Cc24.2C.hcm_171_Nguyễn Trọng Linh_Thiphucc5.Docx

HỌC VIỆN TƯ PHÁP KHOA ĐÀO TẠO CÔNG CHỨNG VIÊN VÀ CÁC CHỨC DANH KHÁC BÁO CÁO KẾT THÚC HỌC PHẦN Lĩnh Vực Công chứng các hợp đồng về biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và công chứng các hợp đồng giao d[.]

HỌC VIỆN TƯ PHÁP KHOA ĐÀO TẠO CÔNG CHỨNG VIÊN VÀ CÁC CHỨC DANH KHÁC

-BÁO CÁO KẾT THÚC HỌC PHẦN

Lĩnh Vực: Công chứng các hợp đồng về biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ và

công chứng các hợp đồng giao dịch khác

Đề thi: Quy định của pháp luật về thế chấp tài sản – Những bất cập và

hướng hoàn thiện pháp luật?

Họ và tên: NGUYỄN TRỌNG LINH Sinh ngày 10 tháng 06 năm 1996

Số báo danh: 171

Lớp: CCV24.2C (T7, CN): HCM

Bình Thuận, ngày 11 tháng 6 năm 2022

MỤC LỤC

CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THẾ CHẤP TÀI SẢN

ĐỂ BẢO ĐẢM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ

2

I Khái niệm, đặc điểm của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ 2

2 Đặc điểm của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ 3

1 II Khái niệm, đặc điểm, vai trò của thế chấp tài sản 3

3 Những điểm khác nhau cơ bản giữa thế chấp tài sản với các biện

pháp bảo đảm khác

4

CHƯƠNG II THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THẾ CHẤP TÀI

SẢN ĐỂ BẢO ĐẢM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ DÂN SỰ

7

3.2 Quyền và nghĩa vụ của bên nhận thế chấp tài sản 11 3.3 Quyền và nghĩa vụ của người thứ ba giữ tài sản thế chấp 12 CHƯƠNG III: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ THẾ

CHẤP TÀI SẢN ĐỂ BẢO ĐẢM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ DÂN SỰ

14

VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT

I Thực tiễn áp dụng pháp luật về thế chấp tài sản để bảo đảm thực

hiện nghĩa vụ dân sự

14

II Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về thế chấp tài sản để bảo

đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự

LỜI MỞ ĐẦU

Hiện nay, các giao dịch dân sự ngày càng phổ biến và mang tính tất yếu, nó diễn ra hàngngày và không ngừng phát triển bởi nhu cầu của con người là cơ hội để các chủ thể tìmkiếm lợi ích nhưng cũng chứa đựng không ít rủi ro nếu bên có nghĩa vụ không thiện chí,trung thực khi thực hiện nghĩa vụ của mình Vì vậy để tạo thế chủ động cho người cóquyền, tạo cơ chế an toàn trong thiết lập giao dịch, việc xây dựng cơ chế bảo đảm thi hànhcác giao dịch này thông qua các biện pháp bảo đảm cụ thể và hữu hiệu ngày càng trở nêncấp thiết Với các quy định chi tiết về giao dịch bảo đảm trong các văn bản trên đã tạo cơ

sở pháp lý quan trọng cho sự phát triển của giao dịch bảo đảm nói chung và biện pháp thếchấp tài sản nói riêng góp phần quan trọng vào sự phát triển chung của đất nước Tuynhiên, trong thực tế không phải lúc nào quyền và nghĩa vụ của các chủ thể khi tham giavào quan hệ pháp luật dân sự cũng được các bên thi hành một cách nghiêm túc Nhằmkhắc phục tình trạng trên, đồng thời tạo điều kiện cho người có quyền trong quan hệ nghĩa

vụ có được vị thế chủ động khi thực hiện các quyền của mình, pháp luật cho phép các bên

có thể thỏa thuận đặt ra các biện pháp bảo đảm cho việc thực hiện các nghĩa vụ dân sự.Thông qua các biện pháp bảo đảm đã thỏa thuận, người có quyền có thể chủ động thựchiện các quyền của mình khi đến hạn mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiệnkhông đầy đủ vì lợi ích của bên có quyền, xử lý tài sản bảo đảm để bảo vệ quyền lợi củachính mình

