Luật dn và thực tiễn áp dụng thời gian qua

Lời nói đầu Đại hội VI 1986 mốc quan trọng đánh dấu chuyển biến kinh tế nớc ta, từ kinh tế kế hoạch hoá tập trung sang nề kinh tế hàng hoá nhiều thành phần hoạt động theo chế thị trờng có điều tiết Nhà nơc Nhằm cụ thể hoá đờng lối chung, ngày 21/12/1990 Quốc hội đà thông qua đạo luật quan träng lµ lt Doanh nghiƯp ( DN ) t nhân luật Công ty Sự đời đạo luật đà góp phần to lớn vào việc thể chế hoá nguyên tắc quyền tự kinh doanh nhằm thiết lập điều kiện pháp lý khung cho trình thành chế thị trờng kinh tế nớc ta Trong gần 10 năm tồn luật DN t nhân, luật công ty đà góp phần không nhỏ vào việc hình thành phát triển thành phần kinh tế t doanh, tạo môi trờng kinh doanh lành mạnh khuyến khích nhà đầu t bỏ vốn vào kinh doanh Cịng thêi gian nµy hµng chơc ngµn DN đà đợc thành lập thu hút lợng vốn lớn xà hội tạo nhiều việc làm tăng thêm thu nhập nâng cao đời sống cho ngời lao động Song nhiều nguyên nhân khác nhau, luật DN t nhân đặc biệt luật công ty đà bộc lộ bất cập chí vạt cản trình phát triển hình thức biểu tự kinh doanh vào sống thực tiễn chế thị trờng đại Vì lẽ dới ánh sáng nghị hội nghị lần thứ IV nghị hội nghị lần thứ VI - BCH TW Đảng khoá VIII luật DN đợc soạn thảo đợc Quốc hội khoá X thông qua có hiệu lực thi hành từ ngày 1/1/2000 Ngay từ ngày đầu luật DN đà đợc chào đón nồng nhiệt tầng lớp dân c nói chung giới doanh nhân nói riêng Những qui đình cảu luật DN thực vào sống phát huy tác dụng tích cực giai đoạn cách mạng ngày nay, giai đoạn đẩy mạnh Công nghiệp hoá - Hiện đại hoá đất nớc Tuy nhiên bên cạnh mặt tích cực tồn nảy sinh mặt yếu kém, cần đợc khắc phục thực tiễn thi hành luật DN Là sinh viên em háo hức chào ®ãn sù ®êi cđa lt DN vµ tù nhËn thấy có phần trách nhiệm việc đa luật DN đến với ngời Xuất phát từ ý tởng đó, đợc gợi mở thầy cô môn em định chọn đề tài Luật DN thực tiễn áp dụng thời gian qua Đây vấn đề mẻ, thời gian nghiên cứu không nhiều với lợng kiến thức hạn chế sinh viên nên đề tài khó tránh khỏi thiếu sót, nhầm lẫn, em mong đợc đóng góp ý kiến quí báu thầy cô Bộ môn với bạn đọc để đề tài đ ợc hoàn thiện thoả lòng khát khao tìm hiểu luật DN thân Em xin chân thành cảm ơn ! I) Từ luật Doanh nghiệp T Nhân, luật Công Ty đến luật Doanh nghiệp : Nghị Đại hội VI bớc chuyển biến quan trọng mang ý nghĩa lịch sử nỊn kinh tÕ níc ta Trong mét thêi gian dµi, dới tác động chế kế hoạch hoá , kinh tế nớc ta trì trệ khủng hoảng, ®iỊu kiƯn ®ã sù chun ®ỉi sang nỊn kinh tế thị trờng có điều tiết nhà nớc nhu cầu thiết làm sống dậy tiếm kinh tế quốc dân Cụ thể hoá đờng lối nhà nớc đà ban hành nhiều văn pháp luật ,trong hai đạo luật quan trọng : Luật Công Ty, Luật Doanh Nghiệp T Nhân hành lang pháp lý cho s đời phát triển thành phần kinh tế quốc doanh Tuy nhiên trình thực nhiều nguyên nhân khác , hai luật đà trở lên bất cập , không đáp ứng kịp phát triển mối quan hệ kinh tế, trở lên kìm hÃm phát triển kinh tế nói chung thành phần kinh tế t doanh nói riêng Trớc yêu cầu , luật Doanh