TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ LUẬT KHOA LUẬT BÀI KIỂM TRA CÁ NHÂN CUỐI KỲ MÔN LUẬT SO SÁNH GIẢNG VIÊN TS LÊ NGUYỄN GIA THIỆN Họ và tên học viên NGUYỄN THỊ THÚY TRIÊM Mã số học viên C22906115 (C21 BS MS) Lớp[.]
TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT KHOA LUẬT BÀI KIỂM TRA CÁ NHÂN CUỐI KỲ MÔN LUẬT SO SÁNH GIẢNG VIÊN: TS LÊ NGUYỄN GIA THIỆN Họ tên học viên : NGUYỄN THỊ THÚY TRIÊM Mã số học viên: C22906115 (C21 BS-MS) Lớp: Luật Dân & TTDS khố 2021-2023 TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2023 MỤC LỤC Dẫn nhập Lý chọn hai pháp chế Trung Quốc Ấn Độ để so sánh với Việt Nam chế định luật hợp đồng Hình thức hợp đồng 4 Hiệu lực hợp đồng Giải thích hợp đồng 10 Thực hợp đồng 14 Không thực hợp đồng (Vi phạm hợp đồng) 17 Nội dung hợp đồng 20 Thời hạn thời hiệu khởi kiện hợp đồng .23 10 Kết luận 25 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 26 CÁC NGUYÊN TẮC CỦA LUẬT HỢP ĐỒNG DƯỚI GĨC NHÌN LUẬT HỌC SO SÁNH Dẫn nhập Hợp đồng xuất từ lâu đời, phát triển luật hợp đồng hiểu theo sở khái niệm nghĩa vụ bắt nguồn từ luật gia La Mã Tuy nhiên, tảng luật hợp đồng ngày đặt từ kỷ 19 Giai đoạn lịch sử chứng kiến mở rộng nhanh chóng thương mại công nghiệp, điều tránh khỏi gia tăng khối lượng tranh chấp thương mại, kết người tìm đến tịa án để mong muốn giải tranh chấp.1 Và ngày bối cảnh thương mại toàn cầu với thay đổi chóng mặt cơng nghệ cách mạng 5.0 tới hợp đồng ln tỏ biện pháp hữu hiệu để ngăn ngừa tổn thất rủi ro xảy cho bên giao dịch Vì vậy, muốn đuổi kịp giới chạy đua kinh tế mà khơng bị bỏ lại phía sau phải tạo hành lang pháp lý đủ mạnh để bảo vệ bên giao dịch, thúc đẩy giao dịch thị trường (các bên yên tâm tham gia giao dịch) Theo Marta Infantino trích dẫn từ Among the substantial literature on these issues, see Macaulay (1963), Milgrom et al (1990), Bussani (2019) “Ngay khuôn khổ quốc gia, thương nhân có xu hướng khơng dựa vào luật thức quốc gia tránh kiện tụng”.2 Và theo Robert “trong môi trường xuyên quốc gia, việc tránh dùng luật quốc gia sở tịa án giảm bớt nhờ vào việc lựa chọn luật theo thỏa thuận bên để điều chỉnh lợi ích bên chọn nơi giải tranh chấp (hầu hết thường trọng tài) chọn để giải tranh chấp xảy – họ thường lựa chọn luật Anh luật số tiểu bang Hoa Kỳ Trung tâm trọng tài có trụ sở Paris, London, Singapore, Hong Kong Geneva ( Phịng Thương mại Quốc tế (ICC), có trụ sở Paris, Tòa án Trọng tài Quốc tế Luân Đôn (LCIA), Trung tâm Trọng tài Quốc tế Singapore (SIAC), Trung tâm Trọng tài Quốc tế Hồng Kông (HKIAC), Phịng Thương mại Thụy Sĩ (SCC))”.3 Vì vậy, để nghiên cứu chế định luật hợp đồng cách trực quan nhất, viết tác giả đứng góc nhìn so sánh luật học, lấy pháp luật hợp đồng Việt Nam làm trọng Mesganaw Kifelew & Demelash Shiferaw (2009), Law of Contract I (Teaching Material), Sponsored by the Justice and Legal System Research Institute, truy cập lần cuối ngày 02 tháng 05 năm 2023, từ Salvatore Mancuso & Mauro Bussani (2022), The Principles of BRICS Contract Law, Springer Nature Switzerland AG, Switzerland, 13 Roberts (2017), On the dominance of English and US law in international contracting, Queen Mary University of London, UK, 270–272 tâm so sánh với quy định Ấn Độ Trung Quốc4 luật hợp đồng phương diện (hình thức, hiệu lực hợp đồng, cách giải thích hợp đồng, chất thực không thực hợp đồng, nội dung hợp đồng, thời hạn thời hiệu) Việc so sánh nhằm phương diện ưu việc luật hợp đồng Việt Nam so với số nước mặt mà luật Việt Nam cần phải học hỏi bổ sung từ nước bạn, đặc biệt nước có truyền thống pháp luật lâu đời thương mại phát triển Lý chọn hai pháp chế Trung Quốc Ấn Độ để so sánh với Việt Nam chế định luật hợp đồng Thứ nhất, xét mặt thương mại quốc tế suốt năm qua Trung Quốc liên tục đối tác thương mại lớn Việt Nam, đồng thời Việt Nam đối tác thương mại lớn Trung Quốc khối ASEAN đối tác thương mại lớn thứ Trung Quốc giới tính theo quốc gia đơn lẻ Từ năm 2019 đến nay, kim ngạch thương mại Việt Nam Trùng Khánh Trung Quốc chiếm gần 40% tổng kim ngạch thương mại Trùng Khánh với ASEAN.5 Còn phương diện