CƠ SỞ LÝ LUẬN CỦA HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP
Những vấn đề lý luận về hoạt động mua bán doanh nghiệp
1.1.1 Khái niệm của mua bán doanh nghiệp
Mua bán doanh nghiệp là hoạt động thiết yếu trong nền kinh tế thị trường, giúp doanh nghiệp nâng cao năng lực cạnh tranh và chiếm lĩnh thị phần Đặc biệt, các doanh nghiệp nhỏ thường hợp tác để cải thiện vị thế so với các đối thủ lớn hơn Một trong những giải pháp hiệu quả là đạt được thỏa thuận kiểm soát lẫn nhau, từ đó củng cố và mở rộng quy mô cũng như năng lực thị trường của họ.
Mua bán doanh nghiệp là hiện tượng mở rộng quy mô kinh doanh và tăng cường khả năng quản trị hoạt động của các doanh nghiệp khác Mục tiêu chính của việc mua bán này là nhằm kiểm soát và chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được mua lại.
Mua bán doanh nghiệp có thể mang lại nhiều lợi ích cho nền kinh tế, nhưng nếu không được kiểm soát chặt chẽ, nó có thể gây ra những ảnh hưởng tiêu cực đến cạnh tranh trên thị trường Khi các doanh nghiệp trở thành một khối gắn kết, sự cạnh tranh có thể bị triệt tiêu, dẫn đến việc kìm hãm sự phát triển kinh tế Do đó, mua bán doanh nghiệp được xem là một hình thức tập trung kinh tế và hầu hết các quốc gia đều có quy định pháp luật cạnh tranh nghiêm ngặt để kiểm soát hành vi này.
Tại Việt Nam, "mua bán doanh nghiệp" được quy định chủ yếu trong các văn bản pháp lý như Luật Doanh Nghiệp 2020, Luật Cạnh Tranh 2018, và Nghị định số 35/2020/NĐ-CP, hướng dẫn chi tiết một số điều của Luật Cạnh Tranh.
Luật Doanh Nghiệp 2020 đã nhắc đến khái niệm "bán doanh nghiệp" trong quy định về quyền bán doanh nghiệp của chủ doanh nghiệp tư nhân (Khoản 1, Điều 192) Tuy nhiên, giống như các quy định trong Luật Doanh Nghiệp 2005 và 2014, Luật Doanh Nghiệp 2020 vẫn chưa đưa ra định nghĩa cụ thể về bán doanh nghiệp Luật chỉ công nhận việc mua bán doanh nghiệp xảy ra ở doanh nghiệp tư nhân mà không đề cập đến các hệ quả liên quan đến hoạt động này.
Một cách tiếp cận khác về mua bán doanh nghiệp cũng đã được đề cập trong LCT
Theo Khoản 4, Điều 29, Luật Doanh Nghiệp 2018, "mua lại doanh nghiệp" được định nghĩa là hành động mà một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần vốn góp, tài sản của doanh nghiệp khác để có khả năng kiểm soát và chi phối doanh nghiệp hoặc một lĩnh vực hoạt động của doanh nghiệp bị mua lại.
Theo LCT 2018, việc mua lại doanh nghiệp có những đặc điểm chính sau: Thứ nhất, chủ thể tham gia mua và bán phải là doanh nghiệp Thứ hai, hình thức mua lại có thể là toàn bộ tài sản hoặc một phần tài sản của doanh nghiệp Thứ ba, kết quả của việc mua lại cần đạt mức đủ để kiểm soát và chi phối toàn bộ hoặc một lĩnh vực cụ thể của doanh nghiệp bị mua lại.
Có thể nói, nếu như cách tiếp cận về khái niệm mua bán doanh nghiệp ở LDN
Nghị định 128/2014/NĐ-CP năm 2020 đã tạo điều kiện cho các chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân và doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thực hiện quyền tự do trong kinh doanh và giao kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, Luật Cạnh tranh (LCT) 2018 lại tập trung vào việc kiểm soát và chi phối của doanh nghiệp sau các thương vụ mua bán Sự khác biệt này xuất phát từ bản chất của LCT 2018, nhằm kiểm soát các hành vi có khả năng xâm phạm đến cạnh tranh trên thị trường.
Hoạt động mua bán doanh nghiệp theo Luật Cạnh tranh 2018 được xem xét dưới góc độ khả năng kiểm soát doanh nghiệp sau khi giao dịch Nếu việc kiểm soát này có tác động nghiêm trọng đến trật tự cạnh tranh, hành vi đó sẽ bị quản lý chặt chẽ nhằm bảo vệ môi trường cạnh tranh lành mạnh.
Tóm lại, từ góc độ bản chất của mua bán doanh nghiệp, mọi hình thức chuyển nhượng tài sản hay cổ phần dẫn đến việc một bên kiểm soát hoạt động kinh doanh của bên khác đều được coi là mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, trong khoá luận này, tác giả chỉ tập trung nghiên cứu một hoạt động cụ thể của mua bán doanh nghiệp liên quan đến khái niệm "doanh nghiệp" tại Việt Nam.
1.1.2 Đặc điểm của mua bán doanh nghiệp
Một là, đối tượng của quan hệ mua bán là quyền kiểm soát, chi phối doanh nghiệp
Trong thương vụ mua bán doanh nghiệp, bên bán chuyển nhượng quyền sở hữu doanh nghiệp cho bên mua, có thể là một phần hoặc toàn bộ Bên mua sẽ trở thành chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu tùy thuộc vào quy mô giao dịch Sau khi hoàn tất, bên bán sẽ không còn quyền sở hữu đối với doanh nghiệp đã bán và nhận được khoản thanh toán bằng tiền hoặc tài sản khác từ bên mua.
Doanh nghiệp là một loại hàng hóa đặc biệt, được hình thành theo quy định của pháp luật và có cơ cấu tổ chức rõ ràng Nó sở hữu tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình, đồng thời tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập Việc mua bán doanh nghiệp diễn ra khi bên mua tiếp nhận một phần hoặc toàn bộ doanh nghiệp, bao gồm cả tài sản và quyền năng của doanh nghiệp đó Chỉ khi bên mua thực sự sở hữu những yếu tố này, thì giao dịch mới được coi là mua doanh nghiệp.
Có 9 yếu tố cấu thành một doanh nghiệp, bao gồm việc mua các tập hợp quyền liên quan đến doanh nghiệp mục tiêu Sự khác biệt giữa mua bán doanh nghiệp và các hình thức khác như mua bán tài sản, mua bán nợ và cho thuê doanh nghiệp chủ yếu dựa trên tiêu chí thay đổi chủ sở hữu.
Mua bán doanh nghiệp khác với mua bán tài sản, vì không phải mọi giao dịch mua bán tài sản đều được coi là mua bán doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp không chỉ đơn thuần là việc chuyển nhượng tài sản và thay đổi chủ sở hữu, mà còn bao gồm quyền quyết định phương hướng hoạt động và quản trị doanh nghiệp của bên mua Nếu bên mua không được cấp quyền kiểm soát và chi phối doanh nghiệp, thì giao dịch đó vẫn chỉ là mua bán tài sản mà không phải là mua bán doanh nghiệp.
Mua bán doanh nghiệp yêu cầu bên mua phải kiểm soát và chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp mục tiêu, điều này phân biệt nó với các hình thức đầu tư tài chính khác Để thực hiện điều này, bên mua cần sở hữu toàn bộ hoặc phần vốn chi phối đủ để tham gia vào bộ máy quản trị và kiểm soát doanh nghiệp Quyền kiểm soát được thể hiện qua việc nắm giữ tỷ lệ vốn chi phối, cho phép bên nhận chuyển nhượng có quyền biểu quyết tại các cuộc họp của cơ quan quản trị và quyết định các vấn đề quan trọng như phương hướng kinh doanh, tổ chức lại doanh nghiệp, hay thay đổi cơ cấu nhân sự Tỷ lệ vốn chi phối cần thiết để kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu được quy định bởi pháp luật hoặc Điều lệ của doanh nghiệp, và có thể khác nhau tùy thuộc vào lĩnh vực, quy mô kinh doanh và số lượng chủ sở hữu.
Pháp luật điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp
1.2.1 Khái niệm pháp luật về hoạt động mua bán doanh nghiệp
Mua bán doanh nghiệp là một quá trình phức tạp, liên quan đến nhiều yếu tố như tài sản, nguồn vốn, thị trường, thương hiệu, cấu trúc quản lý, nhân sự và văn hóa Nghiên cứu về mua bán doanh nghiệp được thực hiện từ các góc độ kinh tế, tài chính và pháp lý, với nội dung nghiên cứu đa dạng tùy thuộc vào cách tiếp cận Pháp luật liên quan đến mua bán doanh nghiệp có thể được hiểu theo cả nghĩa rộng và hẹp.