Nghiệp đà đợc Quốc Hội thông qua ngày 12 tháng năm 1999, có hiệu lực thi hành ngày tháng năm 2000 1/ Luật Doanh Nghiệp T Nhân, Luật Công Ty, thành tựu, hạn chế đời Luật Doanh Nghiệp Luật Doanh Nghiệp T Nhân, Luật Công Ty đợc Quốc Hội nớc CHXHCN Việt Nam thông qua ngày 21 tháng 12 năm 1990, có hiệu lực thi hành ngày 12 tháng năm 1991 Là hai đạo luật tạo sở pháp lý cho hoạt động kinh doanh thành phần kinh tế quốc doanh Sở dĩ nói nh vậy, trớc cha có Nghị Quyết Đại Hội VI, kinh tế nớc ta vận hành theo chế tập trung, quan liêu bao cấp, theo chế phần lớn t liệu sản xuất xà hội đợc tập trung vào trung tâm - nhà nớc, nhà nớc thông qua hệ thống quan hành đơn vị trực thuộc - vừa tiến hành kinh doanh vừa quản lý hoạt động kinh doanh, thành phần kinh tế khác điều kiện phát triển, có sở kinh doanh vụn vặt Điều kìm hÃm hạn chế tiềm thành viên xà hội, xà hội lạc hậu nh nớc ta, giai doạn độ nh Mac đà nói : Tồn nhiều thành phần kinh tế, thành phần tồn đan xen, đấu tranh triệt tiêu lẫn nhau, thành phần có trình độ định, tiềm kinh tế riêng Do muốn tận dụng đợc tiềm đất nớc, không cón đờng khác phải sử dung triệt để lực thành phần, cá nhân, cón ngời cụ thể Xuất phát từ lý luận đó, thực tế kinh tế đất nớc Đại Hội VI đà sai lầm, khuyết điểm tiến hành cải cách kinh tế: nguyên tắc giải phóng lực sản xuất có, khai thác tiềm đát nớc sử dụng có hiệu giúp đỡ quốc tế để phát triển lực lợng sản xuất đôi với xây dựng củng cố quan hệ sản xuất CHXHCN Để đa t tởng vào thực tiễn sống, Đảng đà đạo nhà nớc phải nhanh chóng cụ thể hoá đờng lối thông qua văn pháp quy tạo sở pháp lý cho hoạt động kinh tế Luật DN T nhân, Luật CTy đời điều kiện nh vậy, t đời đà phát huy tác dụng vô to lớn Thành tựu dễ nhËn thÊy nhÊt nh chóng ta ®· ®Ị cËp ë : Là sở pháp lý cho t tởng đạo Nghị Quyết ĐH VI đà mở hội cho thành phần kinh tế xà hội tạo đièu kiện cho thành phần tham vào hoạt động sản xuất kinh doanh, thông qua lực chủ thể có quyền tự kinh doanh theo quy định pháp lt nh ®iỊu Lt DNTN, ®iỊu Lt CT, sở đảm bảo pháp lý cho s phát triển kinh tế hàng hoá nhiều thành phần vận động theo chế thị trờng có quản lý nhà nớc Khuyến khích, tạo điều kiện cho thành viên có tài sản, vốn đầu t vào kinh doanh dời hình thức chủ để phân chia rủi ro, thu hút nguồn vốn lớn, tăng khả cạch tranh chủ thể hoàn toàn liên kết với thành lập công ty dới hình thức công ty TNHH công ty cổ phần Ngoài đời Luật CT, Luật DNTN góp phần quan trọng vào việc hoàn thiện pháp luật kinh tế, khắc phục khuyết tật văn pháp luật trớc đây, đà thể hoá mặt pháp lý quy định riêng rẽ địa phơng, sở cho đời hoạt động DNTN, công ty loại hình doanh nghiƯp míi nªn kinh tÕ níc ta, bªn cạnh loại hình doanh nghiệp đà có Trong gần 10 năm tôn thành tựu mà luật DNTN , luậtCTy đạt đợc có thề đợc lợng hoá thông qua cón số ,nó tác động tích cực đối phát triên khu vc kinh tế t doanh nói riêng đối kinh tế nói chung Trong thời gian đà có 38000 doanh nghiệp đăng ký thành lập với tổng số vốn đăng ký khoảng 21000 tỷ đồng Các doanh