hợp tác trị, theo Thủ tướng Phạm Minh Chính “khẳng định, tình hữu nghị truyền thống Việt Nam – Trung Quốc tài sản quý báu hai Đảng, hai nước nhân dân hai nước Việt Nam coi trọng phát triển quan hệ với Trung Quốc, coi ưu tiên hàng đầu sách đối ngoại độc lập, tự chủ, đa phương hóa, đa dạng hóa, chủ động, tích cực hội nhập quốc tế tồn diện, sâu rộng, có hiệu quả, bạn, đối tác tin cậy thành viên có trách nhiệm cộng đồng quốc tế”.6 Có thể thấy mối quan hệ Việt Trung Quốc mối quan hệ khăng khít mặt kinh tế lẫn trị, đồng thời hai nước có nhiều nét tương đồng thể chế trị Theo Hiến pháp 1982 Trung Quốc quyền lập pháp hoàn toàn thuộc Ủy ban thường vụ Đại hội đại biểu nhân dân toàn quốc Trung Quốc (Ủy ban thường vụ Đại hội đại biểu nhân dân toàn quốc thực chức năng, quyền hạn có giải thích luật)7 Nên theo M Infantino Trung Quốc “một quốc gia tập quyền cao” bất chấp mơ hình lãnh thổ lớn thứ giới dân số đứng thứ nhất.8 Chỉ có ngoại lệ Trong số phương diện luật hợp đồng tác giả so sánh với quy định số nước có hệ thống pháp luật lâu đời Anh Mỹ Theo TTXVN, Thường trực Ban Bí thư Trương Thị Mai thăm làm việc thành phố Trùng Khánh (Trung Quốc), Báo Điện tử Chính phủ, truy cập lần cuối ngày 02 tháng 05 năm 2023, từ Mạnh Hùng, Việt Nam coi trọng phát triển quan hệ với Trung Quốc, Báo điện tử Đảng Cộng sản Việt Nam, truy cập lần cuối ngày 02 tháng 05 năm 2023, từ Hiến pháp Trung Quốc 1982 (sửa đổi, bổ sung 2018), khoản Điều 67 Salvatore Mancuso & Mauro Bussani (2022), The Principles of BRICS Contract Law, Springer Nature Switzerland AG, Switzerland, 24 hai đặc khu hành Hồng Kơng Macao, thuộc địa nước ngoài, cho phép Hiến pháp đặc biệt pháp luật để trì hệ thống pháp luật họ (lần lượt chịu ảnh hưởng luật pháp Anh Bồ Đào Nha)9 Quy định Tòa án Nhân dân Tối cao tư pháp quốc tế cho thấy rõ, vai trò ngành tư pháp Trung Quốc giống vai trị tịa án Nga, vừa pha trộn cấu trúc thể chế lục địa với đặc điểm Trung Quốc tư tưởng xã hội chủ nghĩa Các tranh chấp luật hợp đồng xét xử tịa án dân thơng thường, cấu trúc theo bốn cấp: tòa án quận, tòa án trung cấp, tòa án cao cấp cấp cao nhất, Tòa án Nhân dân Tối cao (TANDTC) quản lý tư pháp, tòa án nhân dân áp dụng hệ thống theo phiên tịa thứ hai phiên tịa cuối cùng10 Mặc dù khơng có hệ thống tịa án thương mại riêng biệt, vào năm 2018, Trung Quốc thành lập hai 'Tòa án thương mại quốc tế' với tư cách quan riêng - Thâm Quyến Tây An, chúng hoạt động với tư cách tòa sơ thẩm (và nhất) bên thương mại họ chọn đưa tranh chấp lên quan tài phán Tịa án Khơng có học thuyết định nghiêm khắc “isno doctrine of stare decisis” thẩm phán bắt buộc phải áp dụng luật, tránh can thiệp diễn giải/sáng tạo nào, quyền xây dựng diễn giải luật Ủy ban Thường vụ Đại hội đại biểu nhân dân tồn quốc Trung Quốc mà thơi.11 Tuy nhiên, giống Nga Việt Nam TANDTC không thực chức xét xử; vai trị giám sát cung cấp hướng dẫn cho tịa án cấp Thứ hai, phía Việt Nam Ấn Độ suốt 50 năm qua hai nước không ngừng vun đắp, củng cố xây dựng quan hệ từ quan hệ ngoại giao năm 1972, đến quan hệ đối tác toàn diện (năm 2003), đối tác chiến lược (năm 2007) đối tác chiến lược toàn diện (năm 2016) Thương mại song phương tăng từ 237 triệu USD (2001 - 2002) lên 10,135 tỷ USD (2016 - 2017) Hiện nay, Ấn Độ, Việt Nam đối tác thương mại lớn thứ 18 toàn cầu đối tác thương mại lớn thứ ASEAN Còn Việt Nam, Ấn Độ đối tác thương mại lớn thứ 7, nguồn nhập lớn thứ thị trường xuất lớn thứ tồn cầu.12 Cịn trị Ấn Độ quốc gia có 28 bang13, khác với Việt Nam bang Ấn Độ có quyền lập pháp riêng có vấn đề thuộc thẩm quyền chung quốc gia Theo Phụ lục Hiến pháp nước có liệt kê danh sách Hiến pháp Trung Quốc 1982 (sửa đổi, bổ sung 2018), Điều 31 “Nhà nước thành lập khu hành đặc biệt cần thiết Hệ thống thiết chế đặc khu hành Đại hội đại biểu nhân dân toàn quốc quy định điều kiện cụ thể” 10 Luật Tổ chức Tòa án Nhân dân Cộng hòa Nhân dân Trung Hoa, Điều 10 11 Hiến pháp Trung Quốc 1982 (sửa đổi, bổ sung 2018), Điều 127 12 Lê Thị Hằng Nga, Năm mươi năm quan hệ Việt Nam - Ấn Độ: Nhìn lại hướng tới tương lai, Tạp chí Cộng sản, truy cập lần