NỘI DUNG CHƯƠNG I: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THẾ CHẤP TÀI SẢN ĐỂ

BẢO ĐẢM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ

I Khái niệm, đặc điểm của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

1 Khái niệm bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

Các quan hệ pháp luật dân sự tồn tại trong xã hội hết sức đa dạng và phong phú.Nếu như ở quan hệ vật quyền chủ thể quyền có thể thỏa mãn yêu cầu của mình thông quahành vi của chính mình thì ở quan hệ nghĩa vụ dân sự và hợp đồng, chủ thể quyền thựchiện quyền để thỏa mãn yêu cầu của mình thông qua hành vi của chủ thể có nghĩa vụ, phụthuộc vào ý chí của người khác Nói cách khác, quyền của người có quyền có được thựchiện hay không là phụ thuộc vào thiện chí của người có nghĩa vụ Trong trường hợpngười có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ của mình thìngười có quyền có quyền yêu cầu cơ quan có thẩm quyền buộc họ phải thực hiện nghĩa

vụ Tuy nhiên, việc bảo vệ quyền của người có quyền trong tình huống này vẫn là bị động

và hiệu quả đạt được không cao (kiện tụng kéo dài gây tốn kém, người có nghĩa vụ khôngcòn tài sản để thực hiện nghĩa vụ….)

Nhằm khắc phục tình trạng trên và tạo cho người có quyền trong các quan hệ nghĩa

vụ có được thế chủ động trong thực tế hưởng quyền dân sự, tạo cơ chế an toàn trong thiếtlập và thực hiện giao dịch; pháp luật cho phép các bên có thể thỏa thuận đặt ra các biệnpháp bảo đảm việc giao kết hợp đồng cũng như việc thực hiện các nghĩa vụ dân sự Trongquan hệ dân sự mà các bên có thỏa thuận về các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụdân sự mà bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ khiđến hạn thì người có quyền có thể chủ động tiến hành các hành vi của mình để tác độngtrực tiếp đến tài sản bảo đảm của phía bên kia nhằm thỏa mãn 7 quyền lợi của mình Nóicách khác người có quyền giành quyền chủ động thỏa mãn được quyền lợi của mìnhthông qua việc xử lý tài sản bảo đảm của bên có nghĩa vụ khi họ không thực hiện hoặcthực hiện không đầy đủ nghĩa vụ khi đến hạn

Hợp đồng bảo đảm gồm các loại hợp đồng nào? Theo điều 292 Bộ luật Dân sự

2015 thì hợp đồng bảo đảm gồm: “Hợp đồng cầm cố tài sản, Hợp đồng thế chấp tài sản, Hợp đồng đặt cọc, Hợp đồng ký cược, hợp đồng ký quỹ, Hợp đồng mua bán tài sản có bảo lưu quyền sở hữu, Hợp đồng bảo lãnh hoặc hợp đồng tín chấp”.

Như vậy, về mặt khách quan, bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự là những quyđịnh của pháp luật cho phép các chủ thể trong quan hệ nghĩa vụ áp dụng các biện pháp màpháp luật cho phép để bảo đảm cho nghĩa vụ đó được thực hiện, đồng thời xác định và

bảo đảm quyền, nghĩa vụ của các bên trong các biện pháp đó

Về mặt chủ quan, bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự là việc thỏa thuận giữa cácbên, qua đó đặt ra các biện pháp tác động mang tính chất dự phòng để bảo đảm cho việcthực hiện nghĩa vụ đồng thời ngăn ngừa và khắc phục những hậu quả xấu do việc khôngthực hiện hoặc thực hiện không đúng nghĩa vụ gây ra

2 Đặc điểm của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ

Thứ nhất, các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự là nghĩa vụ phái sinh

từ nghĩa vụ được bảo đảm, luôn gắn liền với một nghĩa vụ được bảo đảm cụ thể, được xáclập sau hoặc đồng thời với việc xác lập nghĩa vụ đó

Thứ hai, Phạm vi bảo đảm của các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự

do các bên thỏa thuận hoặc theo quy định của pháp luật, có thể là một phần hoặc toàn bộnghĩa vụ

Thứ ba, các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự có tính chất dự phòng,

chỉ được áp dụng khi có hành vi vi phạm nghĩa vụ xảy ra

Thứ tư, các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự phát sinh từ sự thỏa

thuận giữa các bên

Thứ năm, đối tượng của các biện pháp bảo đảm là những lợi ích vật chất.

