NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ LUẬT KINH TẾ
Khái niệm luật kinh tế
1.1.1 Đối tượng, phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế
Theo quan niệm truyền thống:
Pháp luật kinh tế điều chỉnh các quan hệ kinh tế đa dạng, liên quan chặt chẽ đến quá trình sản xuất và kinh doanh, đồng thời hỗ trợ chức năng quản lý kinh tế của Nhà nước.
Quan hệ phát sinh trong quá trình tổ chức và quản lý sản xuất.
Quan hệ phát sinh trong quá trình cấp phát và huy động vốn sản xuất, trong các hoạt động tín dụng, thanh toán và ngân sách.
Quan hệ phát sinh trong quá trình tạo việc làm và sử dụng lao động
Quan hệ phát sinh trong quá trình sử dụng đất đai
Quan hệ phát sinh trong tổ chức, quản lý và sản xuất của các Hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã là một phần quan trọng trong ngành luật kinh tế Ngành luật này điều chỉnh các hoạt động kinh tế trong cơ chế thị trường, đảm bảo tính minh bạch và công bằng trong các giao dịch Sự phát triển của các Hợp tác xã không chỉ thúc đẩy kinh tế địa phương mà còn góp phần vào sự ổn định của thị trường.
Nhóm quan hệ pháp lý đóng vai trò quan trọng trong việc tạo ra một môi trường pháp lý bình đẳng cho tất cả các hoạt động kinh doanh Để đạt được điều này, cần thiết phải ban hành các luật liên quan đến cạnh tranh, phá sản và chống độc quyền.
Nhóm quan hệ đóng vai trò quan trọng trong việc xác lập tư cách pháp lý độc lập cho các chủ thể kinh doanh Để đảm bảo sự hoạt động hiệu quả, cần thiết có một khung pháp lý thống nhất điều chỉnh các quy trình như thành lập, cấp giấy phép, đăng ký kinh doanh, chia tách, hợp nhất, sáp nhập, giải thể và chuyển đổi hình thức kinh doanh của doanh nghiệp.
Nhóm quan hệ này liên quan đến các hoạt động tài phán kinh tế, tập trung vào tổ chức và hoạt động của một hệ thống đa dạng các cơ quan tài phán kinh tế, cũng như quy trình giải quyết các tranh chấp trong lĩnh vực kinh tế.
Nhóm quan hệ pháp lý thiết lập khung pháp lý cho các hoạt động kinh doanh của từng loại hình doanh nghiệp, từ đó xác định địa vị pháp lý cho từng loại hình doanh nghiệp.
Nhóm quan hệ về hình thức pháp lý trong hoạt động kinh doanh chủ yếu liên quan đến chế định hợp đồng kinh tế Trong cơ chế thị trường hiện nay, hợp đồng kinh tế đóng vai trò quan trọng và không còn đơn thuần là một hình thức giao dịch, mà còn là công cụ thiết yếu để đảm bảo quyền lợi và nghĩa vụ của các bên tham gia.
Trong lĩnh vực tài chính, ngân hàng, giá cả, và thị trường tiền tệ, thị trường vốn, việc điều chỉnh pháp lý là cần thiết để đáp ứng sự đổi mới về nội dung và phương pháp, nhằm tạo ra sự hài hòa giữa luật tài chính và luật kinh tế.
1.1.2 Khái niệm Luật kinh tế
Luật kinh tế được hiểu là tổng hợp các quy định pháp lý nhằm điều chỉnh các hoạt động của các chủ thể trong lĩnh vực kinh tế, đồng thời xác định mối quan hệ giữa quyền tự do cá nhân và sự quản lý của Nhà nước.
Chủ thể của Luật kinh tế
1.2.1 Khái niệm về chủ thể kinh tế
Quan niệm truyền thống về chủ thể của ngành Luật kinh tế
Chủ thể của Luật kinh tế có những dấu hiệu đặc biệt thể hiện bản chất cơ chế kinh tế
Hoạt động kinh tế do nhà nước và tập thể thực hiện, thông qua các nhà máy, xí nghiệp, hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã Các cơ quan và tổ chức kinh tế này được xem là những pháp nhân theo quy định của Luật kinh tế.
Theo nghĩa hẹp, chủ thể kinh tế chủ yếu bao gồm các cơ quan và đơn vị kinh tế, có chức năng chính là hoạt động trong lĩnh vực kinh tế và sở hữu thẩm quyền kinh tế.
Theo nghĩa rộng, các cơ quan Nhà nước và tổ chức xã hội có thể tham gia vào các quan hệ kinh tế được điều chỉnh bởi Luật kinh tế, khi sự tham gia này cần thiết và có thể thực hiện để hỗ trợ cho việc thực hiện chức năng và nhiệm vụ của họ.
Trong kinh tế thị trường hệ thống chủ thể cũng được mở rộng hơn nhiều
Trước đây, chỉ thừa nhận pháp nhân là chủ thể
Trong cơ chế thị trường đa dạng, có nhiều thành phần kinh doanh, bao gồm cả pháp nhân và không phải pháp nhân Các chủ thể này không chỉ bao gồm công ty đối nhân và doanh nghiệp tư nhân, mà còn có các cá nhân đăng ký kinh doanh, tạo nên một môi trường kinh doanh phong phú và đầy đủ.
1.2.2 Phân loại chủ thể kinh tế
Cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế:
Các Bộ, Cơ quan ngang Bộ như: Bộ công thương, Bộ kế hoạch và đầu tư, Bộ tài chính, Ngân hàng nhà nước …
Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương.
Doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế độc lập, sở hữu tên riêng và tài sản, có trụ sở giao dịch cố định Doanh nghiệp được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật nhằm thực hiện các hoạt động kinh doanh.
Hợp tác xã, Liên hiệp hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể thành lập theo quy định của Luật Hợp tác xã.
Cá nhân đăng ký kinh doanh
Tổ hợp tác: 3 cá nhân trở lên trên cơ sở hợp đồng có chứng thực của UBND cấp xã.
Hộ kinh doanh: 1 cá nhân, nhiều cá nhân Việt Nam, hộ gia đình – đăng ký kinh doanh tại phòng đăng ký kinh doanh cấp huyện.
Vai trò của Luật kinh tế đối với nền kinh tế quốc dân
1.3.1 Nguồn của Luật kinh tế
Nghị quyết của Quốc hội về kinh tế
Pháp lệnh của Ủy ban thường vụ Quốc hội
Nghị định của Chính phủ, Quyết định của Thủ tướng.
Thông tư bộ trưởng, thủ trưởng cơ quan ngang bộ
Nghị quyết của Hội đồng nhân dân.
Quyết định, chỉ thị của Ủy ban nhân dân và Chủ tịch Ủy ban nhân dân các cấp
Văn bản của các cơ quan chuyên môn của Ủy ban nhân dân cấp tỉnh và cấp huyện
Tiền lệ pháp (án lệ)
Bản điều kiện giao dịch chung và điều lệ riêng của doanh nghiệp có khả năng điều chỉnh hành vi kinh doanh Những điều kiện giao hàng này rất đa dạng, bao gồm quy chế bán hàng, mẫu hợp đồng và các điều lệ riêng biệt của từng doanh nghiệp.
Luật kinh tế bao gồm cả luật công và luật tư, trong đó luật tư có thể áp dụng các nguyên tắc chung của bộ luật dân sự.
1.3.2 Vai trò của Luật kinh tế trong quản lý kinh tế
Nội dung quản lý nhà nước về kinh tế
Quản lý nhà nước về kinh tế thể hiện ở việc xây dựng, ban hành và thực hiện văn bản pháp luật của các cơ quan Nhà nước
Xây dựng chiến lược phát triển kinh tế và khoa học kỹ thuật là rất quan trọng Cần thiết lập quy hoạch phát triển kinh tế theo từng ngành và các vùng lãnh thổ cụ thể Đồng thời, việc xây dựng các kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội dài hạn, trung hạn và ngắn hạn sẽ giúp đảm bảo sự phát triển bền vững và đồng bộ.
Xây dựng và ban hành các chính sách, chế độ quản lý nhằm cụ thể hóa và thực hiện Hiến pháp, luật, nghị quyết của Quốc hội cùng với pháp lệnh, nghị quyết của Ủy ban thường vụ Quốc hội Đồng thời, tiến hành xây dựng và ban hành thành pháp luật các định mức kinh tế - kỹ thuật chủ yếu.
Cung cấp thông tin cho hoạt động kinh doanh trong nước và quốc tế, đồng thời thực hiện dự báo và dự đoán về sự phát triển của thị trường và giá cả.
Tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động kinh doanh, cải thiện quan hệ quốc tế, và hướng dẫn, điều tiết, phối hợp các hoạt động kinh doanh trong nước là những nhiệm vụ quan trọng Đồng thời, giải quyết các vấn đề ngoài khả năng tự xử lý của doanh nghiệp và tham gia giải quyết tranh chấp khi có yêu cầu cũng là những trách nhiệm cần thiết để đảm bảo sự phát triển bền vững cho doanh nghiệp.
Xây dựng và thực hiện chiến lược đào tạo cán bộ quản lý kinh tế và quản trị doanh nghiệp là rất quan trọng Cần thiết lập các tiêu chuẩn, bằng cấp và chứng chỉ thống nhất cho các loại cán bộ quản lý, nhằm nâng cao chất lượng và hiệu quả công tác quản lý.
Cấp, gia hạn và thu hồi các loại giấy phép, chứng chỉ hành nghề, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh cho doanh nghiệp.
Kiểm tra và thanh tra hoạt động kinh doanh là hai chức năng quan trọng trong quản lý nhà nước Kiểm tra là hoạt động thường xuyên, trong khi thanh tra là hoạt động đặc biệt do hệ thống cơ quan thanh tra thực hiện Để thực hiện hiệu quả chức năng quản lý nhà nước về kinh tế, nhà nước áp dụng nhiều phương pháp quản lý khác nhau, nhằm đảm bảo sự phát triển bền vững và minh bạch trong hoạt động kinh doanh.
Nhà nước đóng vai trò quan trọng trong việc hướng dẫn và định hướng cho nền kinh tế thông qua phương pháp kế hoạch hóa Cụ thể, nhà nước xác định phương hướng, nhiệm vụ và mục tiêu cho từng giai đoạn, đồng thời đưa ra các biện pháp và đường lối cơ bản nhằm đạt được những mục tiêu này Dựa trên những chỉ đạo đó, các doanh nghiệp sẽ xây dựng kế hoạch kinh doanh riêng để phù hợp với định hướng chung.
Phương pháp pháp chế yêu cầu rằng các biện pháp, chính sách và công cụ quản lý nhà nước cần được thể hiện dưới dạng văn bản pháp luật Đồng thời, cần có các biện pháp cụ thể để tổ chức thực hiện pháp luật, đảm bảo việc áp dụng các biện pháp xử lý kịp thời và nghiêm minh đối với các tổ chức và cá nhân vi phạm.
Phương pháp kinh tế bao gồm các biện pháp nhằm tác động vào lợi ích của các chủ thể kinh doanh, chẳng hạn như điều tiết và quản lý hoạt động kinh doanh, cũng như thực hiện chế độ thưởng phạt để khuyến khích hiệu quả hoạt động.
Phương pháp tuyên truyền phổ biến giáo dục đóng vai trò quan trọng trong việc đa dạng hóa các hình thức truyền đạt nội dung pháp luật, nhằm đảm bảo mọi người dân đều có thể tiếp cận và hiểu biết về văn bản luật và các quy định dưới luật.
Phương pháp kiểm tra và kiểm soát hoạt động của các đơn vị kinh doanh là rất quan trọng để phát hiện và xử lý kịp thời các vi phạm pháp luật Đồng thời, việc tổng kết những kinh nghiệm tốt trong hoạt động kinh doanh và quản lý nhà nước cũng cần được phổ biến rộng rãi để nâng cao hiệu quả quản lý.
CÂU HỎI ÔN TẬP, BÀI TẬP CHƯƠNG 1
1 Trình bày đối tượng và phương pháp điều chỉnh luật kinh tế.
2 Trình bày các chủ thể của luật kinh tế.
3 Luật kinh tế bao gồm những nguồn nào? Hãy liệt kê.
4 Nêu vai trò của luật kinh tế trong quản lý kinh tế.
- Đối tượng điều chỉnh của Luật kinh tế.
- So sánh giữa pháp nhân và thể nhân.
- Điều kiện trở thành chủ thể của Luật kinh tế.
Chế định pháp lý của doanh nghiệp nhà nước
2.1.1 Cơ cấu tổ chức quản lý
Cơ quan đại diện chủ sở hữu quyết định tổ chức quản lý doanh nghiệp nhà nước dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn, theo một trong hai mô hình được quy định tại khoản 1 Điều 78 của Luật Doanh nghiệp.
Hội đồng thành viên đại diện cho công ty thực hiện quyền và nghĩa vụ theo quy định của Luật và các quy định pháp luật liên quan.
Hội đồng thành viên gồm Chủ tịch và tối đa 06 thành viên khác, hoạt động theo chế độ chuyên trách Các thành viên được bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức hoặc khen thưởng, kỷ luật bởi cơ quan đại diện chủ sở hữu.
Nhiệm kỳ của Chủ tịch và thành viên khác của Hội đồng thành viên không quá
Thành viên Hội đồng thành viên có thể được bổ nhiệm lại nhưng chỉ giới hạn trong 02 nhiệm kỳ, mỗi nhiệm kỳ kéo dài 05 năm.
Quyền và nghĩa vụ của Hội đồng thành viên
Hội đồng thành viên đại diện cho công ty thực hiện quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu, cổ đông, và các thành viên liên quan đến công ty mà công ty sở hữu hoặc nắm giữ cổ phần, phần vốn góp Các quyền và nghĩa vụ này rất quan trọng trong việc quản lý và điều hành công ty.
Quyết định các nội dung theo quy định tại Luật quản lý, sử dụng vốn nhà nước đầu tư vào sản xuất, kinh doanh tại doanh nghiệp;
Quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thể chi nhánh, văn phòng đại diện và các đơn vị hạch toán phụ thuộc;
Quyết định kế hoạch sản xuất kinh doanh hằng năm, chủ trương phát triển thị trường, tiếp thị và công nghệ của công ty;
Tổ chức hoạt động kiểm toán nội bộ và quyết định thành lập đơn vị kiểm toán nội bộ của công ty.
Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này, pháp luật có liên quan và Điều lệ công ty.
Chủ tịch Hội đồng thành viên
Chủ tịch Hội đồng thành viên được bổ nhiệm bởi cơ quan đại diện chủ sở hữu và không được đồng thời giữ chức Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty mình cũng như các doanh nghiệp khác.
Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền và nghĩa vụ sau đây:
Xây dựng kế hoạch hoạt động hàng quý và hàng năm cho Hội đồng thành viên là rất quan trọng Ngoài ra, việc chuẩn bị chương trình và tài liệu cho cuộc họp hoặc lấy ý kiến từ Hội đồng thành viên cũng cần được thực hiện một cách chu đáo.
Triệu tập và chủ trì cuộc họp Hội đồng thành viên hoặc lấy ý kiến các thành viên Hội đồng thành viên;
Tổ chức thực hiện các nghị quyết của cơ quan đại diện chủ sở hữu và nghị quyết Hội đồng thành viên;
Tổ chức giám sát và đánh giá hiệu quả thực hiện các mục tiêu chiến lược, cũng như kết quả hoạt động của công ty, đồng thời theo dõi hiệu quả quản lý điều hành của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Các tổ chức phải công bố và công khai thông tin về công ty theo quy định pháp luật Họ có trách nhiệm đảm bảo tính đầy đủ, kịp thời, chính xác, trung thực và hệ thống của thông tin được công bố.
Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này, pháp luật có liên quan và Điều lệ công ty
Chế độ làm việc, điều kiện và thể thức tiến hành họp Hội đồng thành viên
Hội đồng thành viên hoạt động theo chế độ tập thể và tổ chức họp ít nhất một lần mỗi quý để xem xét và quyết định các vấn đề liên quan đến quyền hạn và nghĩa vụ của mình.
Hội đồng thành viên có thể tổ chức họp bất thường để giải quyết các vấn đề khẩn cấp khi có yêu cầu từ cơ quan đại diện chủ sở hữu công ty, theo đề xuất của Chủ tịch Hội đồng thành viên, hoặc khi có sự đồng ý của hơn 50% tổng số thành viên Hội đồng, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.
Cuộc họp của Hội đồng thành viên chỉ hợp lệ khi có ít nhất hai phần ba tổng số thành viên tham dự Nghị quyết được thông qua khi có hơn một nửa số thành viên tham gia biểu quyết tán thành; nếu số phiếu ngang nhau, quyết định sẽ nghiêng về ý kiến của Chủ tịch Hội đồng hoặc người được ủy quyền Thành viên có quyền bảo lưu ý kiến và kiến nghị lên cơ quan đại diện chủ sở hữu công ty.