cuối ngày 03 tháng 05 năm 2023, từ 13 Hiến pháp Ấn Độ 1950, Điều 248 bang, danh sách đồng thời “Concurrent list” quy định quyền quy định thuế đóng dấu công cụ văn bản, bao gồm hợp đồng, chia sẻ bang Mặc dù thiếu dấu mộc hợp đồng không làm ảnh hưởng đến hiệu lực hợp đồng văn đưa làm chứng trước tịa trừ chúng đóng dấu hợp lệ Tầm quan trọng tập trung quyền lực lập pháp Ấn Độ với lĩnh vực luật hợp đồng lại bị hạn chế thực tế phần lớn quy định luật tư có từ trước quốc gia giành độc lập khỏi Vương quốc Anh vào năm 1947 thực di sản cai trị Anh Chính thân Hiến pháp cho phép tất đạo luật trước độc lập tiếp tục có hiệu lực theo hệ thống hiến pháp mới.14 Theo M Infantino dẫn lại từ Bhadbhade (2012) “luật pháp nguồn luật” Ấn Độ, tiền lệ tư pháp nguồn quan trọng.15 Hệ thống tư pháp Ấn Độ cấu trúc theo ba cấp độ Các tòa án dân quận bang cấp thấp trực thuộc Tòa án tối cao bang; cải cách năm 2015, thực để cải thiện điểm số Ấn Độ Báo cáo Môi trường Kinh doanh Ngân hàng Thế giới, thành lập tòa án thương mại cấp thấp để xét xử tranh chấp thương mại có giá trị cao phận thương mại đặc biệt Tòa án Tối cao.16 Tòa án cấp cao nhất, quan tư pháp liên bang quan chính, Tịa án Tối cao.17 Tiểu kết, phân tích thấy hai quốc gia xem xét không khác nguyên tắc quy tắc áp dụng luật hợp đồng mà khác truyền thống pháp lý bị tác động yếu tố lịch sử chiến tranh Nên dẫn đến hệ thống nguồn pháp luật, cách tổ chức hệ thống tư pháp, cách tiếp cận quy tắc xung đột pháp luật khác từ rút nhiều học cho Việt Nam Đồng thời, hai quốc gia có mối quan hệ lâu dài chặt chẽ trị kinh tế với Việt Nam nên việc nghiên cứu cần thiết lợi trình nghiên cứu Sau tác giả phân tích so sánh phương diện luật hợp đồng Hình thức hợp đồng Đối với chế định luật hợp đồng Việt Nam, khái niệm hợp đồng sử dụng rộng rãi hoạt động thương mại, đầu tư hay nghiên cứu khoa học Căn theo Điều 385, Bộ luật dân 2015 hợp đồng định nghĩa sau:“Hợp đồng 14 Hiến pháp Ấn Độ 1950, Khoản Điều 372 Salvatore Mancuso & Mauro Bussani (2022), The Principles of BRICS Contract Law, Springer Nature Switzerland AG, Switzerland, 36 16 Commercial Courts, Commercial Division and Commercial Appellate Division of the High Courts Act, 2015, Ramani Garimella and Ashraful (2019) 17 Hiến pháp Ấn Độ 1950, Điều 124-147, 214-232, 233-237 15 thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Trên thực tế, người ta phân làm nhiều loại hợp đồng khác vào chủ thể giao kết vào lĩnh vực ký hợp đồng Tuy nhiên, dù loại hợp đồng lĩnh vực tồn dạng hình thức văn phi văn Căn theo Điều 33, Luật Giao dịch điện tử 2005 định nghĩa hợp đồng điện tử sau: “Hợp đồng điện tử hợp đồng thiết lập dạng thông điệp liệu theo quy định Luật này”18 Như vậy, hiểu hợp đồng điện tử hình thức hợp đồng thiết lập dạng thơng điệp liệu Trơng thông điệp liệu hiểu thông tin tạo ra, gửi đi, nhận lưu trữ phương tiện điện tử như: mạng internet, máy tính, laptop, ipad, điện thoại… Trước đây, Bộ luật dân (BLDS) 2005 có quy định riêng hình thức hợp đồng Điều 401 Tuy nhiên, đến BLDS 2015 ban hành quy định xóa bỏ, hình thức hợp đồng áp dụng tương tự hình thức giao dịch dân quy định Điều 119 Bộ luật Dân 2015.19 Một quy định chung cụ thể quy định riêng khơng cần nhắc lại Như vậy, theo quy định hành hợp đồng dân phân loại gồm 03 hình thức: lời nói, văn hành vi cụ thể.20 Đồng thời số luật chuyên ngành có quy định riêng hình thức văn bản, cụ thể: (1) Hợp đồng bắt buộc phải lập thành văn bản: Hợp đồng nghiên cứu khoa học phát triển công nghệ; Hợp đồng chuyển giao công nghệ; Hợp đồng dịch vụ khoa học công nghệ.21 Hợp đồng chuyển nhượng quyền tác giả, quyền liên quan; Hợp đồng sử dụng quyền tác giả, quyền liên quan;22 … (2) Hợp đồng bắt buộc phải công chứng, chứng thực: Hợp đồng chuyển nhượng, tặng cho, chấp, góp vốn quyền sử dụng đất, quyền sử dụng đất tài sản gắn liền với đất, trừ trường hợp kinh doanh bất động sản.23 Hợp đồng mua bán, tặng cho, đổi, góp vốn, chấp nhà ở, chuyển nhượng hợp đồng mua bán nhà thương mại trừ trường hợp quy định Khoản Điều 122 Luật Nhà ở24 … Từ phân tích thấy việc xác định hình thức hợp đồng