra quyết định áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời trong trường hợp cần

thiết theo quy định của pháp luật để bảo toàn tài sản của doanh nghiệp mắc nợ" và

theo khoản 2 Điều 17 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 "Trong trường hợp cần

thiết, tổ quản lý tài sản có quyền đề nghị Thẩm phán quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài sản còn lại của doanh nghiệp" Và được

hướng dẫn tại Điều 19 Nghị định 189-CP ngày 23 tháng 12 năm 1994 của Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật Phá sản doanh nghiệp năm 199316

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 không quy định các biện pháp khẩn cấp tạm thời bao gồm các biện pháp nào Tuy nhiên theo tinh thần quy định tại khoản 2 Điều 18 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 và tham khảo quy định tại chương VIII Pháp lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 thì các biện pháp khẩn cấp tạm thời được áp dụng trong quá trình giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp có thể bao gồm các biện pháp sau đây: (i) cho bán hàng hoá sản phẩm của doanh nghiệp trong trường hợp hàng hoá dễ bị hỏng, hàng hoá có thời hạn sử

15 Bộ Tư pháp (2014), Pháp luật phá sản tại Việt Nam: Một số vấn đề lý luận và thực tiễn, Đặc san tuyên

truyền pháp luật

doanh nghiệp từ khi có quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản đến khi có quyết định tuyên bố phá sản, cụ thể là:

a) Giám sát, kiểm tra việc thực hiện các quy định nói tại Khoản 2 Điều 18 và Điều 23 của Luật phá sản doanh nghiệp;

b) Kiểm tra, giám sát việc ký kết, thực hiện hợp đồng của doanh nghiệp;

c) Giám sát, kiểm tra việc tiêu thụ sản phẩm của doanh nghiệp

2- Tổ trưởng Tổ quản lý tài sản có quyền đề nghị Thẩm phán ra quyết định buộc doanh nghiệp thực hiện hoặc không được thực hiện một số hành vi nhằm bảo toàn tài sản của doanh nghiệp

dụng và hàng hoá thuộc loại nếu không bán đúng thời điểm sẽ khó có khả năng tiêu thụ; (ii) kê biên tài sản của doanh nghiệp để tránh việc cất giấu, cầm cố, thế chấp, chuyển nhượng, bán; (iii) phong toả tài khoản của doanh nghiệp; (iv) cấm hoặc buộc đương sự, tổ chức, cá nhân khác thực hiện một số hành vi nhất định

Mặc dù, các biện pháp khẩn cấp tạm thời không được quy định cụ thể trong Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 nhưng được hướng dẫn và viện dẫn tại Pháp

lệnh thủ tục giải quyết các vụ án kinh tế năm 1994 Tuy nhiên, nội dung “xét thấy

cần thiết” vẫn chưa được rõ ràng lắm bằng các văn bản luật hoặc hướng dẫn thi

hành luật

Bên cạnh đó, chủ thể có quyền yêu cầu chưa được quy định mở rộng mà chỉ giới hạn trong quyền yêu cầu của Tổ trưởng Tổ quản lý tài sản, không bao gồm các chủ thể yêu cầu tuyên bố phá sản khác như: Chủ nợ không có bảo đảm hoặc chủ nợ

có bảo đảm một phần (Điều 7 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993), đại diện công đoàn hoặc đại diện người lao động (Điều 8 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993)

và chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp pháp của chủ doanh nghiệp (Điều 9 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993)

Đồng thời, Điều 18 Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng chưa quy định

rõ thời hạn là bao lâu trước khi nhận quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên

bố phá sản doanh nghiệp thì doanh nghiệp mắc nợ không được tiến hành các việc như sau: (i) cất giấu, tẩu tán tài sản của doanh nghiệp; (ii) cầm cố, thế chấp, chuyển nhượng, bán tài sản của doanh nghiệp hoặc thanh toán nợ có bảo đảm từ tài sản của doanh nghiệp mà không có sự đồng ý bằng văn bản của Thẩm phán; (iii) thanh toán bất kỳ khoản nợ không có bảo đảm nào cho bất kỳ chủ nợ nào Như vậy có thể hiểu rằng, các hành vi được nêu bên trên chỉ cấm doanh nghiệp không được thực hiện kể