Nghị quyết của Hội đồng thành viên sẽ được thông qua khi có sự đồng thuận của hơn một nửa tổng số thành viên, trong trường hợp lấy ý kiến bằng văn bản.
Nghị quyết có thể được phê duyệt thông qua nhiều bản sao của cùng một văn bản, với điều kiện mỗi bản sao phải có ít nhất một chữ ký của thành viên Hội đồng thành viên.
Chủ tịch công ty được bổ nhiệm bởi cơ quan đại diện chủ sở hữu theo quy định pháp luật Thời gian nhiệm kỳ của Chủ tịch công ty không vượt quá 05 năm.
Chế định pháp lý về hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
2.2.1 Khái niệm và đặc điểm của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
Theo Điều 3, Luật hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãqui định:
Hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể, được thành lập bởi ít nhất 07 thành viên tự nguyện, với mục tiêu hợp tác và hỗ trợ lẫn nhau trong sản xuất và kinh doanh Các tổ chức này hoạt động dựa trên nguyên tắc tự chủ, tự chịu trách nhiệm, bình đẳng và dân chủ trong quản lý, nhằm tạo ra việc làm và đáp ứng nhu cầu chung của các thành viên.
Liên hiệp hợp tác xã là tổ chức kinh tế tập thể với tư cách pháp nhân, được thành lập từ ít nhất 04 hợp tác xã tự nguyện, nhằm hỗ trợ lẫn nhau trong sản xuất và kinh doanh Tổ chức này hoạt động dựa trên nguyên tắc tự chủ, tự chịu trách nhiệm, bình đẳng và dân chủ trong quản lý, đáp ứng nhu cầu chung của các hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã thành viên.
Là một tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, hoạt động như một doanh nghiệp theo cơ chế thị trường mà không nhận sự bao cấp từ Nhà nước.
Hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã hoạt động như một doanh nghiệp, tận dụng các chức năng doanh nghiệp để kinh doanh Mục tiêu chính của họ là phục vụ lợi ích cho các thành viên.
Khác với doanh nghiệpchú trọng yếu tố kinh tế thì hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãchú trọng yếu tố xã hội.
Thành viên trong hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã không chỉ có nghĩa vụ góp vốn theo quy định của điều lệ mà còn phải tham gia đóng góp sức lao động vào hoạt động của hợp tác xã.
Thành viên vừa là chủ sở hữu vừa là người lao động trong hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã.
- Vốn góp của thành viên không được quá 20% vốn điều lệ của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã (luật cũ: 30%)
Hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã có vai trò quan trọng trong xã hội, thể hiện rõ nét qua nguyên tắc tổ chức và hoạt động của chúng Sự phát triển của các tổ chức này không chỉ mang lại lợi ích kinh tế mà còn góp phần xây dựng mối quan hệ xã hội bền vững.
Hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã phân phối lợi ích dựa trên lao động, vốn góp và mức độ tham gia dịch vụ của các thành viên Điểm khác biệt này không chỉ phản ánh bản chất của các tổ chức này mà còn khẳng định ưu thế và vị trí của chúng trong nền kinh tế thị trường so với các loại hình doanh nghiệp được thành lập theo luật doanh nghiệp.
- Số lượng thành viênhợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãphải từ 7 trở lên
2.2.2 Thành lập và giải thể hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
Việc thành lập hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãphải tuân thủ các bước sau:
Các sáng lập viên cần gửi báo cáo bằng văn bản đến ủy ban nhân dân cấp xã nơi dự kiến đặt trụ sở chính của hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã Báo cáo này phải nêu rõ ý định thành lập, phương hướng, cùng với chương trình và kế hoạch hoạt động của hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã.
Sau khi nhận được sự đồng ý từ ủy ban nhân dân cấp xã, sáng lập viên có quyền tiến hành các hoạt động tuyên truyền và vận động những cá nhân có nhu cầu tham gia hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã Họ sẽ xây dựng phương hướng sản xuất kinh doanh và dịch vụ, soạn thảo điều lệ cho hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã, đồng thời xúc tiến các công việc cần thiết để tổ chức hội nghị thành lập hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã.
Hội nghị thành lập hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã được tổ chức bởi các sáng lập viên, với sự tham gia của các sáng lập viên cùng những cá nhân có mong muốn trở thành thành viên của hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã.
Hội nghị thảo luận và biểu quyết theo đa số các vấn đề sau:
+ Thông qua danh sách thành viên chính thức
+ Thông qua điều lệ hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát sẽ bầu chủ nhiệm cùng các thành viên khác Đồng thời, biên bản hội nghị thành lập hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã cũng sẽ được thông qua để tiến hành đăng ký kinh doanh.
Đăng ký kinh doanh là bước quan trọng để xác lập tư cách pháp nhân cho hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã Quy trình đăng ký kinh doanh bao gồm các bước cụ thể mà các tổ chức cần thực hiện để đảm bảo tính hợp pháp và hiệu quả trong hoạt động.
Chủ tịch hội đồng quản trị cần lập hồ sơ đăng ký kinh doanh và gửi đến hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã Hồ sơ này sẽ được nộp tại cơ quan đăng ký kinh doanh cấp tỉnh hoặc cấp huyện, tùy thuộc vào địa điểm dự kiến đặt trụ sở chính của hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã, dựa trên các điều kiện cụ thể của tổ chức.
Trong vòng mười lăm ngày kể từ khi nhận đủ hồ sơ hợp lệ, cơ quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét và cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã Nếu từ chối, cơ quan phải thông báo bằng văn bản.
2.2.3 Tổ chức và quản lý hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
2.2.3.1 Đại hội thành viên: Đại hội thành viên có quyền quyết định cao nhất của hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãlà hội nghị của toàn thể thành viên, trường hợp hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xãcó
Chế định pháp lý về công ty
Công ty là một loại hình doanh nghiệp, nơi các thành viên cùng nhau đầu tư vốn, chia sẻ lợi nhuận và chịu lỗ tương ứng với tỷ lệ vốn góp của từng người Các thành viên cũng có trách nhiệm đối với các khoản nợ trong giới hạn phần vốn mà họ đã góp.
2.3.1 Địa vị pháp lý của công ty hợp danh
Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó:
Công ty cần tối thiểu hai thành viên hợp danh, là những người sở hữu chung và cùng kinh doanh dưới một tên chung Bên cạnh đó, công ty cũng có thể có thêm các thành viên góp vốn.
Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty;
Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty.
Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào.
2.3.1.2 Hạn chế quyền đối với thành viên hợp danh
Thành viên hợp danh không được phép sở hữu doanh nghiệp tư nhân hoặc tham gia làm thành viên hợp danh trong công ty hợp danh khác, trừ khi có sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại.
Thành viên hợp danh không được phép đại diện cá nhân hoặc thay mặt người khác để thực hiện các hoạt động kinh doanh trong cùng lĩnh vực của công ty nhằm mục đích tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác.
Thành viên hợp danh không có quyền chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn góp của mình cho người khác mà không có sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại.
1 Tất cả thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên Hội đồng thành viên bầu một thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác.
2 Thành viên hợp danh có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận và quyết định công việc kinh doanh của công ty Thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình và tài liệu họp.
3 Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả công việc kinh doanh của công ty Nếu Điều lệ công ty không quy định thì quyết định các vấn đề sau đây phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận:
Công ty đang hướng tới việc phát triển bền vững thông qua việc sửa đổi và bổ sung Điều lệ công ty Chúng tôi sẽ tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới, đồng thời chấp nhận các thành viên hợp danh rút khỏi công ty hoặc quyết định khai trừ thành viên khi cần thiết Ngoài ra, công ty sẽ quyết định các dự án đầu tư nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động.
Quyết định vay và huy động vốn dưới hình thức khác, bao gồm cho vay với giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% vốn điều lệ của công ty, phải tuân thủ quy định trong Điều lệ công ty nếu có tỷ lệ khác cao hơn.
Quyết định mua hoặc bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn vốn điều lệ của công ty chỉ được thực hiện trừ khi Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn.
Quyết định thông qua báo cáo tài chính hằng năm, tổng số lợi nhuận được chia và số lợi nhuận chia cho từng thành viên;
Quyết định giải thể công ty.
4 Quyết định về các vấn đề khác không quy định tại khoản 3 Điều này được thông qua nếu được ít nhất hai phần ba tổng số thành viên hợp danh tán thành; tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định.