nghiêp đà tạo đợc 500000 chỗ làm ,va có đóng góp không nhỏ vào ngân sách nhà nớc,công ty DNTN da tạo khoảng 8% tổng sản phẩm xà hội,ngoài 1,5 triệu hộ kinh doanh cá thể theo nghị định 66/HĐBT,sử dụng triệu lao động, hộ kinh doanh tạo khoảng 9% tổng sản phẩm xà hội Sự xuất phát triển loại hình kinh doanh góp phần làm cho kinh tế trở nên sôi động linh hoạt đáp ứng nhu cầu đa dạng sống Tuy nhiên ngày nhiều nguyên nhân khác mà hai đạo luật không phù hợp Xà hội loài ngời nh thể sống, luôn vận ®éng kh«ng ngõng cãn ngêi lu«n cã xu híng tù hoàn thiện thông qua tác động cải tạo giới đợc tốt đẹp Trong học thuyết hình thái kinh tế xà hội Mác đà khẳng định rằng: lực lợng sản xuất xét đến đóng vai trò định việc thay đổi phơng thức sản xuất dẫn đến thay đổi toàn quan hệ xà hội thay đổi chế độ chế độ khác Theo quan điểm LLSX luôn phát triển, gắn liền với phát triển KHKT, phát triển nhanh chóng, mạnh mẽ khoa học đà đẩy LLSX phát triển không ngừng, phát triển LLSX đòi hỏi QHSX phải đợc thay đổi cho phù hợp với tính chất, trình độ LLSX, phát triển chậm kiến trúc thợng tầng đà kìm hÃm phát triển sở hạ tÇng tøc nỊn kinh tÕ NỊn kinh tÕ níc ta từ chuyển đổi cấu, tận dụng đợc tối đa tiềm đất nớc đà có bớc biến chuyển không ngừng, quan hệ kinh tế ngày đa dạng phức tạp, nhu cầu SXKD ngày tăng Trong môi trờng canh tranh khốc liệt hội đợc tính giây, phút Doanh Nghiệp đòi hỏi cần có thông thoáng, tự chủ kinh doanh Những nhu cầu luật DNTN, luật Cty đáp ứng, luật đợc ban hành thời kỳ đầu trình chuyển đổi kinh tế, lên mối quan hệ kinh tế ®· xt hiƯn song cha béc lé ®Çy ®đ xu hớng phát triển dẫn đến khó dự đoán quy luật vận động Hơn nhà làm luật chừng mực hạn chế khả trình độ ,lại vừa trải qua thêi gian dµi víi lèi t kinh tÕ cị khó tránh khỏi thiếu sót trình soạn thảo Một lý không phần quan trọng :đó đời hàng loạt đạo luật, luật thời gian này, lĩnh vực: Bộ Luật Dân Sự, Luật Thơng Mại, Luật Khuyến Khích Đầu T Trong Nớc , dẫn đến thiếu đồng bộ, quán quy phạm pháp luật Từ nguyên nhân dẫn đến đời luật Doanh Nghiệp ngày 12/6/1999 2/ Nội dung luật Doanh Nghiệp đổi Luật DN đợc ban hành xuất phát từ nhu cầu thực tÕ cđa nỊn kinh tÕ nh»m thay thÕ lt DNTN luật Cty ngày 21 tháng 12 năm 1990, có hiệu lực thi hành ngày tháng năm 2000 Luật DN đời trình tìm tòi, học hỏi nghiên cứu thực tế, từ sai lầm, thiếu sót công tác làm luật trớc đây, từ học kinh nghiệm nớc khu vực giới 2.1 Mục tiêu luật DN Hoạt động cón ngời, theo Mac: Đó hoạt động có ý thức trớc thực hành vi, công việc cón ngời xác định mà mong muốn đạt đợc thông qua hành vi hay công việc Mỗi quy phạm pháp luật đợc ban hành trở thành khuôn mẫu, mực thớc mang tính cỡng chế chủ thể tham gia vào quan hệ Do trình ban hành văn pháp luật phải tuân theo trình tự, thủ tục chặt chẽ có nh sản phẩm tạo thực có hiệu nâng đỡ, bảo vệ quan hệ xà hội đợc điều chỉnh, đặc trng quy phạm pháp luật, lên trớc tiến hành soạn thảo, nhà làm luật phải xác định muc tiêu cần đạt đợc dự luật mà định ban hành, sở muc tiêu đả đợc xác