từ khi có quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản

Ngoài ra, trước khi nhận quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp thì doanh nghiệp mắc nợ không được tiến hành các việc như sau: (iv) từ bỏ hoặc giảm bớt quyền đòi nợ của mình; (v) tạo ra nguồn bảo đảm cho các khoản nợ trước đây không có bảo đảm; (vi) bán, chuyển đổi cổ phần hoặc

chuyển quyền sở hữu tài sản của doanh nghiệp Các khoản nợ mới phát sinh từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sau khi có quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp được giải quyết theo quy định kể từ thời điểm ngừng thanh toán nợ, doanh nghiệp không phải trả lãi các khoản nợ; các khoản nợ chưa đến hạn được coi là đến hạn, nhưng không được tính lãi đối với thời gian chưa đến hạn Trong thời gian giải quyết việc tuyên bố phá sản doanh nghiệp, các khoản

nợ mới phát sinh từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp và trả lương cho người lao động trong doanh nghiệp được thanh toán dưới sự giám sát của Thẩm phán Tóm lại, Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 đặt nền móng cho các quy định pháp luật về bảo toàn tài sản doanh nghiệp như quy định về tài sản của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán; quy định những hoạt động doanh nghiệp bị cấm thực hiện kể từ ngày nhận được Quyết định mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản doanh nghiệp; ra quyết định bảo toàn tài sản thế chấp hoặc cầm cố, thu hồi lại tài sản, giá trị tài sản của doanh nghiệp hay phần chênh lệch giá trị tài sản của doanh nghiệp trong trường hợp doanh nghiệp có những vi phạm doanh nghiệp tẩu tán tài sản, thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn … mặc dù lúc này Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 chưa gọi tên biện pháp này là tuyên bố giao dịch vô hiệu;

áp dụng một số biện pháp mang tính chất khẩn cấp tạm thời như phong toả tài khoản doanh nghiệp có ở ngân hàng… Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 cũng đặt nền móng cho các quy định pháp luật về thanh lý tài sản doanh nghiệp như quy định về việc thành lập Tổ thanh toán tài sản, quy định thẩm quyền ra quyết định thu hồi và bán đấu giá tài sản doanh nghiệp bị tuyên bố phá sản, quy định về việc phân chia tài sản doanh nghiệp … Tuy nhiên, là đạo luật phá sản đầu tiên được xây dựng sau khi mở cửa nền kinh tế nên Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 không tránh khỏi những hạn chế, bất cập cần phải được sửa đổi, bổ sung Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 dường như chỉ tập trung vào khu vực doanh nghiệp nhà nước và nhằm sắp xếp lại khu vực kinh tế này Do đó có thể thấy, mặc dù Luật Phá sản

doanh nghiệp năm 1993 đã kết hợp hai mục tiêu là “hướng vào người mắc nợ” và

“hướng vào chủ nợ”, nhưng trên thực tế, các quy định của Luật Phá sản doanh

nghiệp năm 1993 đã có sự lẫn lộn giữa hai mục tiêu này

1.3.2 Luật Phá sản năm 2004

Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 ra đời bước đầu đã tạo lập được một hành lang pháp lý sơ bộ, giải quyết các vấn đề phá sản của doanh nghiệp Tuy nhiên luật này được xây dựng trong điều kiện nước ta mới chuyển sang cơ chế quản lý kinh tế mới, việc phá sản và giải quyết phá sản hầu như chưa xảy ra, các kinh nghiệm thực tiễn chưa có nhiều

Nhiều quy định của Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 còn bất cập, không phù hợp với thực tế khách quan Nguyên nhân là do luật này được xây dựng từ đầu những năm 1990, là những năm đầu của tiến trình đổi mới, hiểu biết và kinh nghiệm

về nền kinh tế thị trường của Việt Nam còn ít, điều kiện tham khảo các quy định của pháp luật nước ngoài về phá sản còn bị hạn chế, hệ quả là cơ quan lập pháp còn chưa lường trước được nhiều vấn đề cần quy định trong luật phá sản