Pháp luật mua bán doanh nghiệp bao gồm các quy phạm pháp luật từ nhiều lĩnh vực khác nhau, điều chỉnh các quan hệ xã hội trong quá trình mua bán doanh nghiệp Tại Nhật Bản, các Bộ luật chủ yếu điều chỉnh lĩnh vực này, trong khi pháp luật về sáp nhập doanh nghiệp tập trung vào việc điều chỉnh các quan hệ giữa các bên ký kết hợp đồng sáp nhập và mối quan hệ với cơ quan quản lý nhà nước trong thực hiện thủ tục hành chính và kiểm soát kinh tế theo quy định của pháp luật cạnh tranh.
Pháp luật về mua bán doanh nghiệp theo nghĩa hẹp là hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ giữa bên mua và bên bán doanh nghiệp, bao gồm các quy định về hình thức mua bán, chủ thể tham gia, hợp đồng mua bán và thủ tục đăng ký thay đổi chủ sở hữu Nó cũng quy định mối quan hệ giữa doanh nghiệp và cơ quan quản lý nhà nước trong việc kiểm soát việc tập trung kinh tế.
15 tục mua bán doanh nghiệp; quy định về kiểm soát doanh nghiệp dưới góc độ của pháp luật cạnh tranh
Trong khoá luận này, pháp luật về mua bán doanh nghiệp được xem xét một cách hẹp và liên kết với các lĩnh vực pháp luật liên quan.
1.2.2 Nội dung pháp luật về mua bán doanh nghiệp
Pháp luật về mua bán doanh nghiệp cần thiết để tạo ra khung pháp lý cho các thương vụ mua bán doanh nghiệp diễn ra hiệu quả Nội dung của pháp luật này bao gồm các quy định và điều kiện cần thiết nhằm đảm bảo tính hợp pháp và minh bạch trong quá trình giao dịch.
Quy định về hình thức mua bán doanh nghiệp bao gồm việc xác định nội dung giao dịch, trong đó việc mua bán doanh nghiệp được hiểu là việc chuyển nhượng quyền sở hữu doanh nghiệp Điều này cũng bao gồm thời điểm hoàn tất thương vụ và trách nhiệm, nghĩa vụ của các bên liên quan đối với chủ nợ và người lao động của doanh nghiệp.
Quy định về quyền mua doanh nghiệp và tỷ lệ sở hữu cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các thương vụ mua bán doanh nghiệp là rất quan trọng Các điều kiện liên quan đến nhân thân của bên mua cũng cần phải phù hợp với đặc thù của một số lĩnh vực và ngành nghề kinh doanh nhất định.
Thứ ba, quy định về các chế định pháp lý liên quan đến hợp đồng mua bán doanh nghiệp như giá mua bán, hình thức hợp đồng,…
Thứ tư, pháp luật cần kiểm soát các thương vụ mua bán doanh nghiệp có nguy cơ hạn chế cạnh tranh trên thị trường Để thực hiện nhiệm vụ này, cần xác định thị trường liên quan, tiêu chí và "ngưỡng" cụ thể cho việc kiểm soát các giao dịch mua bán doanh nghiệp, theo quy định của luật cạnh tranh.
Thứ năm, quy định về thủ tục mua bán doanh nghiệp yêu cầu xác định xem doanh nghiệp tham gia có thuộc trường hợp bị pháp luật cạnh tranh kiểm soát hay không Các thủ tục mua bán doanh nghiệp được thiết kế để đảm bảo tuân thủ các quy định này, nhằm tạo ra môi trường cạnh tranh lành mạnh.
Theo quy định tại Điều lệ doanh nghiệp và pháp luật, 16 doanh nghiệp không thuộc ngưỡng pháp luật cần kiểm soát có thể thực hiện thủ tục thay đổi chủ sở hữu một cách hợp pháp.
Thứ sau, quy định về các hệ quả pháp lý có thể phát sinh sau khi thực hiện thủ tục mua bán doanh nghiệp
1 Mua bán doanh nghiệp không chỉ làm thay đổi tình trạng sở hữu doanh nghiệp mà mua bán doanh nghiệp phải dẫn đến hệ quả bên mua doanh nghiệp sẽ kiểm soát được hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp được mua lại Để kiểm soát được hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp thì bên mua doanh nghiệp tối thiểu phải sở hữu tỷ lệ vốn nhất định (gọi là tỷ lệ vốn chi phối) của chủ sở hữu doanh nghiệp mục tiêu Tỷ lệ vốn chi phối để kiểm soát được hoạt động của doanh nghiệp được quy định tại các văn bản pháp luật hoặc quy định tại Điều lệ doanh nghiệp được mua lại Vì vậy, mua bán doanh nghiệp có những đặc điểm khác với mua bán tài sản, mua bán nợ của doanh nghiệp và các hình thức đầu tư tài chính chưa hình thành quyền kiểm soát, chi phối hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp
2 Mua bán doanh nghiệp có bản chất của mua bán tài sản nhưng “doanh nghiệp”- đối tượng của thương vụ mua bán doanh nghiệp là một tài sản “đặc biệt” và mua bán doanh nghiệp có những đặc thù riêng trong mối tương quan so sánh với một số quan hệ pháp luật có nhiều điểm gần với mua bán doanh nghiệp Mua bán doanh nghiệp có ảnh hưởng khác nhau tới các bên mua bán doanh nghiệp và nền kinh tế- xã hội Do vậy, yêu cầu của việc xây dựng khung pháp lý về mua bán doanh nghiệp vừa phải dựa trên nền tảng về tự do giao kết hợp đồng mua bán tài sản theo những nguyên tắc của dân luật đồng thời phải được thiết kế để phù hợp với những đặc điểm riêng của mua bán doanh nghiệp Khung pháp lý về mua bán doanh nghiệp phải ghi nhận các hình thức mua bán doanh nghiệp; điều kiện chủ thể mua bán doanh nghiệp; điều kiện khác để thương vụ mua bán doanh nghiệp có giá trị pháp lý; thủ tục mua bán doanh nghiệp Đặc biệt, việc xác định thị trường liên quan và các tiêu chí kiểm soát mua bán doanh nghiệp (với tính chất là một trong những hành vi tập trung kinh tế) để hạn chế những tác hại đến cạnh tranh trên thị trường từ các thương vụ mua bán doanh nghiệp là yêu cầu bắt buộc khi xây dựng khung pháp lý điều chỉnh hoạt động mua bán doanh nghiệp ở tất cả các quốc gia
3 Khoá luận này đặt ra giới hạn khi nghiên cứu các quy định của pháp luật về mua bán doanh nghiệp Theo đó thì pháp luật về mua bán doanh nghiệp là hệ thống các
Nhà nước đã ban hành 18 quy tắc xử sự nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội giữa bên mua và bên bán doanh nghiệp trong quá trình ký kết hợp đồng mua bán Các quy định này cũng liên quan đến mối quan hệ giữa cơ quan quản lý nhà nước và doanh nghiệp trong việc đăng ký thay đổi chủ sở hữu và kiểm soát kinh tế Nội dung pháp luật về mua bán doanh nghiệp bao gồm quy định về hình thức mua bán, chủ thể tham gia, hợp đồng mua bán, thủ tục thực hiện và kiểm soát doanh nghiệp theo luật cạnh tranh.
THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM HIỆN NAY
Quy định pháp luật liên quan đến hình thức mua bán doanh nghiệp
Theo quy định tại khoản 4 điều 29 LCT 2018, "Mua lại doanh nghiệp" được hiểu là việc một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần vốn góp, tài sản của doanh nghiệp khác nhằm kiểm soát hoặc chi phối doanh nghiệp đó Điều này cho thấy có hai hình thức mua bán doanh nghiệp: mua toàn bộ doanh nghiệp hoặc mua một phần doanh nghiệp, và quá trình này có thể thực hiện qua việc mua bán cổ phần, phần vốn góp và tài sản.
2.1.1 Hình thức mua bán toàn bộ doanh nghiệp thông qua việc mua cổ phần, phần vốn góp của các chủ sở hữu doanh nghiệp
Mua bán doanh nghiệp là quá trình trong đó tổ chức hoặc cá nhân tiếp nhận toàn bộ cổ phần và phần vốn góp từ các cổ đông, thành viên, hoặc chủ sở hữu của doanh nghiệp Hình thức này cho phép bên mua sở hữu toàn bộ doanh nghiệp, bao gồm tài sản, quyền lợi và nghĩa vụ liên quan.