Thứ sáu, các biện pháp bảo đảm nghĩa vụ chỉ được áp dụng khi có sự vi phạm

nghĩa vụ

Biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự là một chế định truyềnthống Cùng với sự phát triển của kinh tế - xã hội, các quy định của pháp luật vềcác biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự cũng ngày càng phát triển.Hầu hết các nước trên thế giới đều quy định các biện pháp bảo đảm như cầm cố, thếchấp, bảo lãnh trong đó thế chấp là biện pháp bảo đảm được sử dụng phổ biếntrong thực tế đời sống

II Khái niệm, đặc điểm, vai trò của thế chấp tài sản

1 Khái niệm thế chấp tài sản

Trong quan hệ thế chấp tài sản có sự tham gia chủ yếu của hai nhóm chủ thể Đó làbên thế chấp và bên nhận thế chấp Ngoài ra còn có thể có bên thứ ba giữ tài sản thế chấptrong từng trường hợp giao dịch thực tế Khái niệm đã được quy định cụ thể trong khoản

1 của Điều 317 của Bộ luật Dân sự năm 2015: “ Thế chấp tài sản là việc một bên (sau đây gọi là bên thế chấp) dùng tài sản thuộc sở hữu của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ và không giao tài sản cho bên kia (sau đây gọi là bên nhận thế chấp)”.

Bên thế chấp tài sản thực hiện công việc thế chấp tài sản thuộc quyền sở hữu củamình để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên nhận thế chấp Tính chất bảo đảmcủa thế chấp được quy định trong quan hệ dân sự, được pháp luật thừa nhận Bên thế chấpkhông phải chuyển giao tài sản đó cho bên nhận thế chấp Tức là trong khoảng thời gian

đó, họ vẫn được sử dụng, khai thác công dụng, định đoạt tài sản thế chấp trong phạm viquyền hạn được pháp luật trao

2 Đặc điểm của thế chấp tài sản

Một là, thế chấp tài sản là hợp đồng phục bảo đảm nghĩa vụ trong hợp đồng chính Hai là, tài sản thế chấp có thể là bất động sản, động sản, vật quyền hoặc trái quyền;

vật phụ gắn với động sản, bất động sản thế chấp; tài sản gắn liền với đất trong trường hợpthế chấp quyền sử dụng đất thuộc quyền sở hữu của người thế chấp

Ba là, trong quan hệ thế chấp, bên thế chấp không phải chuyển giao tài sản bảo

đảm cho bên nhận thế chấp

Bốn là, một tài sản thế chấp có thể bảo đảm thực hiện nhiều nghĩa vụ.

Năm là, hợp đồng thế chấp trong một số trường hợp phải được đăng ký tại cơ quan

Nếu như biện pháp thế chấp là biện pháp bảo đảm đối vật điển hình (vật quyền bảođảm) thì biện pháp bảo lãnh lại là biện pháp bảo đảm đối nhân đặc trưng (trái quyền bảođảm) Điều này đã nói lên điểm khác nhau cơ bản giữa thế chấp vào bảo lãnh Nếu như ởbiện pháp thế chấp bên thế chấp phải đưa ra một số tài sản cụ thể để bảo đảm cho nghĩa

vụ của mình Nói cách khác đối tượng của biện pháp này là một tài sản cụ thể và khinghĩa vụ bị vi phạm thì bên nhận thế chấp sẽ xử lý tài sản thế chấp để bù đắp cho việc viphạm nghĩa vụ của bên thế chấp Trong khi đó ở biện pháp bảo lãnh quy định tại điều 342