định, định phơng hớng ban hành văn pháp luật Luật DN không nằm quy luật trên, t tởng đạo luật DN nhằm đạt đợc mục tiêu sau: Xuất phát từ thực tế kinh tế, kế thừa häc kinh nghiƯm qua viƯc thi hµnh lt DNTN, lt Cty, nhằm phù hợp với thông lệ quốc tế sù ph¸t triĨn nỊn kinh tÕ thêi gian tíi Luật DN cần phải cởi bỏ hạn chế, kìm hÃm đối kinh tế nói chung, đối thành phần kinh tế quốc doanh nói riêng, giải phóng phát huy lực lợng, tiềm năng, tạo điều kiện thuận lợi cho thành phần, cá nhân, doanh nghiệp kinh doanh có hiệu quả, tạo môi trờng điều kiện thuận lợi cho kinh kế t nhân phát triển Đây mối quan hệ phơng thức sản xuất, mối quan hệ sở hạ tầng kiến trúc thợng tầng, sở hạ tầng có tính định đến tính chất,hình thức kiến trúc thợng tầng, song đến lợt nó, kiến trúc thợng tầng lại tác động ngợc trở lại Do mục đích mà luật DN hớng tới khác, mà chínhlà hiƯn thùc cđa nỊn kinh tÕ vµ xu híng tiÕn triĨn cđa c¸c mèi quan hƯ kinh tÕ Nh chung ta d· biÕt cãn ngêi x· héi chñ nghÜa vừa chủ thể cải tạo xà hội, vừa mục tiêu cải tạo, đờng lối sách đảng đặt vấn đề cón ngời lên vị chí hàng đầu, để ngời xà hội có hội phát huy lực để tạo cải cho thân, cho gia dình cho xà hội, nâng cao thu nhập, cải thiện sống ngời lao động Luật DN với việc quy định loại hình doanh nghiệp mới, đồng thờivới việc đơn giản hoá thủ tục hành chính, với việc bÃi bỏ loại giấy phép không cần thiết điều kiện ®Ĩ huy ®éng tèi ®a ngu«n lùc x· héi, tạo thêm nhiều chỗ làm việc cho ngời lao động 2.2 Những nội dung đợc quy định luật Doanh Nghiệp Luật DN đơc chia thành 10chơng 124điều Quy định địa vị pháp lý loại hình DN: quyền, nghĩa vụ, cấu tổ chức loại hình Luật DN văn kế thừa phát triển hai đạo luật, luật DNTN, luật Cty không phủ định trơn chế định hai đạo luật này, sở giữ lại quy dịnh phù hợp, sửa đổi, bổ sung quy định cha phù hợp, đồng thời bÃi bỏ quy định đà lỗi thời, lạc hậu không đáp ứng dợc yêu cầu kinh tế giai doạn mới, giai đoạn Công nghiệp hoá - Hiện đại hoá đất nớc So với pháp luật kinh doanh trớc luật Doanh Nghiệp có nội dung sau đây: 2.2.1 Luật DN bỏ thủ tục xin giÊy phÐp thµnh lËp Trong thêi gian qua kÕ thõa t qu¶n lý kinh tÕ cị: bé máy hành cồng kềnh, hiệu quả, thủ tục nặng nề kinh tế kế hoạch hoá, tập chung tệ giấy tờ, quan liêu số cá gây lên bất bình tầng lớp nhân dân Đại hội VIII đà nhấn mạnh vấn đề cải cách hành nớc ta nhiệm vụ thiết giai đoạn cách mạng hiƯn nay, nh»m phơc vơ cho sù nghiƯp CNH - HĐH đất nớc, cải cách thủ tục hành đợc cói trọng tâm, cốt lõi cải cách hành quốc gia Để thực Nghị Quyết trên, đồng thời đáp ứng mong muốn thiÕt thùc cđa giíi kinh doanh, phï hỵp víi sù phát triển kinh tế đất nớc, phù hợp với thông lệ quốc tế, luật Doanh Nghiệp qui định bỏ giai đoạn xin giấy phép thành lập Trớc luật Cty, luật DNTN qui định trớc thành lập, ngời muốn lập doanh nghiệp phải gửi hồ sơ xin phép thành lập đến quan nhà nớc có thẩm quyền, hồ sơ xin giấy phép phả bao gồm liệu thân nhân ngời muốn thành lập, điều kiện vốn, ngành nghề kinh doanh, phơng án