5 Quyền tham gia biểu quyết của thành viên góp vốn được thực hiện theo quy định của Luật này và Điều lệ công ty.
2.3.1.4 Điều hành kinh doanh của công ty hợp danh
1 Các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật và tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh hằng ngày của công ty Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hằng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó.
2 Trong điều hành hoạt động kinh doanh của công ty, thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhiệm các chức danh quản lý và kiểm soát công ty.
Khi các thành viên hợp danh cùng tham gia vào các hoạt động kinh doanh, quyết định sẽ được thông qua dựa trên nguyên tắc đa số.
Các hoạt động do thành viên hợp danh thực hiện ngoài phạm vi kinh doanh của công ty sẽ không được công ty chịu trách nhiệm, trừ khi các thành viên còn lại đã đồng ý cho những hoạt động đó.
Chế định pháp lý về doanh nghiệp tư nhân
2.4.1 Khái niệm, đặc điểm của doanh nghiệp tư nhân
Doanh nghiệp tư nhân là loại hình doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ, chịu trách nhiệm toàn bộ bằng tài sản của mình cho mọi hoạt động kinh doanh Loại hình này không được phép phát hành chứng khoán và mỗi cá nhân chỉ có quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân duy nhất Ngoài ra, doanh nghiệp tư nhân cũng không có quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần trong các loại hình công ty khác như công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần.
2.4.2 Vốn đầu tư của chủ doanh nghiệp
Chủ doanh nghiệp tư nhân tự đăng ký vốn đầu tư và có trách nhiệm ghi chính xác tổng số vốn, bao gồm vốn bằng Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng và các tài sản khác Đối với vốn bằng tài sản, cần nêu rõ loại tài sản, số lượng và giá trị còn lại của từng loại.
Tất cả vốn và tài sản, bao gồm cả vốn vay và tài sản thuê, phải được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán và báo cáo tài chính của doanh nghiệp, theo đúng quy định của pháp luật.
Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền điều chỉnh vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh của mình, bao gồm cả việc tăng hoặc giảm vốn Mọi thay đổi về vốn đầu tư cần được ghi chép đầy đủ trong sổ kế toán Đặc biệt, nếu vốn đầu tư giảm xuống dưới mức đã đăng ký, chủ doanh nghiệp chỉ được thực hiện việc giảm vốn sau khi đã hoàn tất thủ tục đăng ký với Cơ quan đăng ký kinh doanh.
Chủ doanh nghiệp tư nhân hoàn toàn có quyền quyết định về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Họ cũng có quyền sử dụng lợi nhuận sau thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính theo quy định của pháp luật.
Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền quản lý trực tiếp hoặc thuê Giám đốc để điều hành hoạt động kinh doanh, nhưng vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của doanh nghiệp Trong các tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp tư nhân có thể là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài hoặc Tòa án.
Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.
Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền cho thuê toàn bộ doanh nghiệp, nhưng cần thông báo bằng văn bản và gửi kèm bản sao hợp đồng cho thuê có công chứng đến Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế trong vòng 03 ngày làm việc kể từ ngày hợp đồng có hiệu lực Trong thời gian cho thuê, chủ doanh nghiệp vẫn phải chịu trách nhiệm pháp lý như chủ sở hữu Quyền và trách nhiệm của cả chủ sở hữu và người thuê trong hoạt động kinh doanh được quy định rõ ràng trong hợp đồng cho thuê.
Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền chuyển nhượng doanh nghiệp của mình cho người khác Tuy nhiên, sau khi giao dịch bán doanh nghiệp hoàn tất, chủ doanh nghiệp vẫn phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản phát sinh trước ngày chuyển nhượng, trừ khi có thỏa thuận khác giữa người mua, người bán và chủ nợ.
Người bán, người mua doanh nghiệp phải tuân thủ các quy định của pháp luật về lao động.
Người mua doanh nghiệp phải đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân theo quy định của Luật này.
Chế định pháp lý về doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài
2.5.1 Khái quát các hình thức đầu tư trực tiếp nước ngoài tại Việt Nam
Các hình thức đầu tư trực tiếp Đầu tư vào tổ chức kinh tế
- Thành lập doanh nghiệp 100% vốn của nhà đầu tư như doanh nghiệp tư nhân, Cty TNHH một thành viên
- Góp vốn với nhà đầu tư khác thành lập công ty hợp danh, công ty TNHH hai thành viên, công ty cổ phần. Đầu tư theo hợp đồng
- Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC)
Hình thức đầu tư này dựa trên hợp đồng giữa các nhà đầu tư, nhằm mục đích hợp tác kinh doanh, chia sẻ lợi nhuận và phân chia sản phẩm.
Các bên kinh doanh với tư cách pháp lý của mình mà không thành lập pháp nhân mới
- Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (BOT)
Hình thức đầu tư này được thực hiện thông qua hợp đồng giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư, nhằm xây dựng và kinh doanh các công trình hạ tầng trong một khoảng thời gian nhất định Sau khi hết thời hạn, nhà đầu tư sẽ chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam mà không nhận bồi hoàn.
- Hợp đồng xây dựng - chuyển giao – kinh doanh (BTO)
Hình thức đầu tư này được thực hiện giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư nhằm xây dựng cơ sở hạ tầng Sau khi hoàn thành, nhà đầu tư sẽ chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam Chính phủ cho phép nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình trong một khoảng thời gian nhất định để thu hồi vốn và lợi nhuận.
- Hợp đồng xây dựng - chuyển giao (BT)
Hình thức đầu tư BT (Xây dựng - Chuyển giao) là hợp đồng giữa cơ quan nhà nước và nhà đầu tư nhằm xây dựng cơ sở hạ tầng Sau khi hoàn thành, nhà đầu tư sẽ chuyển giao công trình cho Nhà nước Việt Nam Chính phủ hỗ trợ nhà đầu tư thực hiện các dự án khác để thu hồi vốn và lợi nhuận, hoặc thanh toán theo thỏa thuận trong hợp đồng BT.
2.5.2 Địa vị pháp lý của doanh nghiệp liên doanh
Doanh nghiệp liên doanh là loại hình doanh nghiệp được thành lập tại Việt Nam thông qua sự hợp tác giữa hai hoặc nhiều bên, dựa trên hợp đồng liên doanh hoặc hiệp định giữa Chính phủ Việt Nam và Chính phủ nước ngoài Loại hình này cũng bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hợp tác với doanh nghiệp Việt Nam, hoặc doanh nghiệp liên doanh hợp tác với nhà đầu tư nước ngoài theo hợp đồng liên doanh.
Thành lập theo hình thức công ty TNHH
Chịu trách nhiệm đối với các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số tài sản cam kết vào vốn pháp định của doanh nghiệp.
Vốn pháp định của doanh nghiệp liên doanh là số vốn tối thiểu cần thiết để thành lập doanh nghiệp, được quy định trong điều lệ và do các bên tham gia đóng góp theo tỷ lệ và tiến độ nhất định.
Một số lĩnh vực được nhà nước quy định chỉ được đầu tư thông qua hình thức liên doanh hoặc hợp đồng hợp tác kinh doanh bao gồm: khai thác và chế biến dầu khí, khoáng sản quý hiếm; dịch vụ tư vấn (trừ tư vấn kỹ thuật); vận tải hàng không, đường sắt, đường biển; vận tải hành khách công cộng; xây dựng cảng và ga hàng không; sản xuất thuốc nổ công nghiệp; trồng rừng; du lịch lữ hành và văn hóa.
Hội đồng quản trị đóng vai trò lãnh đạo chính trong doanh nghiệp liên doanh, nơi các bên tham gia thực hiện quyền quản lý thông qua các thành viên của mình Tuy nhiên, các bên không được can thiệp trực tiếp vào hoạt động điều hành của doanh nghiệp.
Tổng giám đốc và các phó tổng giám đốc được bổ nhiệm và miễn nhiệm bởi hội đồng quản trị, chịu trách nhiệm trước hội đồng và pháp luật Việt Nam về quản lý doanh nghiệp Tổng giám đốc là đại diện của doanh nghiệp, trừ khi điều lệ quy định khác Trong số các phó tổng giám đốc, có một phó tổng giám đốc thứ nhất, và cả tổng giám đốc lẫn phó tổng giám đốc thứ nhất phải là công dân Việt Nam, thường trú tại Việt Nam và được bên Việt Nam đề cử.
2.5.3 Địa vị pháp lý của doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài
"Doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài" là doanh nghiệp do nhà đầu tư nước ngoài đầu tư 100% vốn tại Việt Nam. Đặc điểm:
Thành lập theo hình thức công ty TNHH.