20 doanh nghiệp để kiểm soát, chi phối việc ra quyết định của doanh nghiệp hoặc thâu tóm hoàn toàn doanh nghiệp”
2.1.1.1 Đặc điểm của mua bán toàn bộ doanh nghiệp thông qua mua cổ phần, vốn góp
Theo các quy định pháp luật hiện hành, hình thức mua bán toàn bộ doanh nghiệp thông qua việc mua cổ phần và phần vốn góp của các cổ đông, thành viên có những đặc điểm nổi bật sau:
Theo quy định của LDN 2020, chỉ có chủ sở hữu doanh nghiệp mới có quyền thực hiện việc bán doanh nghiệp Chủ sở hữu có thể là cá nhân hoặc tổ chức như chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty TNHH một thành viên, cổ đông công ty cổ phần, hoặc các thành viên của công ty TNHH hợp danh Bên mua doanh nghiệp có thể là tổ chức hoặc cá nhân, có quyền nhận chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp, vốn điều lệ, cổ phần có quyền biểu quyết hoặc toàn bộ vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp tư nhân.
Mua bán doanh nghiệp có thể thực hiện qua nhiều hình thức khác nhau, bao gồm chuyển nhượng cổ phần, vốn góp và mua bán doanh nghiệp tư nhân Các hình thức này tương ứng với các loại hợp đồng như hợp đồng chuyển nhượng phần vốn góp, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần và hợp đồng mua bán doanh nghiệp tư nhân.
Đối tượng của giao dịch mua bán doanh nghiệp là quyền kiểm soát và chi phối các doanh nghiệp Việc bán doanh nghiệp chỉ thay đổi chủ sở hữu và cấu trúc quản lý, do đó doanh nghiệp vẫn duy trì sự tồn tại liên tục, với tư cách pháp lý và mã số doanh nghiệp không bị thay đổi sau khi giao dịch mua bán diễn ra.
Sau khi nhận chuyển nhượng cổ phần hoặc vốn góp, bên nhận chuyển nhượng cần thực hiện thủ tục đăng ký thay đổi nội dung giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Việc này bao gồm thay đổi thông tin về thành viên và chủ sở hữu doanh nghiệp, theo quy định của pháp luật doanh nghiệp hiện hành.
2.1.1.2 Đánh giá quy định pháp luật a) Ưu điểm
Các quy định về hình thức này kế thừa và phát triển các quy định phù hợp từ LDN 2014, LCT 2004 và các văn bản pháp lý liên quan, nhằm xác định quyền của chủ sở hữu doanh nghiệp và các hạn chế trong việc chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp Điều này tạo ra cơ sở pháp lý cho các bên mua bán áp dụng và giúp cơ quan nhà nước có căn cứ để xem xét, quản lý.
Phương thức mua bán doanh nghiệp khác nhau do đặc điểm pháp lý riêng biệt của từng loại hình Cụ thể, theo Luật Doanh nghiệp, đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, trước khi chuyển nhượng phần vốn góp cho cá nhân hoặc tổ chức khác, các thành viên phải chào bán cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ vốn góp của họ Ngược lại, cổ đông của công ty cổ phần có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần cho bất kỳ ai Tuy nhiên, mỗi loại hình doanh nghiệp đều có những quy định pháp luật hướng dẫn cụ thể.
Các quy định pháp luật về hình thức mua bán khác nhau tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, vì mỗi doanh nghiệp có đặc điểm pháp lý riêng Do đó, các bên tham gia mua bán cần tìm hiểu kỹ để tránh nhầm lẫn và sai sót Theo Khoản 1 Điều 53 Luật Doanh nghiệp 2020, thành viên Công ty TNHH phải ưu tiên chuyển nhượng cho các thành viên khác trước khi chào bán cho bên thứ ba Đồng thời, Khoản 3 Điều 120 quy định rằng đối với Công ty Cổ phần, việc chuyển nhượng cổ phần bị hạn chế, đặc biệt là đối với cổ đông sáng lập và cổ đông sở hữu cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, trong ba năm đầu kể từ khi công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Vì vậy, việc chuyển nhượng cổ phần và phần vốn góp cần được các bên lưu ý và tìm hiểu kỹ lưỡng.
Trước khi tiến hành mua bán doanh nghiệp, các bên cần nghiên cứu kỹ các quy định pháp luật liên quan để tránh vi phạm trong quá trình chuyển nhượng Điều này giúp đảm bảo việc thực hiện giao dịch tuân thủ đúng quy định cho từng loại hình doanh nghiệp.
Trong loại hình doanh nghiệp cổ phần (CTCP), có quan điểm cho rằng việc mua bán toàn bộ doanh nghiệp có thể hiểu là mua lại toàn bộ cổ phần có quyền biểu quyết hoặc toàn bộ cổ phần của công ty, bao gồm cả cổ phần không có quyền biểu quyết Theo Nghị định 35/2020, doanh nghiệp mua lại phải sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc cổ phần có quyền biểu quyết của doanh nghiệp bị mua lại, nhằm đảm bảo quyền kiểm soát và chi phối Do đó, đối với CTCP, chỉ có cổ phần có quyền biểu quyết mới có quyền quyết định các vấn đề của công ty, còn cổ phần không có quyền biểu quyết không mang lại quyền kiểm soát Vì vậy, khi thực hiện việc mua lại toàn bộ doanh nghiệp, bên mua không cần thiết phải mua cả phần cổ phần không có quyền biểu quyết, vì điều này không giúp bên mua có khả năng kiểm soát doanh nghiệp.
Các hạn chế nêu trên xuất phát từ sự khác biệt trong đặc điểm pháp lý của các loại hình doanh nghiệp Mỗi loại hình doanh nghiệp, như Công ty Cổ phần (CTCP) và Công ty TNHH một thành viên (CTTNHHMTV), có những đặc điểm pháp lý riêng biệt Do đó, cần có phương thức thực hiện phù hợp với từng loại hình doanh nghiệp Hơn nữa, khái niệm kiểm soát và chi phối trong Luật Doanh nghiệp được quy định một cách tổng quát, dẫn đến việc áp dụng vào từng doanh nghiệp cụ thể có thể chưa thật sự phù hợp và rõ ràng.
2.1.2 Hình thức mua lại một phần doanh nghiệp bằng việc mua một phần vốn góp, cổ phần trong công ty
Theo khái niệm trong Luật Doanh nghiệp, "mua bán một phần doanh nghiệp" là quá trình mà chủ sở hữu chuyển nhượng quyền sở hữu một phần doanh nghiệp cho bên mua, nhằm mục đích cho phép bên mua kiểm soát doanh nghiệp mục tiêu.
Hình thức này có thể thấy trong các trường hợp sau đây:
(i) Cá nhân, tổ chức khác nhận chuyển nhượng phần vốn chi phối từ chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên
(ii) Cá nhân, tổ chức nhận chuyển nhượng phần vốn chi phối từ thành viên CTTNHHHTV trở lên
(iii) Cá nhân, tổ chức nhận chuyển nhượng phần vốn chi phối từ cổ đông CTCP
(iv) Cá nhân, tổ chức nhận chuyển nhượng phần vốn góp từ thành viên hợp danh trong công ty hợp danh
2.1.2.1 Đặc điểm của hình thức mua bán doanh nghiệp thông qua mua bán một phần vốn góp, cổ phần
Mua bán một phần doanh nghiệp thông qua việc mua vốn góp hoặc cổ phần có những khác biệt rõ rệt so với việc mua bán toàn bộ doanh nghiệp Những điểm khác biệt này bao gồm quyền kiểm soát, trách nhiệm pháp lý, và cách thức phân chia lợi nhuận Khi mua một phần doanh nghiệp, nhà đầu tư chỉ nắm giữ một phần quyền quyết định và lợi ích tài chính, trong khi việc mua toàn bộ doanh nghiệp mang lại quyền kiểm soát hoàn toàn và trách nhiệm toàn diện đối với hoạt động kinh doanh.
Quy định liên quan đến chủ thể mua bán doanh nghiệp
2.2.1 Quy định đối với bên bán doanh nghiệp
Chủ thể bán doanh nghiệp bao gồm cá nhân và tổ chức sở hữu hoặc đồng sở hữu doanh nghiệp Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp, chủ thể bán có thể là một cá nhân, một tổ chức, hoặc nhiều cá nhân và tổ chức Đối với doanh nghiệp do một cá nhân hoặc tổ chức duy nhất làm chủ, chủ thể đó có quyền quyết định toàn bộ về việc bán doanh nghiệp.
Khi doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu, quyền quyết định bán doanh nghiệp thuộc về các thành viên và cổ đông Chủ sở hữu có thể thực hiện việc bán doanh nghiệp thông qua việc chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp hoặc tài sản của công ty.
Khi thực hiện mua bán doanh nghiệp, cần chú ý đến các quy định pháp luật liên quan, đặc biệt là những vấn đề cụ thể đối với công ty hợp danh và công ty cổ phần (CTCP) Đối với công ty hợp danh, cần xem xét các quy định pháp lý áp dụng để đảm bảo tuân thủ và bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan.