chủ yếu để xác định hiệu lực hợp đồng Theo Vũ Văn Mẫu, vai trị hình thức hợp 18 Luật Giao dịch điện tử 2005 Bộ luật Dân 2015, Điều 119 Hình thức giao dịch dân “(1) Giao dịch dân thể lời nói, văn hành vi cụ thể Giao dịch dân thông qua phương tiện điện tử hình thức thơng điệp liệu theo quy định pháp luật giao dịch điện tử coi giao dịch văn (2) Trường hợp luật quy định giao dịch dân phải thể văn có cơng chứng, chứng thực, đăng ký phải tuân theo quy định đó.” 20 Lê Minh Hùng (2015), Hình thức hợp đồng, Nxb Hồng Đức 21 Luật Khoa học công nghệ năm 2013, sửa đổi bổ sung năm 2022 22 Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005, sửa đổi bổ sung năm 2022 23 Luật Đất đai năm 2013 24 Luật Nhà năm 2014 19 đồng, theo kiểu “hình thức chủ nghĩa ngày nay” tóm tắt bốn điểm: (1) Các hình thức trọng thể ấn định cho số hành vi quan trọng, cốt để đương trọng đặc biệt việc làm; (2) Các hình thức chứng để dẫn chứng trước pháp luật (luật tố tụng trường hợp chấp nhận hai cách dẫn chứng: “chứng thư hợp đồng” “sự thú nhận đương sự”); (3) Các hình thức cấp-tư-năng nhằm đảm bảo quyền định đoạt người chưa hồn tồn có tư cách chủ thể độc lập để tự xác lập giao dịch dân (ví dụ người chưa thành niên từ đủ 15 tuổi đến 18 tuổi xác lập, thực giao dịch liên quan đến tài sản mình); (4) Các hình thức cơng bố trường hợp có liên quan đến người thứ ba.25 Và theo Lê Thị Bích Thọ “pháp luật nước khác có đánh giá hình thức văn hợp đồng khơng giống nhau, có u cầu hình thức văn hợp đồng, khơng có pháp luật nước quy định trường hợp vi phạm hình thức mà pháp luật quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng-đều làm cho hợp đồng vơ hiệu khơng có hệ thống pháp luật miễn trừ hoàn toàn yêu cầu hình thức”.26 Pháp luật Trung Quốc, với họ Biên ghi nhớ (MOU), Ý định thư (LOI), Comfort Letter27, v.v., khơng có ý nghĩa pháp lý nào, ngoại trừ thực tế theo bên có trách nhiệm ký kết hợp đồng khoảng thời gian xác định28 (giống với Đề nghị giao kết hợp đồng Việt Nam) Vai trò chúng làm rõ cách giải thích điều khoản hợp đồng bên thỏa thuận Còn với hợp đồng điện tử, điều chỉnh nhiều luật, quy định văn quy phạm Trung Quốc Trước hết, hiệu lực pháp lý biểu mẫu điện tử công nhận hợp pháp bảo vệ an toàn Điều 469 Điều 512 Bộ luật Dân Trung Quốc làm rõ 'hình thức văn bản' hợp đồng đề cập đến hình thức thỏa thuận hợp đồng văn bản, thư, văn liệu điện tử (bao gồm điện tín, telex, fax, liệu điện tử liệu điện tử) trao đổi thư từ) thể rõ ràng nội dung chứa Tương tự, thủ tục pháp luật liệu điện tử xếp vào loại chứng xác định (Điều 63 Bộ luật Dân Trung Quốc) Thêm vào đó, việc ký kết hợp đồng điện tử quy định quy tắc xuất đề nghị chấp nhận Nếu hợp đồng ký kết thông qua datatelex, người nhận định hệ thống cụ thể để nhận date-telex, thời điểm data-telex vào hệ thống cụ thể thời điểm đến; không định hệ thống 25 Vũ Văn Mẫu (1961), Dân luật Khái luận, Nxb Bộ Quốc gia giáo dục, Sài Gòn, tr 320 Lê Thị Bích Thọ, Hình thức hợp đồng kinh tế điều kiện có hiệu lực hợp đồng, Tạp chí luật học, số 02/2022, tr 43-47 27 Là tài liệu chuẩn bị cơng ty kế tốn đảm bảo lành mạnh tài hỗ trợ cơng ty Nó khơng đưa cam kết có hiệu lực pháp lý truyền đạt khả bên việc thực điều khoản thỏa thuận thảo luận 28 Bộ luật Dân Trung Quốc, Điều 495 26 cụ thể thời điểm data-telex lần vào hệ thống người nhận coi thời điểm đến (Điều 137 Bộ luật Dân Trung Quốc) Trường hợp hợp đồng giao kết hình thức data-telex địa điểm kinh doanh bên nhận nơi giao kết hợp đồng Trường hợp bên nhận khơng có địa điểm kinh doanh nơi thường trú bên nhận coi địa điểm giao kết hợp đồng bên có thoả thuận khác áp dụng thỏa thuận (Điều 492 Bộ luật Dân Trung Quốc) Pháp luật Trung Quốc quy định trường hợp bên ký kết hợp đồng hình thức thư data-telex, v.v., bên yêu cầu ký thư xác nhận trước giao kết hợp đồng hợp đồng coi giao kết thời điểm giao kết thời điểm ký xác nhận (Điều 491 Bộ luật Dân Trung Quốc) Về mặt quy định Trung Quốc chặt chẽ chi tiết nhiều so với Việt Nam, có quy định Điều 33, Luật Giao dịch điện tử Cịn pháp luật Ấn Độ, theo N Bhadbhade hình thức hợp đồng thực hình thức