Là doanh nghiệp chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn.
Vốn pháp định của doanh nghiệp ít nhất phải bằng 30% vốn đầu tư Phương thức và tiến độ đóng góp được quy định tại điều lệ doanh nghiệp.
Nhà đầu tư nước ngoài có thể thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài để triển khai dự án đầu tư trong hầu hết các lĩnh vực và ngành nghề.
Nhà đầu tư nước ngoài được sở hữu toàn bộ doanh nghiệp, có quyền quyết định việc tổ chức điều hành mọi hoạt động sản xuất, kinh doanh.
Nhà đầu tư nước ngoài hoàn toàn có quyền quyết định về cách thức tổ chức quản lý trong doanh nghiệp Tổng giám đốc sẽ là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp, trừ khi điều lệ của doanh nghiệp quy định khác.
Nhóm công ty
2.6.1 Tập đoàn kinh tế, tổng công ty
Tập đoàn kinh tế và tổng công ty là các nhóm công ty có mối quan hệ sở hữu cổ phần, vốn góp hoặc liên kết khác Chúng không phải là loại hình doanh nghiệp độc lập, không có tư cách pháp nhân và không cần đăng ký thành lập theo quy định của luật pháp.
Tập đoàn kinh tế và tổng công ty bao gồm công ty mẹ, công ty con cùng các công ty thành viên khác Mỗi công ty trong tập đoàn, bao gồm công ty mẹ và công ty con, đều có quyền và nghĩa vụ như một doanh nghiệp độc lập theo quy định của pháp luật.
2.6.2 Công ty mẹ, công ty con
Một công ty được coi là công ty mẹ của công ty khác nếu thuộc một trong các trường hợp sau đây:
Sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông của công ty đó;
Công ty có quyền trực tiếp hoặc gián tiếp quyết định việc bổ nhiệm đa số hoặc tất cả các thành viên trong Hội đồng quản trị, cũng như Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của mình.
Có quyền quyết định việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ của công ty đó.
Công ty con không được phép đầu tư, góp vốn hoặc mua cổ phần của công ty mẹ Đồng thời, các công ty con thuộc cùng một công ty mẹ cũng không được phép hợp tác để góp vốn hay mua cổ phần nhằm tạo ra sự sở hữu chéo giữa chúng.
Các công ty con thuộc cùng một công ty mẹ, mà có ít nhất 65% vốn nhà nước, không được phép cùng nhau góp vốn để thành lập doanh nghiệp theo quy định của Luật này.
Chính phủ quy định chi tiết khoản 2 và khoản 3 Điều này.
2.6.3 Quyền và trách nhiệm của công ty mẹ đối với công ty con
Tùy thuộc vào loại hình pháp lý của công ty con, công ty mẹ thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình với tư cách là thành viên, chủ sở hữu hoặc cổ đông theo quy định của Luật và các quy định pháp luật liên quan.
Hợp đồng, giao dịch và các mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con cần được thiết lập và thực hiện một cách độc lập và bình đẳng, tuân thủ các điều kiện áp dụng cho các chủ thể pháp lý độc lập.
Khi công ty mẹ can thiệp vào hoạt động của công ty con ngoài thẩm quyền của chủ sở hữu, thành viên hoặc cổ đông, và buộc công ty con thực hiện các hoạt động kinh doanh không theo thông lệ bình thường hoặc không sinh lợi mà không có đền bù hợp lý trong năm tài chính liên quan, dẫn đến thiệt hại cho công ty con, công ty mẹ sẽ phải chịu trách nhiệm bồi thường cho những thiệt hại đó.
Người quản lý công ty mẹ có trách nhiệm can thiệp để công ty con thực hiện các hoạt động kinh doanh theo quy định Công ty mẹ và công ty con phải liên đới chịu trách nhiệm về những thiệt hại phát sinh từ các hoạt động này.
Nếu công ty mẹ không bồi thường cho công ty con theo quy định, thì chủ nợ hoặc thành viên, cổ đông sở hữu ít nhất 1% vốn điều lệ của công ty con có quyền yêu cầu công ty mẹ bồi thường thiệt hại cho công ty con, có thể thực hiện yêu cầu này nhân danh chính mình hoặc nhân danh công ty con.
Khi hoạt động kinh doanh do công ty con thực hiện mang lại lợi ích cho công ty con khác thuộc cùng một công ty mẹ, công ty con nhận lợi ích phải có trách nhiệm liên đới với công ty mẹ để hoàn trả khoản lợi đó cho công ty con bị thiệt hại.
2.6.4 Báo cáo tài chính của công ty mẹ, công ty con
Vào cuối năm tài chính, bên cạnh các báo cáo và tài liệu theo quy định pháp luật, công ty mẹ cần lập thêm các báo cáo bổ sung sau đây.
Báo cáo tài chính hợp nhất của công ty mẹ theo quy định của pháp luật về kế toán;
Báo cáo tổng hợp kết quả kinh doanh hàng năm của công ty mẹ và các công ty con cung cấp cái nhìn tổng quan về hiệu quả tài chính Đồng thời, báo cáo cũng trình bày công tác quản lý và điều hành của công ty mẹ cùng với các công ty con, phản ánh sự phối hợp và chiến lược phát triển chung.
Tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp
Công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có khả năng chia sẻ cổ đông, thành viên và tài sản để thành lập hai hoặc nhiều công ty mới trong một số trường hợp nhất định.
Một phần vốn góp và cổ phần của các thành viên, cổ đông sẽ được chuyển sang các công ty mới, tỷ lệ chuyển nhượng này dựa trên tỷ lệ sở hữu trong công ty bị chia và giá trị tài sản tương ứng với phần vốn góp, cổ phần đó.
Toàn bộ vốn góp và cổ phần của các thành viên hoặc cổ đông, cùng với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần và phần vốn góp, sẽ được chuyển giao cho các công ty mới.
Kết hợp cả hai trường hợp trên
Công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần có thể thực hiện việc tách ra bằng cách chuyển một phần tài sản, quyền và nghĩa vụ từ công ty hiện có (gọi là công ty bị tách) để thành lập một hoặc nhiều công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần mới (gọi là công ty được tách), mà không làm chấm dứt sự tồn tại của công ty bị tách.
Hai hoặc nhiều công ty có thể thực hiện việc hợp nhất để thành lập một công ty mới, được gọi là công ty hợp nhất, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của các công ty đã hợp nhất.
Công ty bị sáp nhập có thể hợp nhất với công ty nhận sáp nhập thông qua việc chuyển giao toàn bộ tài sản, quyền lợi, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp, dẫn đến việc chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập.
Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần
Chuyển đổi công ty cổ phần thành công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là một quy trình quan trọng giúp tối ưu hóa cấu trúc doanh nghiệp Việc này không chỉ mang lại sự linh hoạt trong quản lý mà còn hạn chế trách nhiệm cá nhân của chủ sở hữu Ngoài ra, chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn cũng giúp nâng cao tính pháp lý và khả năng thu hút vốn đầu tư Quy trình này yêu cầu tuân thủ các quy định pháp luật hiện hành để đảm bảo tính hợp pháp và hiệu quả trong hoạt động kinh doanh.
Doanh nghiệp có quyền tạm ngừng kinh doanh nhưng cần thông báo bằng văn bản cho Cơ quan đăng ký kinh doanh ít nhất 15 ngày trước khi tạm ngừng hoặc tiếp tục hoạt động Quy định này cũng áp dụng nếu doanh nghiệp quyết định tiếp tục kinh doanh trước thời hạn đã thông báo.
Cơ quan đăng ký kinh doanh có quyền yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng hoạt động trong các ngành, nghề kinh doanh có điều kiện nếu phát hiện doanh nghiệp không đáp ứng đủ các tiêu chí theo quy định pháp luật.
Trong thời gian tạm ngừng kinh doanh, doanh nghiệp cần phải thanh toán đầy đủ các khoản thuế còn nợ và tiếp tục chi trả các khoản nợ Ngoài ra, doanh nghiệp cũng phải hoàn thành các hợp đồng đã ký kết với khách hàng và người lao động, trừ khi có thỏa thuận khác giữa doanh nghiệp, chủ nợ, khách hàng và người lao động.
2.7.7 Các trường hợp và điều kiện giải thể doanh nghiệp
Doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau đây:
Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn;
Quyết định của chủ doanh nghiệp tư nhân, các thành viên hợp danh trong công ty hợp danh, Hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn, và Đại hội đồng cổ đông trong công ty cổ phần đều có vai trò quan trọng trong việc quản lý và điều hành doanh nghiệp.