Theo điều 181 và điều 187 LDN 2020, trong công ty hợp danh, chỉ thành viên hợp danh mới có quyền quản lý và biểu quyết, trong khi thành viên góp vốn không có quyền này, trừ khi có quy định khác trong Điều lệ công ty Do đó, để một cá nhân hoặc tổ chức mua lại công ty hợp danh, họ cần mua phần vốn góp của thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn có quyền biểu quyết để tham gia vào việc kiểm soát và chi phối hoạt động của công ty.
Khoản 3 điều 117 và điều 118 LDN 2020 quy định: “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức và cổ phần ưu đãi hoàn lại không có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, trừ trường hợp quy định tại khoản 5 Điều 114 và khoản 6 Điều 148 của Luật này” Như vậy, trong CTCP, đối với cổ đông ưu đãi cổ tức và ưu đãi hoàn lại, quyền biếu quyết tại Đại hội đồng cổ đông sẽ không được đề ra Do vậy, nhà đầu tư, nếu muốn nắm quyền kiểm soát, chi phối doanh nghiệp bị mua lại, sẽ chỉ có thể mua lại phần cổ phần của cổ đông ưu đãi biểu quyết, hoặc cổ đông phổ đông Khi bên nhận chuyển nhượng cổ phần của cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi biểu quyết đến một tỷ lệ chi phối đủ để kiểm soát được công ty được coi là mua lại một phần CTCP
2.2.2 Quy định đối với bên mua doanh nghiệp
Bên mua doanh nghiệp là những cá nhân hoặc tổ chức có nhu cầu sở hữu doanh nghiệp, và họ phải đáp ứng các điều kiện pháp lý theo quy định trong từng trường hợp cụ thể.
Các chủ thể mua doanh nghiệp có thể thực hiện việc mua lại toàn bộ hoặc một phần vốn góp, cổ phần, trừ những trường hợp bị cấm theo quy định tại khoản 3 điều 17 LDN 2020 Cụ thể, các cơ quan nhà nước và đơn vị lực lượng vũ trang không được quyền mua lại cổ phần, phần vốn góp do sử dụng tài sản nhà nước Ngoài ra, những đối tượng không đủ điều kiện góp vốn theo Luật Cán bộ, công chức, Luật Viên chức và Luật Phòng, chống tham nhũng cũng bị cấm Để thực hiện quyền kiểm soát và chi phối doanh nghiệp mục tiêu, bên mua cần đảm bảo không thuộc các trường hợp bị cấm quản lý doanh nghiệp theo khoản 2 điều 17 LDN 2020.
2.2.3 Đánh giá quy định pháp luật về quy định liên quan đến chủ thể mua bán doanh nghiệp a) Ưu điểm
Mặc dù không chỉ định rõ ràng chủ thể có quyền mua và bán doanh nghiệp, khái niệm trong Luật Chuyển nhượng (LCT) vẫn phần nào xác định các yêu cầu cần thiết cho cả bên mua và bên bán, được quy định rải rác trong Luật Doanh nghiệp Tuy nhiên, vẫn tồn tại một số hạn chế trong việc áp dụng những quy định này.
Trong quá trình nghiên cứu, tác giả nhận thấy rằng các quy định liên quan đến chủ thể mua doanh nghiệp vẫn còn một số vấn đề vướng mắc cần được giải quyết.
Khoản 3 điều 17 LDN 2020 quy định rõ về các chủ thể không được quyền mua lại cổ phần hoặc phần vốn góp trong doanh nghiệp, bao gồm cơ quan nhà nước và đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thu lợi riêng Những đối tượng này không được phép góp vốn theo quy định của các luật liên quan, dẫn đến việc họ không thể mua lại doanh nghiệp thông qua hình thức nắm giữ cổ phần Mặc dù vậy, theo quy định của LCT, họ vẫn có khả năng mua lại tài sản của công ty và có thể được xem là mua lại doanh nghiệp nếu tỷ lệ tài sản đạt yêu cầu pháp luật Tuy nhiên, hiện tại chưa có quy định cụ thể nào hướng dẫn về cách thức kiểm soát và chi phối doanh nghiệp mà không nắm giữ vốn góp hay cổ phần.
Định nghĩa doanh nghiệp trong Luật Doanh nghiệp (LCT) gây ra sự nhầm lẫn, dẫn đến quan điểm sai lầm rằng bên mua lại doanh nghiệp phải là một doanh nghiệp Nguyên nhân của quan điểm này xuất phát từ định nghĩa về mua lại doanh nghiệp tại khoản 4, điều 28 của LCT 2018.
Mua lại doanh nghiệp là quá trình mà một doanh nghiệp mua toàn bộ hoặc một phần vốn góp, tài sản của doanh nghiệp khác để kiểm soát hoặc chi phối hoạt động của doanh nghiệp đó Theo định nghĩa này, chỉ có doanh nghiệp mới là chủ thể trong giao dịch mua bán Tuy nhiên, quan điểm này có thể không hợp lý, vì có thể có nhiều hình thức và chủ thể tham gia vào quá trình mua lại doanh nghiệp.
Theo Luật Doanh Nghiệp 2020, doanh nghiệp được định nghĩa là tổ chức có tên riêng, tài sản, trụ sở giao dịch, và được thành lập hoặc đăng ký theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Định nghĩa này không bao gồm hộ kinh doanh, hợp tác xã, cũng như các cá nhân hoạt động thương mại độc lập, mặc dù những tổ chức và cá nhân này thực hiện hoạt động kinh doanh thường xuyên.
Theo quy định tại LDN 2020 và LCT 2018, có sự không thống nhất trong định nghĩa doanh nghiệp, khi LCT 2018 mở rộng khái niệm doanh nghiệp không chỉ bao gồm tổ chức mà còn cả cá nhân kinh doanh Cụ thể, doanh nghiệp bao gồm các tổ chức, cá nhân sản xuất, cung ứng dịch vụ công ích, hoạt động trong các lĩnh vực độc quyền nhà nước, đơn vị sự nghiệp công lập và doanh nghiệp nước ngoài tại Việt Nam Điều này cho thấy cá nhân kinh doanh cũng có quyền mua lại doanh nghiệp, trái ngược với quan niệm rằng chỉ doanh nghiệp mới có quyền này Sự thiếu nhất quán trong các khái niệm pháp lý yêu cầu cần có sự thống nhất trong thuật ngữ để tránh nhầm lẫn trong quá trình áp dụng.
Phạm vi điều chỉnh của Luật Cạnh tranh (LCT) 2018 tập trung vào các hành vi tập trung kinh tế, đặc biệt là hoạt động mua bán doanh nghiệp Theo đó, chủ thể mua doanh nghiệp phải là doanh nghiệp, vì khi cá nhân mua lại doanh nghiệp, thị phần trên thị trường không thay đổi, do đó không ảnh hưởng đến cạnh tranh Ngược lại, khi một doanh nghiệp mua lại doanh nghiệp khác, thị phần kết hợp sẽ tạo ra biến động và có thể đe dọa đến cạnh tranh trên thị trường Vì lý do này, pháp luật cạnh tranh có nhiệm vụ kiểm soát và phòng ngừa các hành vi tập trung kinh tế, bao gồm việc mua lại doanh nghiệp và các quy định liên quan đến các chủ thể có khả năng ảnh hưởng đến cạnh tranh trên thị trường.
Quy định về hợp đồng và phương thức thực hiện các giao dịch mua bán
2.3.1 Khái niệm về hợp đồng mua bán doanh nghiệp
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp, theo quy định của Bộ luật Dân sự và các quy định liên quan, là thỏa thuận giữa bên mua và bên bán, trong đó bên bán chuyển nhượng toàn bộ hoặc một phần vốn góp, tài sản cho bên mua, giúp bên mua kiểm soát doanh nghiệp hoặc một ngành nghề nhất định Bên mua có trách nhiệm thanh toán cho bên bán theo thỏa thuận đã được hai bên đồng ý Hợp đồng này có thể được gọi bằng nhiều tên khác nhau như hợp đồng mua bán DNTN, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, hoặc phần vốn góp.
Việc mua bán doanh nghiệp không nhất thiết phải diễn ra trong một lần duy nhất, mà có thể thực hiện qua nhiều giao dịch mua bán thông thường khác nhau.
Quá trình "thu gom dần phần vốn góp, cổ phần" cho phép các bên chuyển nhượng và nhận chuyển nhượng ký kết nhiều hợp đồng chuyển nhượng Nếu mỗi hợp đồng không đạt tỷ lệ vốn chi phối theo quy định pháp luật, việc chuyển nhượng vẫn được coi là mua bán doanh nghiệp khi bên mua đạt tỷ lệ kiểm soát doanh nghiệp từ hợp đồng gần nhất.