nào: lời nói, văn phương thức điện tử, trừ trường hợp hình thức pháp luật khác quy định Các thủ tục bao gồm yêu cầu văn bản, chứng thực (nhân chứng cho chữ ký) đăng ký Nếu điều khoản hợp đồng ghi lại văn bản, cơng cụ chịu trách nhiệm toán thuế trước bạ Hiến pháp Ấn Độ quy định hợp đồng Chính phủ Trung ương Chính phủ Bang phải lập thành văn bản, lập danh nghĩa Tổng thống Ấn Độ Thống đốc Bang ký quan chức ủy quyền hợp pháp cho mục đích này.29 Liên quan đến Biên ghi nhớ: Thuật ngữ 'Biên ghi nhớ' MOU bên sử dụng thuật ngữ thông dụng, theo N Bhadbhade chưa định nghĩa luật pháp Ấn Độ.30 Khác với luật Việt Nam Trung quốc, hiệu lực phụ thuộc vào ý định bên phản ánh từ nội dung Ý định thư (LOI): Ý định thư cho biết ý định bên việc ký kết hợp đồng với bên tương lai Ý định thư không nhằm ràng buộc hai bên cuối phải ký kết hợp đồng nào.31 Đạo luật Công nghệ Thông tin 2000 Ấn Độ tuân theo luật Mẫu UNCITRAL Thương mại điện tử Mục 10A Đạo luật công nhận hợp pháp việc lập hợp đồng chế độ điện tử Nó quy định đề xuất, chấp nhận việc hủy bỏ chúng, thể dạng điện tử, không coi thực thi với lý hình thức phương tiện điện tử sử dụng cho mục đích 29 Hiến pháp Ấn Độ 1950, Điều 299 Salvatore Mancuso & Mauro Bussani (2022), The Principles of BRICS Contract Law, Springer Nature Switzerland AG, Switzerland, 204 31 Dresser Rand S A v Bindal Agro Chem Ltd AIR 2006 SC 871; Rajasthan Co-op Dairy Federation Ltd v Maha Laxmi Mingrate Marketing Service Pvt Ltd, (1996) 10 SCC 405 30 Biểu mẫu điện tử có nghĩa thông tin tạo, gửi, nhận lưu trữ phương tiện, nhớ máy tính, v.v Tuy nhiên, số hợp đồng thực chế độ điện tử: công cụ chuyển nhượng, giấy ủy quyền, ủy thác, di chúc hợp đồng mua bán chuyển nhượng bất động sản Theo Đạo luật này, vấn đề theo yêu cầu pháp luật phải lập thành văn cung cấp dạng điện tử Một ghi điện tử gửi nhập vào tài ngun máy tính nằm ngồi kiểm sốt người khởi tạo Nó nhận, (i) người nhận định tài nguyên máy tính ghi điện tử vào tài nguyên định, coi gửi nơi mà người khởi tạo có trụ sở kinh doanh, (ii) người nhận chưa định tài nguyên máy tính, ghi điện tử nhập vào tài nguyên máy tính người nhận coi nhận nơi người nhận có trụ sở kinh doanh Nếu khơng có địa điểm kinh doanh, nơi cư trú thơng thường phải tính cho mục đích Một cơng ty coi có trụ sở nơi đăng ký.32 Đồng thời, vấn đề luật pháp Ấn Độ có quy định tân tiến đáng để học hỏi là: Hợp đồng thực dạng giao dịch tự động, tức giao dịch thực máy tính mà khơng có can thiệp người Câu hỏi liệu tin nhắn tự động hoạt động để tạo hợp đồng hay không câu hỏi mang tính quy kết, tức chịu trách nhiệm cho giao dịch Thì luật nước quy định giao dịch thực “một hệ thống thơng tin lập trình thay mặt cho người khởi tạo để vận hành tự động” quy cho người khởi tạo giao dịch đó.33 Hiệu lực hợp đồng Theo quy định luật Việt Nam, hợp đồng giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác luật liên quan có quy định khác.34 Và hợp đồng có hiệu lực bên thỏa thuận sửa đổi hợp đồng theo quy định Điều 421 Sửa đổi hợp đồng Điều 420 Bộ luật Dân 2015 thực hợp đồng hoàn cảnh thay đổi Đồng thời, Điều 407 Bộ luật có Điều khoản quy định “Hợp đồng vơ hiệu: (1) Quy định giao dịch dân vô hiệu từ Điều 123 đến Điều 133 Bộ luật áp dụng hợp đồng vô hiệu (2) Sự vơ hiệu hợp đồng làm chấm dứt hợp đồng phụ, trừ trường hợp bên có thỏa thuận hợp đồng phụ thay hợp đồng Quy định khơng áp dụng biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ (3) Sự vô hiệu hợp đồng phụ không làm chấm dứt hợp đồng chính, trừ trường hợp bên thỏa 32 Đạo luật Công nghệ Thông tin 2000 Ấn Độ Điều 11, Đạo luật Công nghệ Thông tin 2000 Ấn Độ 34 Điều 40, Bộ luật Dân 2015 33 đồng khác có chất Theo quan điểm Tịa án tối cao Trung Quốc, coi tiêu chí để giải thích liên quan đến mục đích chung bên đồng ý cách hiểu chung bên thứ ba hợp lý vị trí bên hợp đồng Khơng hợp đồng giải thích theo mục đích (hoặc kỳ vọng) đơn phương bên (3) Giải thích theo tập quán: Điều có nghĩa tất điều khoản cụm từ, bao gồm điều khoản tế nhị ngụ ý, sử dụng hợp đồng gây tranh cãi, chúng giải thích theo tập quán bên Tập quán đơn