Nếu công ty không duy trì đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật trong vòng 06 tháng liên tục mà không thực hiện thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp, công ty sẽ gặp phải những vấn đề pháp lý nghiêm trọng.
Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
Doanh nghiệp chỉ có thể tiến hành giải thể khi đã thanh toán đầy đủ các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác, đồng thời không đang trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài Người quản lý liên quan và doanh nghiệp sẽ chịu trách nhiệm liên đới về các khoản nợ của doanh nghiệp.
CÂU HỎI ÔN TẬP, BÀI TẬP CHƯƠNG 2
1 Trình bày cơ cấu tổ chức quản lý của doanh nghiệp nhà nước.
2 Hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã được thành lập và giải thể theo quy định như thế nào?
3 Trình bày cách thức tổ chức, quản lý hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã.
4 Trình bày cơ cấu tổ chức quản lý của công ty hợp danh.
5 Trình bày cơ cấu tổ chức quản lý của công ty TNHH.
6 Trình bày cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ phần.
7 Trình bày các vấn đề quản lý, cho thuê và bán doanh nghiệp tư nhân.
8 Trình bày các hình thức tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp.
- Các loại hình doanh nghiệp trong nền kinh tế quốc dân.
- Phân biệt giữa công ty đối nhân và công ty đối vốn.
- Mỗi nhóm học sinh tự soạn thảo giấy đề nghị đăng ký kinh doanh; thủ tục thành lập doanh nghiệp; dự thảo điều lệ công ty…
Câu 1: Cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần là:
A Hội đồng quản trị B Đại hội đồng cổ đông
C Ban kiểm soát D Chủ tịch hội động quản trị
Câu 2: Thành viên ban kiểm soát của công ty cổ phần được quy định như thế nào?
A Phải là cổ đông của công ty cổ phần
B Không nhất thiết phải là phải là cổ đông của công ty cổ phần
C Phải cú quan hệ họ hàng trong phạùm vi ba đời với thành viờn hội đồng quản trị, giám đóc hoặc tổng giám đốc.
Theo Luật Doanh Nghiệp 2014, công ty có vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau được xác định là công ty cổ phần.
Theo Luật Doanh Nghiệp 2014, chỉ có công ty cổ phần được phép phát hành chứng khoán, trong khi các loại hình công ty TNHH một thành viên, TNHH hai thành viên trở lên và hợp danh không có quyền này.
CHẾ ĐỊNH PHÁP LÝ VỀ HỢP ĐỒNG KINH TỀ
Khái niệm, đặc điểm và chức năng của hợp đồng kinh tế
Hợp đồng là một thỏa thuận tự nguyện giữa các bên, không vi phạm pháp luật và đạo đức xã hội, nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ dân sự.
Hợp đồng kinh doanh, thương mại là thỏa thuận giữa các thương nhân trong hoạt động thương mại và vì mục đích lợi nhuận
Chủ thể của hợp đồng bao gồm ít nhất hai bên, là các cá nhân hoặc tổ chức có năng lực hành vi dân sự theo quy định pháp luật Ý chí của các bên phải thể hiện sự tự do và tự nguyện trong việc định đoạt quan hệ hợp đồng, đây là điều kiện cần thiết để đảm bảo hợp đồng có hiệu lực.
Nội dung của hợp đồng: các bên có thể thỏa thuận những nội dung trong khuôn khổ luật pháp cho phép.
Mục đích của hợp đồng: nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ nào đó.
Nói đến chức năng của hợp đồng là nói đến vai trò xã hội của hợp đồng
Sự ra đời của nền KTTT đòi hỏi chức năng điều tiết, điều chỉnh của hợp đồng giữ vai trò chủ đạo.
Hợp đồng là hình thức pháp lý tối ưu cho việc trao đổi hàng hóa và tiền tệ, đồng thời đóng vai trò quan trọng trong việc tự điều chỉnh mối quan hệ giữa các bên tham gia trong giao dịch hàng hóa và tài chính.
Chức năng quan trọng nhất của hợp đồng là điều tiết, điều chỉnh quan hệ xã hội. Bên cạnh đó hợp đồng còn có những chức năng khác như:
- Chức năng như một công cụ pháp lý thể hiện sự sáng tạo và quyền tự định đoạt của các bên chủ thể.
- Chức năng thông tin, thể hiện ý chí thống nhất của các bên về những điều kiện của quan hệ hợp đồng.
Hợp đồng đặt ra các biện pháp bảo đảm nhằm nâng cao trách nhiệm của các bên, đồng thời giúp khắc phục hậu quả phát sinh từ việc không thực hiện đúng cam kết.
Hợp đồng có chức năng bảo vệ, cho phép các bên quy định hình thức trách nhiệm cụ thể khi không tuân thủ cam kết, chẳng hạn như phạt vi phạm hoặc bồi thường thiệt hại.
Ký kết hợp đồng kinh tế
3.2.1 Nguyên tắc ký kết hợp đồng kinh tế
- Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được vi phạm điều cấm của pháp luật, trái đạo đức xã hội:
- Các chủ thể đều có quyền tự định đoạt việc tham gia hay không tham gia vào quan hệ hợp đồng.
- Giao kết hợp đồng là quyền của chủ thể.
- Không ai được quyền áp đặt ý chí hay ngăn cản chủ thể khác giao kết hợp đồng.
- Chủ thể có quyền tự do lựa chọn đối tác để giao kết hợp đồng, quyết định tính chất, nội dung của hợp đồng.
- Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng
Tự nguyện : các bên tự nguyện tham gia quan hệ hợp đồng mà không chịu sự tác động của bất kỳ bên thứ ba nào.
- Ý chí tự nguyện chính là sự thống nhất giữa ý muốn chủ quan bên trong và sự bày tỏ ý chí đó ra bên ngoài
Hợp đồng không đảm bảo sự thống nhất giữa ý chí và sự bày tỏ ý chí, do các yếu tố như nhầm lẫn, lừa dối, hay đe dọa, sẽ không tuân thủ nguyên tắc tự nguyện và do đó bị coi là vô hiệu.
Bình đẳng trong hợp đồng nghĩa là các bên tham gia phải có vị thế ngang nhau trong quá trình thương thảo các điều khoản, đảm bảo không bên nào có quyền áp đặt ý chí lên bên kia.
Để thực hiện hợp đồng một cách hiệu quả, việc tuân thủ nguyên tắc bình đẳng và tự nguyện giữa các bên là rất quan trọng Điều này tạo nền tảng cho sự hợp tác, thiện chí, trung thực và ngay thẳng từ giai đoạn thiết lập giao dịch cho đến khi hợp đồng hoàn tất.
3.2.2 Nội dung của hợp đồng kinh tế
Hợp đồng kinh doanh, thương mại bao gồm các nội dung chủ yếu sau:
+ Đối tượng của hợp đồng: tài sản hoặc công việc.
+ Số lượng, chất lượng tài sản hoặc yêu cầu đối với công việc phải làm.
+ Giá cả, phương thức thanh toán.
+ Thời gian, địa điểm thực hiện hợp đồng.
+ Quyền và nghĩa vụ của các bên.
+ Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng.
+ Phạt vi phạm hợp đồng.
Nội dung của hợp đồng có thể chia thành ba loại điều khoản với những ý nghĩa khác nhau :
Những điều khoản chủ yếu : là những điều khoản mà thiếu chúng thì hợp đồng chưa hoàn chỉnh và chưa tạo nên sự ràng buộc pháp lý.
Mặc dù pháp luật không quy định cụ thể, trong thực tế, các điều khoản quan trọng cần có trong hợp đồng bao gồm: tên hàng, số lượng, quy cách, chất lượng, giá cả, phương thức thanh toán, cũng như địa điểm và thời gian giao hàng.
Những điều khoản thông thường là những quy định mà các bên trong hợp đồng phải tự động thừa nhận và thực hiện, bất kể có dẫn chiếu đến chúng hay không.
Các điều khoản tùy nghi là những điều khoản mà hai bên có thể tự thỏa thuận về mức độ hoặc điều kiện thực hiện trong khuôn khổ pháp luật Một ví dụ điển hình là mức phạt vi phạm hợp đồng không được vượt quá 8% giá trị của phần hợp đồng bị vi phạm.
Thực hiện hợp đồng kinh tế
3.3.1 Nguyên tắc thực hiện hợp đồng kinh tế
- Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phương thức và các thoả thuận khác.
- Thực hiện một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi nhất cho các bên, bảo đảm tin cậy lẫn nhau.