2.3.2 Nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp
Hợp đồng mua bán doanh nghiệp có thể được thể hiện qua nhiều hình thức như hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, vốn góp, mua bán doanh nghiệp và hợp đồng mua bán tài sản Nội dung của hợp đồng mua bán doanh nghiệp sẽ tương ứng với từng loại hợp đồng cụ thể Hiện nay, quy định về mua bán doanh nghiệp vẫn còn nhiều hạn chế và chưa có mẫu hợp đồng chuẩn, do đó các bên có quyền tự do thỏa thuận và xây dựng các điều khoản hợp đồng dựa trên quy định của pháp luật hợp đồng, Điều lệ doanh nghiệp, và các định hướng của bên bán và bên mua trong từng giao dịch cụ thể.
Đối tượng của hợp đồng mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam hiện còn nhiều khoảng trống pháp lý, đặc biệt là thiếu các điều khoản rõ ràng về đối tượng của hợp đồng Mua bán doanh nghiệp là một giao dịch phức tạp, do đó cần xác định rõ đối tượng mua bán trong hợp đồng Thực chất, bên mua sẽ nhận được quyền và nghĩa vụ liên quan đến việc kiểm soát và chi phối doanh nghiệp bị mua lại Vì vậy, trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp, đối tượng chính là quyền kiểm soát và chi phối doanh nghiệp.
Nhiều người cho rằng doanh nghiệp là đối tượng chính trong mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, tác giả cho rằng cách xác định này còn mơ hồ và không hoàn toàn phù hợp với khái niệm mua lại doanh nghiệp theo Luật Chuyển nhượng.
Việc xác định đối tượng trong quá trình mua bán doanh nghiệp cần phải cụ thể, bao gồm các thông tin định danh như tên, địa chỉ trụ sở, ngành nghề đăng ký kinh doanh, vốn đầu tư hoặc vốn điều lệ, phần vốn góp hoặc cổ phần chuyển nhượng, cũng như các loại tài sản hữu hình và vô hình của doanh nghiệp Đồng thời, cần chú ý đến các quy định liên quan đến quyền kiểm soát và chi phối.
(ii) Giá mua bán doanh nghiệp
Trong giao dịch mua bán doanh nghiệp, các bên tự thỏa thuận mức giá bán, bao gồm cả các giá trị tài sản vô hình như tên doanh nghiệp, vị trí địa lý, uy tín, hệ thống khách hàng và đội ngũ nhân viên Đối với doanh nghiệp do nhà nước nắm giữ 100%, việc xử lý nợ và xác định giá trị doanh nghiệp tuân theo Điều 11 và Điều 12 của Nghị định 128/2014/NĐ-CP Tuy nhiên, nghị định này chỉ có hiệu lực đến ngày 31 tháng 5 năm 2022 và sẽ được thay thế bằng quy định mới.
Theo Nghị định 23/2022/NĐ-CP, giá khởi điểm bán doanh nghiệp không được thấp hơn tổng giá trị phần vốn nhà nước Đối với doanh nghiệp không do Nhà nước nắm giữ 100% vốn, các bên phải tự xác định giá do chưa có quy định hướng dẫn Họ có thể tự định giá hoặc thuê tổ chức chuyên nghiệp để xác định giá trị chính xác Ngoài ra, các bên cần có thỏa thuận rõ ràng để xử lý biến động giá trong quá trình thực hiện hợp đồng, nhằm tránh tranh chấp.
Pháp luật không quy định về việc xác định giá mua bán doanh nghiệp, điều này tạo cơ hội cho các bên tự do thương thảo và thể hiện sự tôn trọng đối với thỏa thuận giữa các bên Tuy nhiên, điều này cũng gây khó khăn trong việc xác định giá cho các bên tham gia giao dịch và cho cơ quan nhà nước trong công tác quản lý thuế.
(iii) Thỏa thuận về viêc chuyển giao các quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp của các bên trong hợp đồng mua bán
Bên mua và bên bán cần thỏa thuận rõ ràng về quyền và nghĩa vụ sau khi giao dịch mua bán doanh nghiệp Bên mua có thể thương lượng để tiếp tục sử dụng thương hiệu và hoạt động trong các lĩnh vực của doanh nghiệp bán, trong khi bên bán có thể chuyển nhượng quyền và nghĩa vụ, bao gồm cả các khoản nợ Việc xác định phạm vi nghĩa vụ của bên mua đối với các bên thứ ba như người lao động, chủ nợ và cơ quan nhà nước có thẩm quyền là rất quan trọng.
(iv) Xác định thời điểm chuyển giao quyền sở hữu cổ phần, phần vốn góp, tài sản và thời điểm hoàn thành giao dịch mua bán
Hiện nay, chưa có quy định pháp luật rõ ràng về thời điểm hoàn thành việc chuyển giao quyền sở hữu cổ phần, phần vốn góp và tài sản doanh nghiệp, dẫn đến sự tự do trong việc các bên thoả thuận về thời điểm chuyển giao quyền sở hữu và rủi ro Tuy nhiên, điều này cũng có thể gây ra tranh chấp nếu các bên không có thỏa thuận rõ ràng trong hợp đồng hoặc không thể thống nhất khi xảy ra tranh chấp Thêm vào đó, khoảng thời gian giữa việc ký kết hợp đồng và hoàn tất giao dịch mua bán doanh nghiệp có thể kéo dài, trong khi đó bên mua hoặc bên bị mua vẫn tiếp tục điều hành doanh nghiệp.
2.3.3 Hình thức của hợp đồng mua bán doanh nghiệp a) Ưu điểm
Hiện nay, có một số quy định gián tiếp liên quan đến hình thức hợp đồng mua bán doanh nghiệp, trong đó yêu cầu hợp đồng phải được lập thành văn bản.
Theo Nghị định 128/2014/NĐ-CP tại khoản 3 Điều 15, trong vòng mười ngày làm việc kể từ khi có quyết định về kết quả bán doanh nghiệp, đại diện của bên bán và bên mua phải tiến hành ký kết hợp đồng mua bán doanh nghiệp.
Theo Điều 53 Nghị định 01/2021/NĐ-CP, khi chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên chuyển nhượng toàn bộ vốn điều lệ cho cá nhân hoặc tổ chức, hồ sơ đăng ký thay đổi chủ sở hữu công ty cần phải bao gồm hợp đồng chuyển nhượng vốn.
Quy định liên quan đến điều kiện, thủ tục tiến hành mua bán doanh nghiệp
2.4.1 Điều kiện tiến hành mua bán doanh nghiệp
Theo góc nhìn của kiểm soát cạnh tranh, Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam nhấn mạnh rằng việc mua bán doanh nghiệp có thể tác động đến tình hình cạnh tranh trên thị trường Luật Cạnh tranh 2018 không sử dụng thuật ngữ "mua bán doanh nghiệp" mà thay vào đó gọi là "mua lại doanh nghiệp" Hoạt động này được xem là một trong những hành vi tập trung kinh tế có khả năng ảnh hưởng đến cạnh tranh, do đó, việc mua lại doanh nghiệp sẽ được điều chỉnh bởi pháp luật về cạnh tranh.
2.4.1.1 Đánh giá quy định về ngưỡng tập trung kinh tế
Các doanh nghiệp có quyền tự do tham gia giao dịch mua bán, nhưng cần thông báo cho cơ quan quản lý cạnh tranh theo quy định pháp luật Hiện tại, pháp luật cạnh tranh Việt Nam xác định việc thông báo dựa trên ngưỡng tập trung kinh tế Nếu doanh nghiệp không đạt ngưỡng này, họ không cần thực hiện thủ tục thông báo giao dịch mua lại Khoản 1 Điều 33 LCT 2018 quy định rõ về trách nhiệm của doanh nghiệp trong vấn đề này.
39 tham gia vào tập trung kinh tế chỉ phải tiến hành thông báo khi đạt đến ngưỡng tập trung kinh tế”
Căn cứ điều 33 LCT 2018, ngưỡng thông báo được xác định dựa trên các tiêu chí:
Tổng tài sản và tổng doanh thu của doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế trên thị trường Việt Nam, cùng với giá trị giao dịch và thị phần kết hợp của các doanh nghiệp này, đều được quy định cụ thể tại các khoản liên quan.