kinh doanh Trong chừng mực ®ã viƯc qui ®inh nh vËy cịng cã mét ý nghĩa định : giúp nhà nớc có khả quản lý đợc doanh nghiệp hoạt động đợc thành lập, nắm đợc qui mô nh lÜnh vùc kinh doanh cđa c¸c doanh nghiƯp nh»m cung cấp thông tin cho đối tợng quan tâm, đồng thời đả bảo nguồn vốn cho nhà đầu t góp vào công ty Doanh nghiệp muốn đợc cấp giấy phép thành lập phải đáp ứng đầy đủ điều kiện vốn, ngành nghề kinh doanh phải có phơng án kinh doanh khả thi bớc nặng nề doanh nghiệp với qui định nh vậy, ngời muốn thành lập phải xin nhiều loại giấy tờ, chứng thực khác Lợi dụng sơ hở quan nhà nớc có thẩm quyền đà ban hành nhiều loại giấy phép chuyên ngành, lĩnh vực mà quản lý tạo nhng tiêu cực không đáng có xà hội, nạn cửa quyền,tham nhũng có đất tồn Sau đợc cấp giáy phép thành lập,ngời muốn thành lập phải tiến hành đăng ký kinh doanh sở Kế Hoạch-Đầu T,nơi doanh nghiệp dự định đặt trụ sở chính.Việc quy định quan khác có thẩm quyền liên quan đến việc xem xét hồ sơ xin thành lập doanh nghiệp, quan đọc lậpvới nhau, xem xét phần việc thời gian hoàn thành việc thành lập doanh nghiệp đăng ký kinh doanh mÊt rÊt nhiỊu thêi gian thêng tõ ®Õn sáu tháng, với khoản lệ phí không nhỏ Xét mặt quản lý giai đoạn ngày nay, mà đảng nhà nớc có chủ trơng cải cách thủ tục hành chính, quy định nh vậylà không hợp lý ngợc lạivới đờng lối, nhiệm vụ giai đoạn cách mạng ngày Xét mặt hiệu quả, quy dịnh nh khong tạo hiệu công tác quản lý, vìcó có nhiều quan tham gia vào vấn đề, khong có quan chịu trách nhiệm dẫn đến nhà nớc khó quản lý cách tập chung doanh nghiệp kinh tế Hơn quy định nh không khuyến khích đợc nhà đàu t bỏ vốn vào kinh doanh thủ tục rờm rà dẫn đến tèn kÐm thêi gian, tiỊn cđa ¶nh hëng tíi hiƯu sản xuất nhà đầu t Xuất phát từ lý đó, luật DN quy dịnh trình tự thành lập doanh nghiệp bớc đăng ký kinh doanh, bíc nµy, ngêi mn thµnh lËp doanh nghiƯp tiến hành lập hồ sơ gửi đến quan nhà nớc có thẩm quyền-phòng ĐKKD cấp tỉnh thuộc sở KH_ĐT Lụât DN không bỏ bớc xin phép thành lập, mà bớc ĐKKD luật quy định rõ ràng: quan ĐKKD không đợc yêu cầu, đòi hỏi giấy tờ khác giấy tờ quy định luật DN bao gồm: đơn đăng ký kinh doanh; điều lệ đối công ty; tên chủ sở hữu đối DNTN, danh sách đối công ty; đối ngành nghề kinh doanh đòi hỏi có vốn pháp định phải có giấy tờ chứng thực nguồn vốn Rõ ràng với việc quy định cụ thể loại giấy tờ mà ngời muốn thành lập doanh nghiệp phải nộp hồ sơ bớc tiến cải cách thủ tục hành chính, tránh đợc tợng quan nhà nớc tuỳ tiện ban hành loại giấy phép cón gây khó khăn cho nhà đầu t trình thành lập doanh nghiệp Ngoài với quy đinh nh trách nhiệm nhà nớc phần đợc giảm nhẹ, theo quy định k2 Đ12 quan đăng ký kinh doanh chịu trach nhiệm tính hợp lệ hồ sơ ĐKKD, lĩnh vc khác liên quan đến tình hình tài chính, hoạt động doanh nghiệp buộc nhà đầu t phải tự tìm hiểu, muốn hợp tác kinh doanh, điều khác với trớc đây, mà doanh nghiệp thờng thông qua xác nhận nhà nớc để đánh giá tình hình kinh doanh đối tác, bạn hàng từ xuất t tởng dựa dẫm, trông chờ vào quan nhà nớc dẫn đến tình trạng, thông tin thiếu xác, không cập nhập sở phát sinh tệ nạn quản lý hành nhà nớc Để việc tìm hiểu đợc dễ dàng, quan nhà nớc có trách nhiệm cung cấp thông tin cần thiết doanh nghiệp cho đơn vị, cá nhân có yêu cầu, tạo điều kiện cho doanh nghiệp tìm đợc bạn hàng phù hợp với 2.2.2 Luật Doanh Nghiệp bỏ mức vốn pháp định đối hầu hết ngành nghề kinh doanh Vốn doanh nghiệp sở vật chÊt quan träng nhÊt ®Ĩ chđ doanh nghiĨp triĨn khai hoạt động sản xuất kinh doanh, vốn bảo đảm mặt tài doanh nghiệp đối chủ nợ Do luật DNTN, luật Cty quy định vốn pháp định điều kiện bắt buộc phải có để thành lập doanh nghiệp Điều có nghĩa: vốn đầu t ban đầu mà doanh nghiệp bỏ phải phù hợp với quy mô, ngành nghề dự định kinh doanh Số vốn không đợc thấp số vốn tối thiểu mà pháp luật quy định, tuỳ thuộc vào ngành nghề,lĩnh vực kinh doanh loại hình doanh nghiệp, mức bảo đảm tối thiểu tài sản doanh nghiệp khách hàng Tuy nhiên thi hành hai đạo luật này, quy định mức vốn pháp định không phát huy đợc hiệu nh ý nghĩa ban đầu nó, tức thể khả kinh tế doanh nghiệp đảm bảo khả toán cho chủ nợ Thc tế cho thấy hai ý nghĩa không đợc đảm bảo, nhà nớc không quản lý đợc nguồn vốn doanh nghiệp sau đợc thành lập, dẫn đến có doanh nghiệp làm hồ sơ thành lập đà vay mợn toàn số vốn pháp định để đủ điều kiện thành lập nhng sau lại rút toàn số vốn để trả nợ, thực tế doanh nghiệp đợc thành lập mà vốn, sơ hở để doanh nghiệp lừa đảo, chiếm đoạt tài sản Bên cạnh việc quy định mức vốn pháp định đà tạo điều kiện cho tợng cửa quyền, tham nhũng phát triển làm giảm lòng tin nhân dân, doanh nghiệp vào sách đắn Đảng, Nhà nớc Vì luật DN quy định: doanh nghiệp ĐKKD hầu hết ngành nghề không cần tuân thủ quy định vốn pháp định, trừ số ngành nghề quan trọng ảnh hởng trực tiếp tới thăng trầm kinh tế dẫn đến đòi hỏi cần có đảm bảo mặt tài nh: ngân hàng, bảo hiểm, chứng khoán quy định nh hoàn toàn phù hợp, vừa giảm bớt thủ tuc hành ,vừa nâng cao trách nhiệm doanh nghiệp trớc giao kết hợp đồng kinh tế Nhng câu hỏi đặt ra: Làm bảo vệ đợc lợi ích chủ nợ, bỏ quy định vốn pháp định ? giải pháp cho câu hỏi trớc tiên phía nhà kinh doanh ,để đảm bảo quyền lợi đòi hỏi doanh nhân trớc ký kết hợp đồng với khách hàng phải xem xét kỹ lỡng lực tài khach hàng chánh trờng hợp lừa đảo ,gian lận kinh doanh Về mặt pháp luật để giải vấn đề luật Doanh Nghiệp đà quy định loạt nguyên tắc nghĩa vụ DN vốn tài sản Với loại hình công ty luật quy định: DN đợc giảm vốn điều lệ, toán phần vốn góp cổ phần đợc mau lại, chia lợi nhuận, trả cổ tức, Khi mà doanh nghiệp đủ khả toán khoản nợ đến hạn nghĩa vụ tài sản khác Ngoài luật quy định biện pháp khác để bảo vệ quyền lợi chủ nợ: Tài sản góp vốn tiền VN, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng phải đợc định giá đợc thông qua theo nguyên tắc trí Trong thờng hợp định giá cao so với giá trị tài sản thời điểm góp vốn, ngời góp vốn ngời định giá phải góp đủ số vốn nh biên định giá, gây thiệt hại cho ngời khác phải liên đới chịu