phương bên khơng phải tiêu chí để giải thích hợp đồng, trừ bên thơng báo tập qn cơng nhận hiệu lực pháp lý tập quán vào thời điểm giao kết hợp đồng Cần lưu ý bên khơng có thỏa thuận cụ thể tập qn bên đứng trước tập quán cụ thể nào, ví dụ tập quán nghề nghiệp tập quán địa phương, tập quán cụ thể có trước tập qn thơng thường, ví dụ tập qn quốc gia Trong thực tiễn pháp lý Trung Quốc, cách giải thích theo phong tục áp dụng với cách giải thích theo văn học (4) Giải thích tinh thần thiện chí: Điều có nghĩa việc giải thích hợp đồng tuân theo nguyên tắc thiện chí Ví dụ, hợp đồng miễn phí, việc giải thích nghiêm ngặt nợ; hợp đồng nặng giải thích theo đối ứng nghĩa vụ bên Việc giải thích dựa thiện chí yêu cầu nghĩa vụ bên phải xác định theo nguyên tắc thiện chí, trường hợp có tranh chấp bên Trong thực tiễn Trung Quốc, việc giải thích thiện ý thường áp dụng kết hợp với tất phương pháp giải thích thơng diễn học khác.43 Còn pháp luật Ấn Độ, Tòa án Ấn Độ áp dụng thử nghiệm giải thích 'chủ quan' Mục đích việc giải thích để xác định ý định chung bên thời điểm họ ký kết hợp đồng Nhiệm vụ bắt đầu với quy tắc chính: nghĩa nội dung tài liệu phải xác định chắn từ tài liệu Điều địi hỏi tịa án phải thu thập ý định từ ý nghĩa từ giải thích, từ thể ý định họ Bằng chứng miệng ý định họ đưa Tịa án nhờ trợ giúp từ điển, trừ nghĩa rõ ràng Cách tiếp cận theo ngữ cảnh44: Mặc dù ngôn ngữ tài liệu đơn giản, chứng cho phép theo Điều khoản đến Mục 92 Đạo luật Bằng chứng Ấn Độ 1872 để cách ngơn ngữ tài liệu có liên quan đến kiện có 43 Salvatore Mancuso & Mauro Bussani (2022), The Principles of BRICS Contract Law, Springer Nature Switzerland AG, Switzerland, 261-263 44 Đạo luật Bằng chứng Ấn Độ 1872 13 Theo báo cáo N Bhadhade trường hợp có khơng qn in viết tay viết tay, trước tiên tịa án phải cố gắng tìm ý nghĩa hai; điều không đưa câu trả lời, chữ viết tay có hiệu lực chữ in Trong trường hợp khác, mâu thuẫn thể dung hịa được, điều khoản có trước có hiệu lực điều khoản có sau Trong trường hợp nghĩa làm cho hợp đồng vô hiệu khơng thể thi hành, cịn nghĩa khác khơng, nghĩa sau ưu tiên Tịa án sửa ngữ pháp tả sai, từ chối từ vô nghĩa từ nhầm lẫn không quan trọng Các điều khoản ngụ ý: ICA quy định hợp đồng ngụ ý, tức đề nghị chấp nhận, hai, lời ngụ ý từ hành vi bên Nhưng không quy định hàm ý điều khoản vấn đề mà bên chưa đồng ý rõ ràng Tịa án Ấn Độ đề cập đến điều khoản ngụ ý luật pháp Anh thực tế có liên quan đến điều khoản ngụ ý hợp đồng cụ thể Như vậy, trường hợp hợp đồng không ghi địa điểm trả tiền 'con nợ phải tìm chủ nợ' Thực hợp đồng Theo quy định luật Việt Nam, buộc thực hợp đồng thương mại hình thức chế tài, theo bên vi phạm nghĩa vụ hợp đồng phải tiếp tục thực nghĩa vụ theo yêu cầu bên bị vi phạm Căn để áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng là: có hành vi vi phạm hợp đồng có lỗi bên vi phạm Biểu cụ thể việc áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng việc bên vi phạm phải ngừng việc vi phạm thực nghĩa vụ theo hợp đồng dùng biện pháp khác để hợp đồng thực (tự sửa chữa khuyết tật hàng hố, thiếu sót dịch vụ, mua hàng hóa, nhận cung ứng dịch vụ người khác theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng…) bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh.Những trường hợp bên bị vi phạm bên vi phạm thỏa thuận gia hạn thực nghĩa vụ thỏa thuận thay nghĩa vụ nghĩa vụ khác, không coi áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng Theo Luật Thương mại (Điều 297), áp dụng chế tài buộc thực hợp đồng, bên bị vi phạm lựa chọn yêu cầu bên vi phạm thực hợp đồng lựa chọn biện pháp khác để hợp đồng thực bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh Chế tài buộc thực hợp đồng theo Luật Thương mại đặt có vi phạm điều khoản số lượng, chất lượng hàng hóa, u cầu kỹ thuật cơng việc Khi bên vi phạm giao hàng thiếu, cung ứng dịch vụ không theo thỏa thuận hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên 14 vi phạm phải giao đủ hàng, cung ứng dịch vụ theo thỏa thuận hợp đồng Nếu bên vi phạm giao hàng chất lượng, cung ứng dịch vụ không hợp đồng, bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm loại trừ khuyết tật hàng hoá, thiếu sót dịch vụ giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo hợp đồng Trường hợp bên vi phạm không thực yêu cầu bên bị vi phạm bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ người khác theo loại hàng hoá, dịch vụ ghi hợp đồng bên vi phạm phải bù đắp phần chênh lệch giá Bên bị vi phạm tự sửa chữa khuyết tật hàng hóa, thiếu sót dịch vụ yêu cầu bên vi phạm phải trả chi phí thực tế hợp lý Theo quy định luật Trung Quốc, (1) thời hạn thực hiện: Các nghĩa vụ thực trước bên mắc nợ có quyền từ bỏ lợi ích phát sinh kể từ ngày đến hạn thực Pháp luật Trung Quốc cho phép thực trước với điều kiện việc không làm tổn hại đến lợi ích nợ (Điều 530 BLDS) Thời gian thực bị trì hỗn bên thỏa thuận Nếu nợ tạm thời khơng có khả tốn khó khăn khấu trừ nợ sau chủ nợ đồng ý án Toà án (Điều 533 BLDS) Căn Điều 525 Bộ luật Dân Trung Quốc, bên có nghĩa vụ khơng có thứ tự ưu tiên việc thực nghĩa vụ bên đồng thời thực nghĩa vụ Mỗi bên có quyền từ chối yêu cầu việc thực bên trước bên thực Nếu việc thực nghĩa vụ bên trước không thực đầy đủ theo thỏa thuận bên thực sau có quyền từ chối yêu cầu thực tương ứng bên Ngồi ra, có thứ tự ưu tiên việc thực hợp đồng song vụ mà bên phải thực khơng thực trước bên thực nghĩa vụ sau có quyền từ chối yêu cầu thực bên Nếu việc thực nghĩa vụ bên thực trước không với thỏa thuận bên thực nghĩa vụ sau có quyền từ chối yêu cầu thực nghĩa vụ tương ứng bên (Điều 526 BLDS) (2) Địa điểm thực hiện: Nếu sau hợp đồng có hiệu lực mà bên khơng có thỏa thuận hợp đồng địa điểm thực thỏa thuận khơng rõ ràng bên thỏa thuận điều khoản bổ sung thông qua thương lượng; không thỏa thuận bổ sung điều khoản xác định theo quy định có liên quan hợp đồng, tập quán giao dịch (Điều 510 BLDS) Trường hợp địa điểm biểu diễn pháp luật quy định cụ thể pháp luật quy định bắt buộc Trường hợp phương pháp nêu không xác định địa điểm thực việc tốn đồng tiền thực nơi chấp nhận đồng tiền, tức nơi chủ nợ; giao bất động sản thực nơi có bất động sản; cịn đối tượng khác thực nơi cư trú thường xuyên nơi làm việc bên thực cơng việc (Điều 511 BLDS) 15 (3) Cách thức thực hiện: Mỗi bên có trách nhiệm thực đầy đủ nghĩa vụ theo thỏa thuận nguyên tắc thiện chí (Điều 509 BLDS) Việc thực nghĩa vụ bên thực theo thỏa thuận bên Việc thực không không bao gồm việc thực không phù hợp với điều khoản mà bên thỏa thuận, mà bao gồm việc thực trái với thiện ý (4) Theo luật pháp Trung Quốc, trường hợp có thay đổi nghiêm trọng tình hình mà bên lường trước ký kết hợp đồng, bất khả kháng rủi ro thương mại, theo yêu cầu bên gặp khó khăn, tịa án có quyền định việc thay đổi chấm dứt hợp đồng theo cơng tình hình thực tế, việc tiếp tục thực rõ ràng không công cho bên mắc nợ (Điều 26, JICL-2, Điều 533, BLDS) Bên gặp khó khăn thương lượng với bên đối tác trước tòa để yêu cầu thay đổi chấm dứt hợp đồng bên thực gọi “thương lượng liên tục” cách thiện chí.48 Theo Điều 533 Bộ luật Dân Trung Quốc , trường hợp không giải tranh chấp thông qua “thương lượng liên tục” bên thời gian hợp lý sau xảy khó khăn bên có quyền nộp đơn lên tịa án yêu cầu sửa đổi chấm dứt hợp đồng Còn pháp luật Ấn Độ, nguyên tắc chung bên phải thực đề nghị thực lời hứa yêu cầu bên phải thực lời hứa vào thời điểm thỏa thuận Nếu không xác định thời gian thực lời hứa lời hứa phải thực thời gian hợp lý Thời gian hợp lý câu hỏi thực tế trường hợp Tuy nhiên, khơng có thời gian cụ thể để hồn trả khoản vay, khoản vay hồn trả Thực phần: ICA đưa điều khoản rõ ràng hồ sơ dự thầu thực phải cho người mời phải có khả chắn nhà thầu thực tồn phải làm.45 Do đó, hồ sơ dự thầu có giá trị đảm bảo với người hứa tồn thực Thanh tốn số tiền: Khơng có quy định luật u cầu tốn hình thức cụ thể Các bên thỏa thuận phương thức toán, đồng tiền toán tỷ giá hối đoái Thanh toán phải cung cấp theo phương thức hợp đồng cho phép rõ ràng ngụ ý Nhưng người hứa hẹn quy định cách thức, phương thức thời gian toán khác người hứa chọn thực theo dẫn, người hứa giải phóng điều khoản hợp đồng Việc tốn thực