- Không được xâm phạm đến lợi ích của nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi ích hợp pháp của người khác
3.3.2 Thực hiện nội dung hợp đồng kinh tế
- Khi thực hiện hợp đồng thì các bên phải thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình theo đúng nội dung đã thỏa thuận trong hợp đồng.
- Thực hiện hợp đồng cũng có nghĩa là các bên phải thực hiện các điều khoản trong hợp đồng, như:
Thực hiện đúng điều khoản về đối tượng:
- Đúng về loại hàng hóa
- Đúng về loại dịch vụ
- Phải xác định rõ tên hàng hóa, dịch vụ.
- Phải xác định rõ các thông số liên quan đến hàng hóa, dịch vụ (như quy cách, mẫu mã, hình dáng, kích thước, dung sai cho phép, )
- Đối tượng phải hợp pháp: phù hợp quy định pháp luật về lưu thông hàng hóa, phải phù hợp với ngành nghề kinh doanh của các bên
Thực hiện đúng điều khoản về số lượng:
Khi xác định số lượng và đơn vị tính trong hợp đồng, cần chú ý đến phương thức cụ thể Các bên cần thỏa thuận rõ ràng về cách giải quyết trong trường hợp bất khả kháng hoặc bất ngờ để đảm bảo tính chính xác và minh bạch trong việc xác định số lượng theo hợp đồng.
- Giải quyết đối với trường hợp hàng hóa giao thừa hoặc thiếu so với số lựơng đã quy định trong hợp đồng.
Thực hiện đúng điều khoản về chất lượng:
Chất lượng hàng hóa trong hợp đồng có thể được xác định theo thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của Nhà nước nếu không có thỏa thuận cụ thể Nếu các bên không thống nhất về chất lượng hàng hóa, dịch vụ, thì chất lượng sẽ được coi là trung bình so với tiêu chuẩn thị trường hiện hành.
- Nếu vi phạm điều khỏan về chất lượng thì bên vi phạm phải chịu trách nhiệm pháp lý theo quy định của pháp luật
Thực hiện đúng điều khoản về giá cả, phương thức thanh toán:
- Các bên được quyền tự do thỏa thuận về giá cả của hàng hóa.
Trong một số trường hợp, việc tự do thỏa thuận không được phép, chẳng hạn như đối với hàng hóa và dịch vụ thuộc lĩnh vực độc quyền nhà nước, nơi nhà nước quy định giá mua và giá bán Ngoài ra, khi nhà nước đã thiết lập khung giá cho một số loại hàng hóa và dịch vụ, các bên chỉ có thể thỏa thuận trong giới hạn của khung giá đó.
- Không được thỏa thuận bán hàng hóa, dịch vụ dưới giá thành toàn bộ.
- Phương thức thanh toán do các bên thỏa thuận trong hợp đồng và phải thực hiện đúng thỏa thuận đó
Thực hiện đúng điều khoản về thời gian:
- Thời gian giao hàng hóa hoặc thực hiện công việc, dịch vụ
- Thời gian giao chứng từ
* Cần phân biệt thời hạn và thời điểm:
- Thời điểm là mốc thời gian xác định
- Thời hạn là khoảng thời gian
Khi các bên đạt thỏa thuận về thời hạn giao hàng, thực hiện dịch vụ, công việc hoặc thanh toán, bên có nghĩa vụ có quyền thực hiện nghĩa vụ của mình vào bất kỳ thời điểm nào trong khoảng thời gian đã thỏa thuận.
Thực hiện đúng điều khoản về địa điểm:
- Địa điểm giao hàng, nhận hàng.
- Địa điểm thực hiện dịch vụ, thực hiện công việc
- Địa điểm do các bên thỏa thuận.
- Nếu các bên không thỏa thuận thì áp dụng một số nguyên tắc sau:
+ Nếu đối tượng hợp đồng là bất động sản thì địa điểm thực hiện hợp đồng là nơi tọa lạc bất động sản.
+ Nếu đối tượng hợp đồng là động sản thì địa điểm thực hiện là nơi cư trú hoặc nơi có trụ sở của bên có quyền.
Các biện pháp đảm bảo về tài sản cho việc thực hiện hợp đồng kinh tế
Cầm cố tài sản là hành động mà một bên (bên cầm cố) chuyển giao tài sản thuộc quyền sở hữu của mình cho bên kia (bên nhận cầm cố) nhằm đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự Hình thức này giúp bảo vệ quyền lợi của bên nhận cầm cố trong trường hợp bên cầm cố không thực hiện nghĩa vụ đã cam kết.
- Tài sản cầm cố phải thuộc quyền sở hữu của bên cầm cố.
+ Nếu tài sản thuộc sở hữu chung của nhiều người thì phải được sự đồng ý của tất cả các đồng sở hữu.
Các pháp nhân Nhà nước, mặc dù không sở hữu tài sản, vẫn có quyền sử dụng tài sản thuộc quyền quản lý của mình để thực hiện việc cầm cố.
- Các tài sản cầm cố thường là động sản.
- Bên cầm cố giao tài sản cho bên nhận cầm cố.
- Hình thức cầm cố tài sản
Việc cầm cố tài sản phải được lập thành văn bản, có thể lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính.
- Hiệu lực của cầm cố tài sản
Cầm cố tài sản có hiệu lực kể từ thời điểm chuyển giao tài sản cho bên nhận cầm cố
-Xử lý tài sản cầm cố
Khi đến hạn thực hiện nghĩa vụ dân sự, nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện hoặc thực hiện không đúng thỏa thuận, tài sản cầm cố sẽ được xử lý theo phương thức đã thỏa thuận giữa các bên hoặc được bán đấu giá theo quy định của pháp luật nhằm thực hiện nghĩa vụ.
Bên nhận cầm cố được ưu tiên thanh toán từ số tiền bán tài sản cầm cố
Thế chấp tài sản là hành động mà một bên (bên thế chấp) sử dụng tài sản của mình để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự đối với bên kia (bên nhận thế chấp), mà không chuyển giao quyền sở hữu tài sản đó.
Trong trường hợp thế chấp toàn bộ bất động sản, các động sản có vật phụ cũng sẽ được coi là tài sản thế chấp.
Khi thế chấp một phần bất động sản, các vật phụ gắn liền với tài sản đó cũng sẽ thuộc quyền thế chấp, trừ khi có thỏa thuận khác giữa các bên.
- Tài sản thế chấp cũng có thể là tài sản được hình thành trong tương lai.
Hình thức của thế chấp tài sản:
Việc thế chấp tài sản cần phải được lập thành văn bản, có thể là văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính Nếu pháp luật yêu cầu, văn bản thế chấp phải được công chứng, chứng thực hoặc đăng ký.
Các bên cần thỏa thuận rõ ràng về thời hạn thế chấp tài sản Nếu không có thỏa thuận cụ thể, thời hạn thế chấp sẽ kéo dài cho đến khi nghĩa vụ được bảo đảm bằng thế chấp chấm dứt.
- Tài sản thế chấp do bên thế chấp giữ Các bên có thể thỏa thuận giao cho người thứ ba giữ tài sản thế chấp.
- Tài sản thế chấp thuộc quyền sở hữu của bên thế chấp, được phép giao dịch và không có tranh chấp.
- Tài sản thế chấp bao gồm: nhà ở, công trình xây dựng, quyền sử dụng đất, hoa lợi, lợi tức, máy móc, tàu biển, máy bay
Bên thế chấp tài sản có quyền khai thác công dụng và hưởng hoa lợi, lợi tức từ tài sản đó, trừ khi hoa lợi và lợi tức cũng được quy định là tài sản thế chấp theo thỏa thuận.
Bên nhận thế chấp tài sản có quyền xem xét và kiểm tra trực tiếp tài sản thế chấp, tuy nhiên, họ không được cản trở hay gây khó khăn cho việc sử dụng và khai thác tài sản đó.
Xử lý tài sản thế chấp:
Tương tự như xử lý tài sản cầm cố
Bảo lãnh là cam kết của bên thứ ba với bên có quyền, nhằm thực hiện nghĩa vụ thay cho bên có nghĩa vụ khi đến hạn mà bên được bảo lãnh không thực hiện hoặc thực hiện không đúng.
Các bên có thể thỏa thuận rằng bên bảo lãnh chỉ phải thực hiện nghĩa vụ khi bên được bảo lãnh không có khả năng thực hiện nghĩa vụ của mình Điều này tạo ra sự linh hoạt và bảo vệ quyền lợi cho các bên liên quan trong hợp đồng.
- Bên bảo lãnh phải đáp ứng điều kiện là người có đầy đủ năng lực hành vi dân sự, có tài sản.