2 điều 14 nghị định 35/2020 và có sự khác biệt giữa các ngành, nghề khác nhau a) Ưu điểm
Quy định về tiêu chí xác định ngưỡng thông báo của Luật Cạnh tranh (LCT) 2018 đã có những cải tiến đáng kể, khắc phục những hạn chế của LCT 2004 Trong khi LCT 2004 chỉ dựa vào thị phần của các doanh nghiệp trên thị trường liên quan để đánh giá mức độ tập trung kinh tế, LCT 2018 mở rộng phạm vi kiểm soát các hành vi tập trung kinh tế, bao gồm cả việc mua lại doanh nghiệp theo chiều dọc và các hình thức tập trung kinh tế hỗn hợp LCT 2004 quy định một ngưỡng cụ thể cho mức thị phần kết hợp, dẫn đến việc doanh nghiệp có thể tự xác định mức thị phần thấp hơn ngưỡng thông báo và không thực hiện nghĩa vụ thông báo Điều này gây khó khăn cho các cơ quan quản lý cạnh tranh trong việc thực hiện nhiệm vụ, khi họ nhận thấy một giao dịch có thể hạn chế cạnh tranh nhưng không đủ cơ sở pháp lý để can thiệp.
Luật Cạnh tranh 2018 đã mang lại một cách tiếp cận mới trong việc xác định ngưỡng thông báo và quy định đánh giá các giao dịch tập trung kinh tế, tuy nhiên, vẫn tồn tại những hạn chế trong việc kiểm soát hành vi mua bán doanh nghiệp Việc áp dụng các quy định này chưa thực sự chặt chẽ, dẫn đến hiệu quả thấp trong việc quản lý Cơ quan cạnh tranh hiện nay đánh giá các giao dịch dựa trên nhiều tiêu chí, tập trung vào tác động của chúng đối với nền kinh tế-xã hội, tạo ra cơ sở toàn diện hơn cho việc quản lý.
Theo Khoản 1 Điều 33 Luật Cạnh tranh 2018, các doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế phải nộp hồ sơ thông báo đến Uỷ ban Cạnh tranh Quốc gia trước khi thực hiện việc tập trung nếu đạt ngưỡng thông báo Do đó, khi cần nộp hồ sơ thông báo tập trung kinh tế, các bên liên quan phải gửi hồ sơ đến Uỷ ban Cạnh tranh Quốc gia Tuy nhiên, do Uỷ ban Cạnh tranh Quốc gia vẫn chưa được thành lập, Cục cạnh tranh và bảo vệ người tiêu dùng hiện là cơ quan có thẩm quyền thẩm định và phê duyệt hồ sơ tập trung kinh tế.
Khoản 1 Điều 33 LCT 2018 yêu cầu hồ sơ thông báo về giao dịch mua lại doanh nghiệp phải được nộp trước khi thực hiện giao dịch, nhưng không xác định rõ thời điểm cụ thể như ký kết hợp đồng mua lại hay chuyển giao tài sản Thực tế, thời điểm xác lập giao dịch thường được coi là thời điểm ký hợp đồng mua lại Quan điểm này hợp lý vì xác định thời điểm giao dịch tại thời điểm ký kết sẽ bảo vệ quyền lợi các bên, đồng thời tiết kiệm thời gian và chi phí trong việc soạn thảo và ký kết hợp đồng, đặc biệt trong trường hợp hồ sơ thuộc diện bị cấm.
Việc thiếu quy định cụ thể trong quá trình mua lại doanh nghiệp đã gây ra sự bối rối cho các bên tham gia, đồng thời dẫn đến sự không nhất quán trong việc áp dụng các quy định từ các cơ quan chức năng.
2.4.1.2 Đánh giá quy định về thẩm định hồ sơ tập trung kinh tế
Giai đoạn thẩm định bao gồm 2 bước:
- Bước 1: Thẩm định sơ bộ
Trong giai đoạn này, cơ quan quản lý cạnh tranh sẽ xem xét và đánh giá hồ sơ tập trung kinh tế về tác động tích cực và tiêu cực Nếu hồ sơ không gây ra tác động tiêu cực nghiêm trọng, nó sẽ được thông qua, cho phép thực hiện giao dịch mua bán doanh nghiệp.
- Bước 2: Thẩm định chính thức
Sau khi thực hiện thẩm định sơ bộ, cơ quan quản lý cạnh tranh sẽ tiến hành thẩm định chính thức nếu cần xem xét thêm hồ sơ Những giao dịch có nguy cơ gây hạn chế cạnh tranh cao và tác động tiêu cực lớn sẽ được chọn lọc để đánh giá chi tiết hơn (Phạm Văn Cao, 2021).
So với LCT 2004, quy định về thẩm định hồ sơ tập trung kinh tế đã được cải tiến trong LCT 2018, với việc cơ quan cạnh tranh thực hiện quy trình thẩm định qua hai giai đoạn: thẩm định sơ bộ và thẩm định chính thức Điều này giúp cơ quan quản lý cạnh tranh kiểm soát chặt chẽ hơn các giao dịch mua bán trên thị trường.
LCT 2018 quy định theo hướng mở, cho phép đánh giá giao dịch dựa trên kết quả tác động tích cực và tiêu cực từ cơ quan quản lý cạnh tranh Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam (2019) nhận định rằng việc giao quyền đánh giá hoàn toàn cho cơ quan cạnh tranh là cần thiết.
42 đặt ra một số thách thức do sẽ còn phụ thuộc rất lớn vào quan điểm, góc nhìn của cơ quan cạnh tranh”
2.4.1.3 Đánh giá quy định về việc ra quyết định về việc tập trung kinh tế
Luật Cạnh tranh 2018 quy định rằng cơ quan cạnh tranh sẽ xem xét các giao dịch mua lại doanh nghiệp để xác định tính hợp lệ và các điều kiện đi kèm So với Luật Cạnh tranh 2004, Luật Cạnh tranh 2018 đã bổ sung khái niệm "tập trung kinh tế có điều kiện", cho phép một số giao dịch mua bán có khả năng hạn chế cạnh tranh nhưng vẫn có thể thực hiện nếu đáp ứng các điều kiện tại điều 42 Điều đáng chú ý là điều 42 quy định theo hướng mở, không đưa ra các phương thức thực hiện cụ thể mà chỉ xác định mục tiêu mà giao dịch phải đạt được, để các phương thức cụ thể sẽ do cơ quan quản lý cạnh tranh quyết định.
* Nguyên nhân của các hạn chế kể trên:
Pháp luật Việt Nam tôn trọng sự thỏa thuận giữa các bên, cho phép họ tự quyết định thời điểm "thực hiện hợp đồng" Hoạt động mua bán doanh nghiệp vẫn còn mới mẻ trên thị trường Việt Nam, và các nhà làm luật chưa xác định được cách thức chính xác để xác định thời điểm này.
Quy định về cách thức đánh giá của cơ quan cạnh tranh nhằm tạo điều kiện cho cơ quan quản lý linh hoạt trong việc đánh giá diễn biến của nền kinh tế phức tạp Các quy định pháp luật không thể dự liệu hết mọi yếu tố và tác động của chúng đến nền kinh tế.
Quy định liên quan đến hệ quả pháp lý sau khi mua lại doanh nghiệp
2.5.1 Trong trường hợp mua bán doanh nghiệp thông qua mua bán vốn góp, cổ phần
Theo Điều 192 LDN 2020, chủ doanh nghiệp tư nhân (DNTN) có quyền bán doanh nghiệp cho cá nhân hoặc tổ chức khác Tuy nhiên, sau khi bán, chủ cũ vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản phát sinh trước ngày chuyển giao, trừ khi có thỏa thuận khác giữa chủ DNTN cũ, người mua và chủ nợ Điều này có nghĩa là trách nhiệm của chủ cũ đối với nghĩa vụ tài sản vẫn được duy trì trừ khi có sự thống nhất khác.
Quy định về trách nhiệm pháp lý trong việc chuyển nhượng doanh nghiệp tư nhân (DNTN) đang gặp phải bất cập khi không rõ ràng về việc ai sẽ chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và lợi ích của công ty nếu chủ cũ và chủ mới không đạt được thỏa thuận Theo quan điểm của Tô Hồng Dung (2021), Điều 192 LDN 2020 chỉ giải phóng trách nhiệm của chủ cũ, trong khi chủ mới vẫn có thể phải gánh chịu trách nhiệm liên quan đến mọi hoạt động của DNTN, bất kể thời điểm phát sinh Điều này dẫn đến rủi ro lớn cho cả bên bán và bên mua, vì vậy cần thiết có các quy định pháp luật hướng dẫn chi tiết hơn để bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan.
Hạn chế này xuất phát từ việc pháp luật chưa lường trước đầy đủ các hậu quả pháp lý có thể xảy ra, đồng thời vẫn mong muốn tạo điều kiện cho các bên chủ thể có thể thỏa thuận và thống nhất với nhau.
Thứ nhất, với cổ đông chuyển nhượng
Khi một tổ chức hoặc cá nhân chuyển nhượng toàn bộ cổ phần cho người khác, họ sẽ không còn tư cách cổ đông trong công ty Tuy nhiên, nếu chỉ chuyển nhượng một phần cổ phần, tổ chức hoặc cá nhân đó vẫn giữ tư cách cổ đông với phần cổ phần còn lại, và chỉ có các quyền và nghĩa vụ tương ứng với số cổ phần mà họ đang sở hữu.