Bộ luật dân sự 2015, bên bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ không cần đưa ra một tài sản cụ thể

mà chỉ khi bên được bảo lãnh vi phạm nghĩa vụ, không thực hiện được nghĩa vụ thì bênbảo lãnh mới phải đưa ra tài sản thuộc sở hữu của mình để xử lý bù đắp cho việc vi phạmnghĩa vụ của bên được bảo lãnh

Khác với thế chấp là biện pháp được sử dụng để bảo đảm cho việc thực hiện nghịa

vụ xác định Biện pháp đặt cọc được sử dụng để bảo đảm cho việc giao kết và thực hiệnhợp đồng Đối tượng của đặt cọc là tiền, kim khí quý, đá quý hoặc vật có giá trị (Điều

328 Bộ luật dân sự 2015) trong khi đó đối tượng của thế chấp là tất cả các loại tài sản(quyền sử dụng đất không thể là đối tượng của đặt cọc nhưng là đối tượng khá phổ biếncủa biện pháp thế chấp)

Biện pháp ký cược chỉ sử dụng trong quan hệ cho thuê tài sản và nó đòi hỏi phải có

sự chuyển giao một khoản tiền hoặc kim khí quý, đá quý, vật có giá trị để bảo đảm choviệc trả lại tài sản thuê Trong trường hợp tài sản thuê không còn, tài sản ký cược đươngnhiên thuộc về người cho thuê tài sản mà không cần đưa tài sản đó ra xử lý Đó chính lànhững điểm khác biệt giữa ký cược và thế chấp tài sản (Điều 329 Bộ luật dân sự 2015)

Đối với biện pháp ký quỹ, tài sản ký quỹ có thể là một khoản tiền , kim khí quý, đáquý hoặc giấy tờ có giá khác đòi hỏi tài sản này phải được gửi vào một tài khoản phongtỏa tại một ngân hàng nhất định để bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ dân sự (Điều 330

Bộ luật dân sự 2015) Đòi hỏi này không được đặt ra đối với thế chấp tài sản

Tín chấp là một biện pháp đảm bảo đặc biệt ở nước ta mà hầu hết pháp luật cácnước đều không quy định Với tính chất vật quyền bảo đảm, thế chấp có đối tượng là mộttài sản cụ thể trong khi đó đối tượng của tín chấp không phải là một lợi ích vật chất mà là

uy tín của tổ chức Chính trị-xã hội

Nhìn chung giữa thế chấp và các biện pháp bảo đảm khác đều có sự khác biệt vềđối tượng, hình thức và ý nghĩa Trong đó cần chú ý đến những điểm khác biệt giữa thếchấp vầ cầm cố, bảo lãnh để có được sự lựa chọn cho biện pháp bảo đảm phù hợp vớimục đích của mình

4 Vai trò của thế chấp tài sản

Thế chấp tài sản có vai trò quan trọng trong việc đảm bảo quyền lợi của bên nhậnthế chấp khi có sự vi phạm nghĩa vụ được bảo đảm của bên thế chấp Bởi tài sản thế chấp

có thể được sử dụng, định đoạt để đảm bảo quyền lợi cho bên bị vi phạm nghĩa vụ

Đối với bên nhận thế chấp, do không trực tiếp nắm giữ tài sản nên không mất chiphí cho việc duy trì, giữ gìn và bảo quản tài sản bảo đảm trong thời hạn thế chấp nhưkhông phải lo về kho, bến bãi, người trông coi hay biện pháp bảo quản thích hợp cũng

như không phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại nếu làm hư hỏng, mất mát tài sảnthế chấp.