Để đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế - xã hội và hội nhập quốc tế, Tòa án nhân dân tối cao đã được giao trọng trách chủ trì soạn thảo một luật mới thay thế cho Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 Ngày 15/06/2004, Quốc hội đã thông qua Luật Phá sản năm 2004 thay thế Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993, có hiệu lực thi hành từ ngày 15/10/2004 Luật Phá sản năm 2004 bao gồm 9 chương và 95 điều, quy định và giải quyết hầu hết các vấn đề liên quan đến phá sản doanh nghiệp Khắc phục hạn chế của Luật phá sản doanh nghiệp 1993, Luật Phá sản năm

2004 đã dành một chương (từ Điều 43 đến Điều 60) để quy định rõ hơn các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nhằm tạo khả năng hồi phục cho doanh nghiệp, hợp tác xã đó Ví dụ, tại Điều 43, 44, luật quy định các giao dịch nhằm tẩu tán hoặc cố ý làm thất thoát tài sản sẽ bị tuyên vô hiệu Ngoài ra, với các hợp đồng đang có hiệu lực, tòa án cũng có thể đình chỉ thực

hiện hợp đồng nếu xét thấy việc thực hiện hợp đồng đó gây bất lợi cho doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản17

Luật Phá sản năm 2004 đã tăng cường các biện pháp bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản nhằm tạo khả năng phục hồi cho doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản

Một là, quy định các biện pháp nhằm ngăn chặn doanh nghiệp mắc nợ làm thất thoát tài sản sau khi có quyết định mở thủ tục phá sản của Toà án: Nghiêm cấm doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản thực hiện một số hoạt động nhất định kể từ ngày nhận được quyết định mở thủ tục phá sản; quy định một số hoạt động của doanh nghiệp, hợp tác xã sau khi nhận được quyết định mở thủ tục phá sản phải được sự đồng ý bằng văn bản của Thẩm phán thì mới được thực hiện18 Các giao dịch do doanh nghiệp, hợp tác xã cố tình thực hiện có thể bị Toà án tuyên

bố vô hiệu và tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã chuyển giao trong các giao dịch

vi phạm này sẽ bị thu hồi

Hai là, tuyên bố vô hiệu đối với một số giao dịch mà doanh nghiệp, hợp tác xã thực hiện trong khoảng thời gian 03 tháng19 trước ngày Toà án thụ lý đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản với mục đích cất giấu, tẩu tán tài sản, gây thiệt hại cho các chủ

nợ (Điều 43, 44) Tài sản thu hồi được từ việc tuyên bố các giao dịch nói trên phải được nhập vào khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã

Ba là, bổ sung quy định xử lý các hợp đồng đang có hiệu lực của doanh nghiệp, hợp tác xã (Điều 45, 46 và 47) Trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản, nếu xét thấy việc đình chỉ thực hiện hợp đồng đang được thực hiện hoặc chưa được thực hiện sẽ có lợi hơn cho doanh nghiệp thì chủ nợ, doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản, Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền yêu cầu Toà

án đình chỉ thực hiện hợp đồng đó20 Trường hợp tài sản mà doanh nghiệp, hợp tác

xã lâm vào tình trạng phá sản nhận được từ hợp đồng vẫn còn tồn tại trong khối tài

17 Điều 45 Luật Phá sản năm 2004

sản của doanh nghiệp, hợp tác xã đó thì phía bên kia của hợp đồng có quyền đòi lại Nếu tài sản đó không còn thì bên kia của hợp đồng có quyền như một chủ nợ không

có bảo đảm Trường hợp việc đình chỉ thực hiện hợp đồng đã gây ra thiệt hại cho bên đối tác của hợp đồng thì bên đó có quyền như một chủ nợ không có bảo đảm đối với khoản thiệt hại do việc đình chỉ thực hiện hợp đồng gây ra21

Bốn là, bổ sung quy định bù trừ nghĩa vụ giữa các chủ nợ với doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản Theo quy định tại Điều 48, chủ nợ và doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản được thực hiện việc bù trừ nghĩa vụ đối với những giao dịch được xác lập trước khi có quyết định mở thủ tục phá sản Năm là, quy định trách nhiệm của Tổ trưởng Tổ quản lý, thanh lý tài sản trong việc thực hiện đăng ký giao dịch bảo đảm đối với các giao dịch của doanh nghiệp, hợp tác xã22