Thứ hai, với bên nhận chuyển nhượng
Người nhận cổ phần sẽ trở thành cổ đông của công ty sau khi nhận chuyển nhượng Tuy nhiên, theo quy định tại Điều 121, khoản 2 của Luật này, họ chỉ chính thức trở thành cổ đông khi thông tin của họ được ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông.
Trong công ty cổ phần (CTCP), việc chuyển nhượng cổ phần diễn ra tương đối tự do, tuy nhiên cần thông báo với công ty để cập nhật danh sách cổ đông Mặc dù phần lớn chuyển nhượng không thuộc các trường hợp hạn chế, việc không thông báo có thể dẫn đến việc người nhận chuyển nhượng không được công nhận là cổ đông, mặc dù hợp đồng chuyển nhượng hợp pháp Điều này giúp CTCP kiểm soát các trường hợp chuyển nhượng không được phép và bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên tham gia Do đó, việc xác lập tư cách cổ đông là rất quan trọng trong quá trình chuyển nhượng cổ phần.
(iii) Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn:
Khi một cá nhân hoặc tổ chức mua lại hơn 50% tổng số vốn góp của công ty trách nhiệm hữu hạn, họ sẽ có quyền kiểm soát công ty đó.
Chủ thể mua lại doanh nghiệp sẽ được ghi tên vào Sổ đăng ký thành viên, trong khi chủ thể bán doanh nghiệp vẫn giữ các quyền và nghĩa vụ tương ứng với phần vốn góp của họ Điều này cho thấy sự kiểm soát và chi phối các hoạt động của công ty bị mua lại.
Công ty hợp danh có bản chất là công ty đối nhân, nơi các thành viên hợp danh biết và thân thiết với nhau Vì vậy, việc chuyển nhượng vốn trong công ty hợp danh đòi hỏi sự đồng ý của các thành viên hợp danh khác Theo quy định tại khoản 3 Điều 182 Luật Doanh nghiệp 2020, những vấn đề quan trọng của công ty phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, trừ khi Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác Đặc biệt, trong công ty hợp danh, tỷ lệ biểu quyết không phụ thuộc vào tỷ lệ góp vốn, mà mỗi thành viên hợp danh có quyền biểu quyết như nhau Điều này có nghĩa là khi các thành viên công ty hợp danh chuyển nhượng phần vốn góp, bên nhận chuyển nhượng có thể trở thành chủ sở hữu công ty nhưng vẫn không kiểm soát được hoạt động của doanh nghiệp, do phần biểu quyết tối đa của họ chỉ là 50%.
2.5.2 Trong trường hợp mua bán doanh nghiệp thông qua mua bán tài sản của doanh nghiệp
Việc mua bán tài sản của doanh nghiệp chỉ mang lại quyền sở hữu cho bên mua đối với tài sản đã giao dịch Do đó, các bên liên quan cần thực hiện thủ tục chuyển nhượng quyền sở hữu tài sản sang tên người mua.
Mua tài sản không làm thay đổi cơ cấu quản trị hay hình thức pháp lý của công ty, do đó khác với các hình thức mua bán doanh nghiệp khác Hình thức này cho phép doanh nghiệp thực hiện mà không cần phải đăng ký thay đổi thành viên hay hình thức pháp lý của công ty.
Pháp luật hiện nay chưa quy định rõ ràng về hình thức mua bán doanh nghiệp thông qua mua bán tài sản, dẫn đến việc xác định quyền và nghĩa vụ của bên mua đối với bên bán vẫn còn mơ hồ.
1 Qua nghiên cứu và phân tích, có thể thấy mua bán doanh nghiệp bao gồm 2 hình thức; trong đó đối tượng của giao dịch này là quyền kiểm soát, chi phối doanh nghiệp Tuỳ theo từng loại hình doanh nghiệp, mua bán doanh nghiệp có thể được thực hiện thông qua phương thức: mua bán DNTN, chuyển nhượng toàn bộ hoặc một phần vốn góp, cổ phần hay mua bán tài sản của doanh nghiệp
2 Mua bán doanh nghiệp luôn bao gồm hai bên chủ thể là bên mua và bên bán Như đã trình bày, bên bán doanh nghiệp phải là chủ sở hữu doanh nghiệp đó Bên mua là các tổ chức, cá nhân có nhu cầu mua doanh nghiệp và không thuộc các trường hợp bị cấm Với mỗi loại hình doanh nghiệp, các doanh nghiệp phải để ý các quy định pháp luật liên quan về các hạn chế đối với bên mua Bên cạnh đó, vẫn có thể thấy sự thiếu thống nhất trong cách sử dụng khái niệm giữa các văn bản pháp luật
3 Hoạt động mua bán doanh nghiệp vẫn tuy đã phát triển nhưng vẫn còn là một hoạt động vô cùng phức tạp, do vậy pháp luật Việt Nam chưa có các quy định cụ thể riêng biệt về nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp Việc đặt ra các quy định về hợp đồng mua bán doanh nghiệp là vô cùng cần thiết để định hướng cho các chủ thể tham gia giao dịch hiểu và thực hiện theo, giúp hạn chế các rủi ro và các bên sẽ có cơ sở pháp lý để giải quyết khi có tranh chấp phát sinh
YÊU CẦU VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG MUA BÁN DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM
Yêu cầu với các giải pháp hoàn thiện quy định của pháp luật liên quan đến hoạt động mua lại doanh nghiệp
Mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam đang phát triển mạnh mẽ, nhưng hệ thống pháp luật hiện hành còn nhiều thiếu sót cần được hoàn thiện Những vấn đề này bao gồm sự mâu thuẫn giữa khái niệm mua lại tài sản và kiểm soát doanh nghiệp, quy định không rõ ràng về thời điểm xác định doanh nghiệp trong các giao dịch mua bán, và thiếu sót trong quy định liên quan đến cơ quan quản lý cạnh tranh Do đó, cần có các giải pháp để hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp, nhằm đảm bảo hiệu quả áp dụng trong thực tế.
3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp phải gắn với tình hình thực tiễn, đảm bảo tính khả thi, hiệu quả
Pháp luật hướng đến việc điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong thực tế
Để hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam, các giải pháp cần dựa trên đặc điểm và thực tiễn hoạt động mua bán trong bối cảnh kinh tế-xã hội hiện nay Chính sách và giải pháp phải đảm bảo tính hiệu quả khi áp dụng Theo Trần Thị Bảo Ánh (2013), tính khả thi trong việc hoàn thiện pháp luật thể hiện qua việc xây dựng khung pháp lý phù hợp cho các chủ thể thực hiện mua bán doanh nghiệp, đồng thời dự đoán và xử lý các vấn đề có thể phát sinh trong quá trình này.
(i) Nhà nước phải xây dựng quy phạm pháp luật để kiểm soát hoạt động chuyển nhượng cổ phần, phần vốn góp trong doanh nghiệp
Cần bổ sung và điều chỉnh các quy phạm pháp luật cạnh tranh để kiểm soát tác động của việc mua bán doanh nghiệp đối với tình hình cạnh tranh trên thị trường Đồng thời, cần hoàn thiện các quy định pháp luật liên quan đến quản trị doanh nghiệp, hợp đồng, chứng khoán và lao động nhằm giảm thiểu rủi ro trong hoạt động mua bán doanh nghiệp, bảo vệ quyền lợi hợp pháp của các bên liên quan.
3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp phải đảm bảo tính minh bạch, thống nhất
Như đã chỉ ra trong chương II, quy định về mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam vẫn còn nhiều mâu thuẫn và thiếu thống nhất Để cải thiện tính thuận tiện trong việc áp dụng, cần thiết phải xây dựng các quy phạm pháp luật đồng bộ và minh bạch.
Các văn bản quy phạm pháp luật cần được ban hành theo trình tự rõ ràng, tạo điều kiện cho tất cả các thương nhân, cơ quan, tổ chức và cá nhân liên quan tham gia đóng góp ý kiến Điều này giúp giảm thiểu nhầm lẫn cho các nhà đầu tư khi tiếp cận các quy định về mua bán doanh nghiệp Minh bạch không chỉ yêu cầu công bố thông tin liên quan đến mua bán doanh mà còn phải đảm bảo minh bạch trong việc thực thi pháp luật về lĩnh vực này.
Các quy phạm pháp luật liên quan đến mua bán doanh nghiệp cần được quy định một cách thống nhất trong các văn bản pháp luật, nhằm tránh tình trạng trùng lặp và chồng chéo Điều này sẽ giúp các bên tham gia giao dịch và cơ quan nhà nước dễ dàng hiểu và áp dụng các quy định trong thực tiễn.