Đối với người có nghĩa vụ biện pháp thế chấp là lựa chọn được ưu tiên, đặc biệt làtrong lĩnh vự kinh doanh cần sử dụng vốn và duy trì hoạt động sản xuất, kinh doanh Vớiviệc không phải chuyển giao tài sản thế chấp, bên thế chấp vẫn được tiếp tục sử dụng,hưởng hoa lợi, lợi tức (có thể cho thuê hoặc bán nếu tài sản thế chấp là tài sản luânchuyển trong quá trình sản xuất, kinh doanh Mặt khác người thế chấp có thể thế chấp mộttài sản để đảm bảo cho nhiều nghĩa vụ khác nhau nếu tổng các nghĩa vụ không lớn hơngiá trị tài sản thế chấp Bên thế chấp có thể khai thác được hết giá trị của tài sản thế chấp

để huy động được tối đa lượng vốn cần vay Ví dụ A thế chấp chiếc xe Ô tô cho Ngânhàng B để vay 100.000.000 đồng Anh A giao cho Ngân hàng B giấy chứng nhận đăng ký

xe Ô tô chứng minh quyền sở hữu của A mà không phải giao chính chiếc xe Ô tô đó Avẫn được khai thác công dụng của chiếc xe một cách bình thường thậm chí mang đi cầm

cố để bảo đảm cho một nghĩa vụ khác, trong khi đó Ngân hàng B không phải lo về việctrông giữ, bảo quản tài sản)

CHƯƠNG II THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ THẾ CHẤP TÀI SẢN ĐỂ BẢO

ĐẢM THỰC HIỆN NGHĨA VỤ DÂN SỰ

1 Chủ thể của thế chấp tài sản

Chủ thể của thế chấp tài sản là các bên trong quan hệ thế chấp gồm bên thế chấp vàbên nhận thế chấp (Điều 317 Bộ luật dân sự 2015) Trong đó bên thế chấp là bên dùng tàisản của mình để bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự; bên nhận thế chấp là bên có quyềntrong quan hệ nghĩa vụ dân sự Cần phân biệt giữa bên có nghĩa vụ trong quan hệ nghĩa

vụ và bên thế chấp Bên thế chấp có thể đồng thời là bên có nghĩa vụ trong quan hệ nghĩa

vụ dùng tài sản của mình thế chấp để bảo đảm cho việc thực hiện nghĩa vụ Bên cạnh đó,bên thế chấp cũng có thể là người thứ ba dùng tài sản của mình để bảo đảm cho việc thựchiện nghĩa vụ của bên có nghĩa vụ Có thể thấy với quy định này Bộ luật dân sự 2015 đãrất linh hoạt trong việc quy định về biện pháp thế chấp, tạo cơ sở pháp lý quan trọng đểcác bên tự do thỏa thuận lựa chọn

Như vậy, phạm vi chủ thể của biện pháp thế chấp trong pháp luật dân sự hiện hành

có thể bao gồm cả bên có quyền, bên có nghĩa vụ và bên thế chấp tronh trường hợp thếchấp bằng tài sản của bên thứ ba

Chủ thể của thế chấp tài sản phải có đẩy đủ các điều kiện mà pháp luật đã quy địnhđối với người tham gia giao dịch dân sự nói chung Đó là các điều kiện về năng lực phápluật và năng lực hành vi của chủ thể tham gia giao dịch Trong đó, Điều 317 Bộ luật dân

sự 2015 đặc biệt nhấn mạnh đến điều kiện “Tài sản thuộc sở hữu của mình” Như vậyngười thế chấp chỉ có thể thế chấp tài sản mà mình có quyền sở hữu hoặc ít nhất có quyềnđịnh đoạt (như trong trường hợp người thế chấp là dọah nghiệp, người giám hộ…) Chủthể này có thể là cá nhân, pháp nhân, hộ gia đình, tổ hợp tác…

Đối với cá nhân từ đủ 18 tuổi trở lên có năng lực hành vi dân sự đầy đủ thì cóquyền tự do tham gia các giao dịch dân sự Do vậy có quyền áp dụng biện pháp thế chấptài sản bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự nếu cần Người từ đủ 15 tuổi đến dưới 18 tuổi

có tài sản riêng cũng có thể sử dụng tài sản của mình để thế chấp bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ dân sự Ngoài ra trong trường hợp tài sản thuộc sở hữu chung hợp nhất của vợ chồngchỉ được thế chấp với sự đồng ý của cả hai vợ chồng