trách nhiệm bồi thờng Trờng hợp ngời có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan có chứng cho tài sản đà đợc định giá sai so với giá trị thực có quyền yêu cầu quan ĐKKD buộc ngời định giá phải định giá lại giá trị tài sản góp vốn Sở dĩ phải quy định nh vậy, với loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạnvề công nợ tài sản có doanh nghiệp, việc định giá cao giá trị thực tài sản dễ làm cho khách hàng lầm tởng khả toán doanh nghiệp dẫn đến ký kết hợp đồng, song thực tế tài sản doanh nghiệp lại không đủ để bảo đảm khoản nợ đối khách hàng, đặc biệt doanh nghiệp bị phá sản khách hàng khoản tiền ứng với phần tài sản bị định giá sai Đối loại hình Cty TNHH hai thành viên trở lên luật DN quy định, không góp đủ, hạn số vốn đà cam kết, số vốn đợc cói nợ thành viên đối công ty phải chịu trách nhiệm bồi thờng thiệt hại phát sinh không góp đủ hạn số vốn đà cam kết Bản thân ngời đại diện theo pháp luật phải báo cáo trờng hợp nói cho quan ĐKKD thời hạn định, kể từ thời điểm cam kết góp vốn, sau thời hạn mà khong thông báo văn đến quan ĐKKD ,thì ngời đại diện theo pháp luật công ty phải liên đới chịu trách nhiệm với thành viên cha góp đủ vốn phần vốncha góp thiệt hại phát sinh số vốn gây Quy định nh vậycũng xuất phát từ chất loại hình Cty TNHH tức chịu trách nhiệm công nợ công ty sở phần vốn góp, số vốn thiếu thành viên đợc chuyển sang nợ, tơng đơng khoản tài sản mà công ty có, chủ nợ yên tâm tài sản không thực có Cty Ngoài nguyên tắc trên, để bảo vệ lợi ích đáng nhà đầu t luật quy định chế độ hậu kiểm quan nhà nớc có thẩm quyền đối doanh nghiệp thông qua chế độ tra kiểm tra, điều khong giúp quan nhà nớc tình hình doanh nghiệp, mà có tác dụng cung cấp thông tin khả tài chính, nguồn vốn khả dụng doanh nghiệp cho khách hàng có nhu cầu 2.2.3 Luật Doanh Nghiệp qui định công ty TNHH thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên loại hình doanh nghiệp lần đợc đa vào nớc ta đà đợc luật hoá từ lâu giới Xuất phát tõ nhu cÇu thùc tÕ cđa giíi kinh doanh, mét số ngời số họ có vốn đầu t vào kinh doanh, song họ không muốn thành lập doanh nghiƯp t nh©n bëi tÝnh rđi ro qóa cao cđa nó, DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ doanh nghiệp, song họ không muốn góp vốn vào công ty không muốn chia sẻ quyền chủ động kinh doanh nh khoản lợi mà doanh nghiệp thu dợc Trong thực tế năm qua pháp luật không quy định loại hình doanh nghiệp nhng lại cho tồn dới số hình thức tên gọi khác nh : DNNN nhà nớc làm chủ sở hữu nhất, doanh nghiệp cuả tổ chức trính trị, tổ chức trị x· héi, doanh nghiƯp 100% vèn níc ngoµi ngoµi tồn tai thực tế là, có nhiều công ty TNHH đợc thành lập hoạt động danh nghĩa hai thành viên trở lên nhng thực chất công ty TNHH thành viên, thành viên góp vốn vợ, chồng anh em bạn bè nhờ đứng tên cho đủ ®iỊu kiƯn ®ang ký kinh doanh theo quy ®Þnh cđa pháp luật Từ nhu cầu thực tế với việc xem xét kinh nghiệm nớc giới, luật DN đà đu vào loại hình công ty TNHH thành viên Tại điều 46 luật DN quy