bút toán chuyển khoản.184 45 Mục 38(2) ICA Đấu thầu thực gọi 'đề nghị thực hiện' theo ICA 16 Nếu hợp đồng mua bán hàng hóa người mua hàng khơng có nghĩa vụ phải chấp nhận giao hàng nhiều lần, trừ trường hợp có thoả thuận khác.46 từ người hứa lời hứa Quyền chấm dứt phát sinh việc không thực dẫn đến việc từ chối toàn hợp đồng.Một nợ phải đấu thầu toàn số nợ; trả giá thấp hơn, chủ nợ có thể, khơng bị ràng buộc, chấp nhận toán phần dạng tốn tài khoản Chủ nợ từ chối nhận toán theo đợt từ chối, tiền lãi số tiền khơng dừng lại Trong trường hợp, người hứa hẹn chấp nhận giao hàng tốn trước sau thời gian quy định.Nếu bên ngăn cản bên thực lời hứa bên bị ngăn cản khơng cần thực lời hứa mình, có quyền hủy bỏ hợp đồng yêu cầu bồi thường Địa điểm thực hiện: Địa điểm thích hợp để thực 'địa điểm mà lời hứa phải thực hiện'.47 Do đó, địa điểm thỏa thuận rõ ràng ngụ ý từ giao dịch Tuy nhiên, có nguyên tắc chấp nhận để toán tiền, người mắc nợ phải tìm kiếm chủ nợ Nếu bên khơng ấn định địa điểm thực hiện, người hứa hẹn phải yêu cầu người hứa hẹn ấn định địa điểm thực địa điểm đó.48 Trong hợp đồng mua bán hàng hóa, bên thỏa thuận việc bên mua nhận hàng từ bên bán bên bán gửi hàng cho bên mua Nếu khơng có thỏa thuận địa điểm giao hàng nơi có hàng hóa thời điểm bán, cịn hàng hóa sản xuất địa điểm sản xuất.49 Tình trạng khó khăn: tình khiến cho việc thực trở nên khó khăn tốn kém, khơng miễn trừ cho việc thực theo luật Ấn Độ, trừ việc thực trở nên thực thực bất khả thi.50 Các trường hợp mà việc thực trở nên thực vơ ích xét theo quan điểm đối tượng mục đích mà bên xem xét.192 Nếu việc thực trở nên thực được, hợp đồng 'trở nên vơ hiệu', tự động hết hiệu lực mà không cần phải chấm dứt Không thực hợp đồng (Vi phạm hợp đồng) Theo quy định luật Việt Nam, Trong trình ký kết, thực hợp đồng thương mại, việc bên vi phạm nghĩa vụ giao kết, thỏa thuận hợp đồng dẫn đến ảnh hưởng, gây thiệt hại tới bên lại Khi đó, bên bị ảnh 46 Mục 38(1) Đạo luật Bán hàng hóa năm 1930 Mục 47 ICA 48 Mục 49 ICA 49 Mục 36(1) Đạo luật Bán hàng hóa năm 1930 50 Mục 56 ICA 47 17 hưởng, thiệt hại yêu cầu bên vi phạm số trách nhiệm ràng buộc, buộc thực hợp đồng, phạt hợp đồng, bồi thường thiệt hại,… Theo quy định Điều 292 Luật thương mại năm 2005 gồm chế tài sau: - Buộc thực hợp đồng - Phạt vi phạm - Buộc bồi thường thiệt hại - Tạm ngừng thực hợp đồng - Đình thực hợp đồng - Huỷ bỏ hợp đồng Các biện pháp khác bên thỏa thuận không trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên tập quán thương mại quốc tế Theo quy định luật Trung Quốc, thông qua khái niệm thống vi phạm hợp đồng, thay khơng thực hợp đồng Nếu bên không thực nghĩa vụ theo hợp đồng việc thực không phù hợp với điều khoản hợp đồng bên phải chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng để tiếp tục thực nghĩa vụ cụ thể, khắc phục hậu bồi thường thiệt hại cho bên bị vi phạm thiệt hại mà bên bị thiệt hại (Điều 577 BLDS) Bên vi phạm phải chịu trách nhiệm vi phạm hợp đồng theo thỏa thuận bên, hợp đồng thỏa thuận trách nhiệm vi phạm hợp đồng thỏa thuận khơng làm rõ, không xác định theo quy định pháp luật quy định lấp chỗ trống hợp đồng, bên bị thiệt hại vào tính chất đối tượng mức độ thiệt hại có quyền yêu cầu bên gánh chịu trách nhiệm hành vi vi phạm hợp đồng sửa chữa, làm lại, thay thế, trả lại đối tượng giảm giá, tiền công (Điều 582 BLDS) Trung Quốc quy định quyền yêu cầu tiếp tục thực hợp đồng chủ nợ không ưu tiên biện pháp khắc phục cho việc vi phạm hợp đồng Nó gắn liền với yêu cầu bồi thường thiệt hại, yêu cầu bồi thường thiệt hại vi phạm biện pháp khắc phục hậu khác (Điều 577 BLDS) Chủ nợ chọn biện pháp khắc phục số Trong trường hợp nợ tiền, chủ nợ ln có quyền yêu cầu tiếp tục trả nợ đến hạn (Điều 579 BLDS) Đối với nghĩa vụ phi tiền tệ, chủ nợ không khẳng định quyền yêu cầu thực nghĩa vụ cụ thể trường hợp sau (Điều 580) Nói chung, lỗi bên khơng thiết dẫn đến trách nhiệm vi phạm bên (Điều 577 BLDS) Trách nhiệm nghiêm ngặt thông qua Trung Quốc Nếu vi phạm bên bên thứ ba bên mắc nợ phải chịu trách nhiệm vi phạm bên thứ ba (Điều 593 BLDS) 18