Hộ gia đình, tổ hợp tác, pháp nhân tham gia giao dịch dân sự thông qua người đạidiện theo pháp luật Việc sử dụng biện pháp thế chấp tài sản để bảo đảm thực hiện nghĩa

vụ phải phù hợp với quy định của pháp luật cũng như điều lệ pháp nhân, thỏa thuận tronghợp đồng thành lập tổ hợp tác

2 Đối tượng của thế chấp tài sản

Đối tượng của thế chấp tài sản là tài sản thế chấp mà không phải là quyền sở hữutài sản hay giá trị của tài sản thế chấp Trước đây quy định của pháp luật bó hẹp chỉ có bấtđộng sản và một số tài sản nhất định như tàu bay, tàu biển là đối tượng của biện pháp thếchấp và coi đây là căn cứ để phân biệt giữa cầm cố với thế chấp Bộ luật dân sự hiện hành

đã mở rộng phạm vi đối tượng của thế chấp tài sản bao gồm bất động sản, động sản vàquyền tài sản Tài sản thế chấp có thể là tài sản của người có nghĩa vụ hoặc có thể là tàisản của người thứ ba trong trường hợp dùng tài sản của mình thế chấp để bảo đảm nghĩa

vụ của người khác

Đối tượng của thế chấp là tài sản nhưng không phải bất cứ tài sản nào cũng có thểtrở thành đối tượng của thế chấp Tài sản thế chấp phải đáp ứng các điều kiện do phápluật quy định tại Khoản 1, Điều 295 và Khoản 1 Điều 317 Bộ luật dân sự 2015 Theo đó,tài sản thế chấp phải đáp ứng hai điều kiện sau:

Thứ nhất, Tài sản thế chấp phải thuộc quyền sở hữu của bên thế chấp Quyền sở

hữu là căn cứ để hình thành nên quyền thế chấp tài sản, bởi chỉ có chủ sở hữu của tài sảnmới có quyền dùng tào sản của mình thế chấp để bảo đảm thục hiện nghĩa vụ của mìnhhoặc cho người khác Quyền sở hữu gồm ba quyền năng cơ bản là quyền chiếm hữu,quyền sử dụng và quyền định đoạt tài sản Thông qua hợp đồng thế chấp chủ sở hữu tàisản thực hiện việc định đoạt tài sản của mình cho bên nhận thế chấp trong thời hạn bảođảm thực hiện nghĩa vụ, chỉ giữ lại quyền chiếm hữu và sử dụng tài sản Vì vậy, chỉ cóchủ sở hữu tài sản hoặc người được chủ sở hữu tài sản ủy quyền mới có thể thế chấp tàisản, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác (trường hợp người giám hộ thế chấp tàisản của người được giám hộ vì lợi ích của người được giám hộ) Đối với tài sản có đăng

ký quyền sở hữu thì bên thế chấp phải là người đứng tên chủ sở hữu trong các giấy chứngnhận đăng ký quyền sở hữu (ví dụ: Giấy chứng nhậ quyền sử dụng đất, giấy đămg lý xe ô

tô, xe máy… ) Ngoài ra đây cũng là cơ sở quan trọng để xử lý tài sản thế chấp sau này

Thứ hai, Tài sản thế chấp phải là tài sản được phép giao dịch Điều kiện này bị chi

phối bởi hai yếu tố: không bị pháp luật cấm (như tài sản là hàng hóa cấm lưu thông) và cóthể chuyển giao trong giao lưu dân sự tức không phải là những tài sản gắn liền với nhânthân (ví dụ: quyền yêu cầu cấp dưỡng, bằng cấp, chứng chỉ của cá nhân…) Tài sản thếchấp không phải là tài sản đang có tranh chấp hay không phải là đối tượng bị kê biên hay

có quyết định thu hồi của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Điều kiện tài sản thế chấpđược phép giao dịch là điều kiện bảo đảm cho việc tài sản thế chấp có thể “bán” được, cóthể chuyển nhượng quyền sở hữu cho người khác để khấu trừ cho giá trị của nghĩa vụ bị

vi phạm mà biện pháp thế chấp bảo đảm Đây là chức năng quan trọng của tài sản thếchấp