3.1.3 Hoàn thiện pháp luật về mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam phải đáp ứng các yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế
Việt Nam đang tích cực hội nhập vào nền kinh tế khu vực và toàn cầu, trong bối cảnh mua bán và sáp nhập ngày càng trở thành xu hướng phổ biến Điều này đặt ra yêu cầu cho hệ thống pháp luật cần phải phát triển phù hợp để đáp ứng nhu cầu của thị trường.
Thị trường ngày càng cao và phức tạp, Việt Nam đang trong quá trình hoàn thiện nền tảng pháp lý và hệ thống pháp luật về mua bán doanh nghiệp Những quy định hiện tại đã phần nào đáp ứng yêu cầu phát triển toàn cầu và các cam kết quốc tế của Việt Nam Tuy nhiên, vẫn còn nhiều thiếu sót cần được khắc phục để hoàn thiện hơn nữa.
Nghiên cứu phương thức tổ chức hoạt động mua bán doanh nghiệp tại các quốc gia khác, đồng thời xem xét các quy định pháp luật liên quan để điều chỉnh và sửa đổi cho phù hợp với thực tiễn tại Việt Nam.
Việt Nam đang trong quá trình hội nhập quốc tế và tham gia nhiều cam kết khu vực, do đó cần thiết phải ban hành các quy định pháp luật phù hợp để đáp ứng các cam kết này Điều này sẽ tạo điều kiện thuận lợi để thu hút nguồn đầu tư từ bên ngoài, đồng thời thúc đẩy hoạt động mua bán doanh nghiệp phát triển mạnh mẽ hơn, đặc biệt là sự tham gia của các nhà đầu tư nước ngoài vào thị trường mua bán doanh nghiệp tại Việt Nam.
Đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện một số quy định pháp luật về mua bán
(i) Hoàn thiện quy định pháp luật về quản lý nhà nước đối với hoạt động mua bán doanh nghiệp
Thị trường mua bán doanh nghiệp đang đối mặt với nhiều mâu thuẫn trong quy định về cơ quan quản lý cạnh tranh Để đảm bảo sự giám sát và điều tiết hiệu quả, cần có sự kết hợp chặt chẽ giữa hoạt động mua bán doanh nghiệp và các cơ quan nhà nước có thẩm quyền.
Cần xây dựng các văn bản hướng dẫn chi tiết để định hướng cho các cơ quan quản lý trong việc đánh giá tác động của các giao dịch mua bán doanh nghiệp đối với tình hình cạnh tranh.
Trên thị trường hiện nay, có 55 cơ chế giám sát nhằm đảm bảo việc đánh giá khách quan và minh bạch Những cơ quan này thực hiện giám sát và điều tiết quản lý nhà nước về hoạt động mua bán doanh nghiệp một cách chuyên nghiệp Điều này không chỉ giúp quy trình diễn ra nhanh chóng và thuận lợi cho các bên liên quan mà còn bảo vệ cạnh tranh trên thị trường và lợi ích chung của nền kinh tế - xã hội.
Để nâng cao hiệu quả kiểm soát hoạt động mua bán doanh nghiệp, cần thiết lập cơ chế thu thập thông tin chi tiết về các giao dịch này Việc này sẽ tạo điều kiện cho việc đánh giá và đưa ra các chính sách phù hợp, kịp thời nhằm quản lý tốt hơn các hoạt động mua bán doanh nghiệp.
Hiện tại, chưa có số liệu chính xác về cơ sở dữ liệu quốc gia về đăng ký doanh nghiệp Cần thiết phải xây dựng một hệ thống cơ sở dữ liệu quốc gia về mua bán doanh nghiệp để phục vụ cho hoạt động tư vấn và giám sát hiệu quả việc áp dụng các quy định pháp luật liên quan Hệ thống này cũng sẽ là cơ sở để đánh giá tình hình hoạt động mua bán doanh nghiệp, từ đó giúp đề xuất các quy phạm pháp luật điều chỉnh hoạt động này theo định hướng của Nhà nước.
Để nâng cao tính công khai và minh bạch trong việc xác định thị trường, cần hoàn thiện các quy phạm pháp luật liên quan đến kế toán và kiểm toán doanh nghiệp Giải pháp này sẽ giúp doanh nghiệp xác định rõ thị phần của mình, từ đó kiểm soát hiệu quả hoạt động mua bán doanh nghiệp, hạn chế tình trạng cạnh tranh không lành mạnh và giảm áp lực cho cơ quan quản lý cạnh tranh trong việc giám sát các giao dịch mua bán.
3.2.2 Nhóm giải pháp cụ thể
(i) Thống nhất trong việc sử dụng các khái niệm liên quan đến hoạt động mua bán doanh nghiệp
Hiện nay, khái niệm “doanh nghiệp” giữa Luật Doanh Nghiệp (LDN) và Luật Chứng Khoán (LCT) không thống nhất, dẫn đến sự mâu thuẫn trong khái niệm mua lại doanh nghiệp bằng tài sản, khi quyền kiểm soát và chi phối doanh nghiệp bị mua lại vẫn chưa được trao cho chủ sở hữu.
Cần thiết phải sửa đổi khái niệm “doanh nghiệp” trong LCT bởi lẽ:
LDN và LCT có quy định khác nhau về khái niệm “doanh nghiệp”; trong khi LCT định nghĩa “doanh nghiệp” bao gồm cả cá nhân kinh doanh, điều này có thể dẫn đến sự nhầm lẫn cho các chủ thể áp dụng.
Theo quy định tại điểm c khoản 1 điều 34 LCT 2018, hồ sơ thông báo tập trung kinh tế yêu cầu “Bản sao hợp lệ Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc văn bản tương đương của từng doanh nghiệp tham gia tập trung kinh tế” Văn bản này xác nhận hình thức pháp lý của doanh nghiệp theo quy định của LDN, trong khi các cá nhân kinh doanh không có văn bản này Do đó, LCT nhấn mạnh đối tượng chính là các doanh nghiệp theo quy định của LDN.
Để đảm bảo sự nhất quán trong việc hiểu và áp dụng khái niệm “doanh nghiệp” trong Luật Doanh nghiệp (LCT), cần sửa đổi định nghĩa này để không còn bao gồm các cá nhân kinh doanh.
- Khái niệm mua lại doanh nghiệp bằng tài sản:
Theo Nghị định 35/2020, doanh nghiệp mua lại sẽ có quyền kiểm soát doanh nghiệp bị mua lại khi sở hữu trên 50% tài sản của doanh nghiệp đó Tuy nhiên, việc mua lại tài sản chỉ mang lại quyền sở hữu mà không cho phép chủ thể tham gia quyết định các vấn đề của doanh nghiệp Do đó, cần điều chỉnh khái niệm mua lại doanh nghiệp để quy định rằng việc mua lại phải thông qua hình thức mua lại cổ phần hoặc vốn góp, đạt tỷ lệ nhất định để đảm bảo quyền kiểm soát và chi phối các quyết định của doanh nghiệp mục tiêu.
Các cơ quan quản lý cần ban hành văn bản cụ thể để hướng dẫn các quy định liên quan đến việc mua bán tài sản có khả năng kiểm soát và chi phối doanh nghiệp bị mua lại Điều này bao gồm cách thức kiểm soát, chi phối và trình tự thủ tục mua bán.
(ii) Hoàn thiện quy định pháp luật về mua bán công ty hợp danh
Quyền biểu quyết trong công ty hợp danh không phụ thuộc vào phần vốn góp của các thành viên, với tỷ lệ tối đa cho mỗi thành viên là 50% Điều này có nghĩa là không có thành viên nào có thể nắm giữ hơn 50% quyền biểu quyết trong công ty Tuy nhiên, quy định này đang mâu thuẫn với một số quy định về mua bán doanh nghiệp, do đó cần thiết phải có hướng dẫn cụ thể cho việc mua bán công ty hợp danh.
(iii) Hoàn thiện pháp luật về nội dung hợp đồng mua bán doanh nghiệp
Các quy định về nội dung hợp đồng đóng vai trò quan trọng trong việc hỗ trợ các bên tham gia giao dịch mua bán doanh nghiệp thống nhất các điều khoản cần thiết, từ đó giảm thiểu khả năng phát sinh tranh chấp trong tương lai.
Các quy định trong hợp đồng mua bán doanh nghiệp cần mang tính định hướng, đồng thời tạo điều kiện cho các bên tự do thỏa thuận và thể hiện ý chí của mình Những nội dung bắt buộc phải có trong hợp đồng bao gồm: đối tượng mua bán, các bên tham gia, giá mua bán, hình thức thanh toán, phương thức giải quyết tranh chấp, cũng như quyền và nghĩa vụ của các bên liên quan.
(iv) Hoàn thiện pháp luật về xác định “thời điểm tiến hành” mua bán doanh nghiệp