định "công ty TNHH thành viên doanh nghiệp tổ chức làm chủ sở hữu ,chủ sở hữu chịu trách nhiệm công nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi vốn điều lệ công ty" Nh theo luật DN có tổ chức đơc phép thành lập công ty TNHH thành viên, điểm khác biệt pháp luật nớc ta với pháp luật nứơc giới khác biệt với luật Đầu T Nớc Ngoài Tại Việt Nam Điều khác biệt công ty TNHH thành viên với DNTN việc quy định trách nhiệm chủ sở hữu đối nghĩa vụ khoản nợ doanh nghiệp, yếu tố tạo lên u điểm công ty TNHH thành viên so với DNTN; việc chuyển nhợng toàn phần vốn góp công ty đợc thực cách dễ dàng, khác với loại hình DNTN chủ sở hữu đợc cho thuê bán toàn doanh nghiệp cho ngời khác Công ty TNHH chuỷên sang hoạt động theo chế công ty TNHH hai thành viên trở lên mộtphần vốn đợc chuyển nhợng cho ngời khác Cũng nh DNTN, cty TNHH thành viên không đợc phép phát hành loại chứng khoán công chúng để huy động vốn Cty TNHH thành viên có t cách pháp nhân kể từ đợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh 2.2.4 Luật công ty quy định loại hình công ty Hợp Danh Trên giới từ lâu đà tồn hai loại công ty: công ty đối nhân, công ty đối vốn Việc chia làm hai loại hình công ty vào tính chất liên kết, chế độ trách nhiệm thành viên công ty ý chí nhà lập pháp Cty đối nhân công ty mà việc thành lập dựa liên kết chặt chẽ độ tin cậy nhân thân thành viên tham gia, vốn nhân tố thứ yếu Đặc điểm công ty đối nhân là: tách bạch rõ ràng tài sản công ty tài sản thành viên, viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn công nợ công ty hoăc it nhât phải có thành viên chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ Hiện cty Đối nhân tồn dói hai dạng bản: công ty Hợp Danh công ty Hợp Vốn Đơn Giản Công ty Hợp Danh công ty mà thành viên tiến hành hoạt động kinh doanh dới doanh nghiệp liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ công ty Vì tính chất liên đới chịu trách nhiệm vô hạn nên thành viên phải có hiểu biết rõ thân nhân nh trình độ, chuyên môn khả tài Công ty Hợp Danh đợc thành lập có hai thành viên thoả thuận với sở hợp đồng thành lập công ty Chủ nợ yêu cầu thành viên thực toàn nghĩa vụ thành viên không đợc quyền từ chối ,song có quyền yêu cầu thành viên lại bồi hoàn Trong công ty hợp Danh phân biệt rõ ràng tài sản công ty tài sản cá nhân thành viên, chuyển dịch từ tài sản chung sang tài sản riêng đợc thực cách dễ dàngvà khó kiểm soát Đối với công ty hợp vốn đơn giản thành viên hợp danh có thành viên góp vốn, giống nh công ty Hợp Danh, thành viên hợp danh công ty Hợp Vốn Dơn Giản phải liên đới chịu trách nhiệm vô hạn khoản nợ công ty, thành góp vốn phải chịu trách nhiệm phần vốn mà họ đóng góp Nh vậy, so với công ty Hợp Danh công ty Hợp Vốn Đơn Giản có khả thu hút đợc nguồn vốn lơn hơn, rủi ro thành viên hợp danh phần đợc san sẻ cho thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn công nợ công ty phần vốn mà họ đóng góp, họ bị hạn chế quyền điều hành quản lý công ty, cụ thể :họ quyền đại diện công ty quan