Nếu như trước đây động sản chỉ là đối tượng của biện pháp cầm cố tài sản (trừ tàubay, tàu biển) thì hiện nay theo quy định của Bộ luật dân sự 2015 nó đã trở thành đốitượng thế chấp khá phổ biến được các bên lựa chọn Với việc không phải chuyển giao tàisản bảo đảm, biện pháp thế chấp động sản đã thể hiện ưu thế hơn hẳn so với cầm cố bởikhả năng khai thác, sử dụng, thu hoa lợi, lợi tức từ động sản thế chấp trong thời hạn thếchấp Trong thực tế có một số loại tài sản nếu không được đưa vào vận hành, sử dụng liêntục không những không khai thác tối đa giá trị của tài sản mà còn bị giảm sút giá trị nhanhchóng như xe cộ, tàu bay, tàu biển, máy múc, thiết bị, dây chuyển công nghệ….Mặt khác,bản thân những tài sản này lại là những tư liệu sản xuất, công cụ lao động chủ yếu tạo ranguồn thu ổn định để bên có nghĩa vụ có khả năng hoàn thành nghĩa vụ trả nợ cho bênvay Đây cũng là mục đích cuối cùng của bên cho vay mà không phải là cầm giữ hay xử

lý tài sản thế chấp Ngoài ra việc mở rộng phạm vi của tài sản thế chấp đối với cả độngsản còn là sự đáp ứng nhanh nhạy và kịp thời đối với nhu cầu về tín dụng của các doanhnghiệp vừa và nhỏ của Việt Nam hiện nay khi mà phần lớn tài sản của doanh nghiệp làmáy móc, thiết bị hàng lưu kho còn bất động sản như nhà máy, trụ sở chủ yếu là tài sản đithuê

Các bên có quyền thỏa thuận về việc thế chấp một phần hoặc toàn bộ động sản, bấtđộng sản Trong trường hợp thế chấp toàn bộ bất động sản, động sản có vật phụ thì vậtphụ của động sản, bất động sản đó cũng thuộc tài sản thế chấp Trong trường hợp thế chấpmột phần bất động sản, động sản có vật phụ thì vật phụ thuộc tài sản thế chấp trừ trườnghợp các bên có thỏa thuận khác

Đối trượng của thế chấp có thể là vật hiện có hoặc vật hình thành trong tương lai.Vật hình thành trong tương lai là động sản, bất động sản thuộc sở hữu của bên đảm bảosau thời điểm nghĩa vụ được xác lập hoặc giao dịch bảo đảm được giao kết Tài sản hìnhthành trong tương lai gồm cả tài sản đã được hình thành tại thời điểm giao kết giao dịchbảo đảm, nhưng sau thời điểm giao kết giao dịch bảo đảm mới thuộc sở hữu của bên bảođảm Với quy định này đã góp phần làm đa dạng hóa các tài sản đảm bảo cũng như đápứng nhu cầu thực tiễn giúp cho các chủ thể có khả năng tiếp cận tín dụng để phát triển sảnxuất kinh doanh

Tài sản đang cho thuê cũng có thể dùng thế chấp Trong trường hợp này thì bên théchấp phải thông báo về việc cho thuê tào sản cho bên nhận thế chấp Nếu thế chấp tài sảnđang cho thuê mà không thông báo cho bên nhận thế chấp thì bên nhận thế chấp có quyềnhủy bỏ hợp đồng thế chấp và yêu cầu bồi thường thiệt hại xảy ra hoặc bên nhận thế chấp

có thể lựa chọn duy trì hợp đồng thuê và tôn trọng quyền của người thuê tào sản đó Hoalợi, lợi tức thu được từ việc cho thuê tài sản thuộc trong thời hạn thế chấp thuộc về chủ sởhữu tài sản cũng là bên thế chấp; chỉ khi nào đến hạn mà vi phạm nghĩa vụ thì hoa lợi, lợi