Sáu là, quy định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời nhằm bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã Tổ quản lý, thanh lý tài sản có quyền đề nghị Thẩm phán phụ trách tiến hành thủ tục phá sản ra quyết định áp dụng các biện pháp khẩn cấp tạm thời để bảo toàn tài sản của con nợ theo quy định của pháp luật về thi hành án dân sự

So với Luật Phá sản doanh nghiệp năm 1993 thì Luật Phá sản năm 2004 có một số điểm mới về biện pháp bảo toàn tài sản như sau:

Thứ nhất, mở rộng chủ thể có quyền yêu cầu áp dụng biện pháp bảo toàn tài sản; ngoài quyền yêu cầu của Tổ trưởng Tổ quản lý tài sản, luật mới quy định bao gồm các chủ thể yêu cầu tuyên bố phá sản khác như: Chủ nợ không có bảo đảm (Điều 44), nhưng chưa quy định cho các chủ thể có quyền yêu cầu mở phá sản như chủ nợ có bảo đảm một phần (Điều 13 Luật Phá sản năm 2004); đại diện công đoàn hoặc đại diện người lao động (Điều 14 Luật Phá sản năm 2004)

Thứ hai, Luật Phá sản năm 2004 cũng quy định rõ thời hạn là 03 tháng trước ngày Toà án nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản doanh nghiệp thì các giao dịch

21 Điều 47 Luật Phá sản năm 2004

22 Điều 54 Luật phá sản năm 2004

sau đây sẽ bị coi là vô hiệu: (i) tặng cho động sản và bất động sản cho người khác; (ii) thanh toán hợp đồng song vụ trong đó phần nghĩa vụ của doanh nghiệp, hợp tác

xã rõ ràng là lớn hơn phần nghĩa vụ của bên kia; (iii) thanh toán các khoản nợ chưa đến hạn; (iv) thực hiện việc thế chấp, cầm cố tài sản đối với các khoản nợ; (v) các giao dịch khác với mục đích tẩu tán tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã

Tiếp tục hoàn thiện các quy định của Luật Phá sản năm 2004 về bảo toàn tài sản phá sản, Luật Phá sản năm 2014 đã có nhiều quy định chi tiết hơn nhằm bảo toàn tài sản Các chương tiếp theo sẽ làm rõ về nội dung của các quy định này

Kết luận chương 1

Trong chương này, tác giả tìm hiểu và đưa ra được khái niệm về biện pháp bảo

toàn tài sản trong pháp luật về phá sản, trong đó khẳng định: “Bảo toàn tài sản

doanh nghiệp, hợp tác xã trong thủ tục phá sản là tổng hợp các cách thức, biện pháp được pháp luật quy định nhằm hướng tới mục đích giữ nguyên vẹn, tối đa hoá khối tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã mất khả năng thanh toán trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản”

Pháp luật về bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản cần tuân thủ một số nguyên tắc để huớng đến tính hoàn thiện Một trong những nguyên tắc cơ bản mà pháp luật về bảo toàn tài sản cần huớng tới là tối đa hóa giá trị tài sản của doanh nghiệp và mức độ thu hồi cho chủ nợ

Bên cạnh đó, chương này cũng tìm hiểu các nội dung chủ yếu của pháp luật hiện hành về bảo toàn tài sản doanh nghiệp trong thủ tục phá sản gồm các quy định

có đặc điểm riêng nhằm phân biệt các biện pháp bảo toàn của doanh nghiệp mất khả năng thanh toán cần bảo toàn so với các biện pháp khác khi doanh nghiệp mất khả năng thanh toán

Đồng thời trong chương này, tác giả cũng sơ lược về các biện pháp bảo toàn tài sản từ khi có pháp luật quy định về phá sản từ năm 1993 đến luật phá sản hiện hành

Tuy nhiên, việc giải quyết phá sản nói chung và việc bảo toàn tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã phá sản nói riêng vẫn còn không ít vấn đề (cả về khía cạnh

lý luận lẫn khía cạnh thực tiễn) cần phải được quan tâm nghiên cứu giải quyết trong thời gian tới