Bên bảo lãnh cần sử dụng tài sản của chính mình hoặc thực hiện một công việc cụ thể để đảm bảo trách nhiệm thay cho người được bảo lãnh trong trường hợp người đó không thực hiện nghĩa vụ.
Khi bên bảo lãnh đã hoàn thành nghĩa vụ, họ có quyền yêu cầu bên được bảo lãnh thực hiện nghĩa vụ theo phạm vi đã thỏa thuận, trừ khi có thỏa thuận khác.
Việc bảo lãnh phải được lập thành văn bản, có thể lập thành văn bản riêng hoặc ghi trong hợp đồng chính.
Bên bảo lãnh có thể cam kết bảo lãnh một phần hoặc toàn bộ nghĩa vụ cho bên được bảo lãnh.
Nghĩa vụ bảo lãnh bao gồm cả tiền lãi trên nợ gốc, tiền phạt, tiền bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp có thoả thuận khác.
Nhiều người cùng bảo lãnh
Khi nhiều người cùng bảo lãnh một nghĩa vụ, họ có trách nhiệm liên đới thực hiện bảo lãnh, trừ khi có thỏa thuận hoặc quy định pháp luật về bảo lãnh theo các phần độc lập Bên có quyền có thể yêu cầu bất kỳ ai trong số những người bảo lãnh liên đới thực hiện toàn bộ nghĩa vụ.
Hợp đồng kinh tế vô hiệu và xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu
3.5.1 Điều kiện để hợp đồng có hiệu lực Để hợp đồng kinh doanh, thương mại có hiệu lực pháp luật đòi hỏi phải thỏa mãn các điều kiện sau:
+ Chủ thể tham gia hợp đồng phải có thẩm quyền ký kết hợp đồng.
+ Mục đích và nội dung của hợp đồng không vi phạm điều cấm của pháp luật. + Chủ thể tham gia hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện.
+ Hình thức của hợp đồng phải phù hợp với các quy định của pháp luật.
Nếu hợp đồng không đáp ứng đủ các điều kiện cần thiết, thì hợp đồng đó sẽ bị coi là vô hiệu Hợp đồng có thể vô hiệu toàn bộ hoặc chỉ vô hiệu một phần.
3.5.2 Cách thức xử lý hợp đồng vô hiệu
3.5.2.1.Đối với hợp đồng vô hiệu toàn bộ:
+ Nếu hợp đồng chưa thực hiện:
Các bên không được phép thực hiện.
+ Nếu hợp đồng đã thực hiện:
• Các bên phải trả cho nhau những gì đã nhận Nếu không trả được vật thì trả bằng tiền.
• Những tài sản và thu nhập bất hợp pháp thì tịch thu xung vào công quỹ nhà nước.
• Bên nào cố ý làm cho hợp đồng vô hiệu thì bị xử lý theo pháp luật.
3.5.2.2.Đối với hợp đồng vô hiệu từng phần:
Các bên cần hợp tác để sửa chữa phần vô hiệu của hợp đồng Nếu đã thực hiện phần vô hiệu đó, nguyên tắc xử lý sẽ tương tự như đối với hợp đồng vô hiệu toàn bộ.
Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng kinh tế
3.6.1 Căn cứ phát sinh trách nhiệm tài sản
Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng là loại trách nhiệm pháp lý mà bên vi phạm phải chịu hậu quả bất lợi về vật chất, dựa trên các thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của pháp luật.
Căn cứ làm phát sinh trách nhiệm
- Có sự vi phạm hợp đồng: Là hành vi không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ những nội dung đã thỏa thuận trong hợp đồng.
+ Vi phạm về số lượng hàng hóa: giao hàng thiếu, giao hàng không đồng bộ. + Giao hàng không đúng chất lượng mà các bên đã thỏa thuận.
+ Giao hàng chậm, nhận hàng chậm hoặc thanh toán chậm
- Có sự thiệt hại thực tế: Là những thiệt hại vật chất có thể tính toán được, không phải là những thiệt hại phi vật chất.
- Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệ hại thực tế :
Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp, tất yếu gây ra thiệt hại
Hành vi có lỗi trong vi phạm hợp đồng được xác định khi một bên không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ, mặc dù đã có điều kiện để thực hiện Khi xảy ra tình huống này, bên vi phạm sẽ tự động bị coi là có lỗi.
Bên bị vi phạm chỉ cần chứng minh hành vi vi phạm, không cần phải chứng minh lỗi của bên vi phạm Điều quan trọng là chứng minh rằng đã xảy ra hành vi thực hiện không đúng hoặc không đầy đủ và thiệt hại thực tế đã xảy ra.
Trong một số trường hợp, bên vi phạm hợp đồng có thể được miễn trách nhiệm nếu có đủ bằng chứng chứng minh các trường hợp miễn trách nhiệm theo quy định tại Điều 294 Luật Thương mại 2005 Việc chứng minh này là nghĩa vụ của bên vi phạm hợp đồng.
+ Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thỏa thuận.
+ Xảy ra sự kiện bất khả kháng.
+ Hành vi vi phạm của một bên là hoàn toàn do lỗi của bên kia.
Hành vi vi phạm của một bên có thể xảy ra khi thực hiện quyết định từ cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền, điều này thường nằm ngoài khả năng nhận thức của các bên vào thời điểm ký kết hợp đồng.
3.6 2 Các hình thức trách nhiệm tài sản
Buộc thực hiện đúng hợp đồng (Đ297/LTM 2005):
Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc áp dụng các biện pháp khác để đảm bảo hợp đồng được thực hiện, đồng thời bên vi phạm phải chịu trách nhiệm về các chi phí phát sinh.
Trách nhiệm bồi thường là nghĩa vụ mà bên vi phạm phải trả một khoản tiền phạt cho bên bị vi phạm theo thỏa thuận hợp đồng, trừ khi có các trường hợp miễn trách nhiệm được quy định.
Các bên được thỏa thuận mức phạt nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm
- Bồi thường thiệt hại(Đ302– Đ305/LTM 2005):
Là loại trách nhiệm mà bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm.
Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm tổn thất thực tế và trực tiếp mà bên bị vi phạm phải gánh chịu do hành vi vi phạm, cùng với khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm lẽ ra đã được hưởng nếu không có hành vi vi phạm đó.
- Tạm ngừng thực hiện hợp đồng(Đ308 – Đ309/LTM 2005):
Là việc một bên tạm thời không thực hiện nghĩa vụ trong hợp đồng khi thuộc một trong các trường hợp sau:
+ Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thỏa thuận là điều kiện để tạm ngừng thực hiện hợp đồng.
Vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng xảy ra khi một bên không thực hiện đúng cam kết, dẫn đến thiệt hại cho bên còn lại, làm cho bên này không thể đạt được mục tiêu của việc ký kết hợp đồng.
- Đình chỉ thực hiện hợp đồng(Đ 310 – Đ 311/LTM 2005):
Là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ hợp đồng khi thuộc một trong các trường hợp sau:
+ Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên thỏa thuận là điều kiện để đình chỉ hợp đồng.
+ Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng
- Hủy bỏ hợp đồng(Đ 312 – Đ 314/LTM 2005):
+ Huỷ bỏ toàn bộ hợp đồng: là việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất cả các nghĩa vụ đối với toàn bộ hợp đồng.
+ Huỷ bỏ một phần hợp đồng: là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại trong hợp đồng vẫn còn hiệu lực.
- Các biện pháp khác: do các bên thỏa thuận nhưng không trái pháp luật Việt
Nam, không trái đạo đức xã hội và không trái với Điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên
CÂU HỎI ÔN TẬP CHƯƠNG 3
1 Nêu khái niệm, đặc điểm và chức năng của hợp đồng kinh tế.
2 Trình bày các nguyên tắc ký kết và nội dung của hợp đồng kinh tế.
3 Trình bày các biệp pháp bảo đảm về tài sản cho việc thực hiện hợp đồng kinh tế.
4 Trình bày các điều kiện để hợp đồng kinh tế có hiệu lực và cách thức xử lý hợp đồng kinh tế vô hiệu.
5 Trình bày các hình thức trách nhiệm tài sản khi vi phạm hợp đồng kinh tế.
- Học sinh tự soạn thảo một hợp đồng kinh tế (ví dụ: Hợp đồng mua bán hàng hóa…) theo nội dung đã học.
- Học sinh tự đặt ra những trường hợp vi phạm hợp đồng kinh tế và đề xuất biện pháp xử lý.
Câu 1 ”Hợp đồng có điều kiện” thuộc loại hợp đồng nào trong các loại hợp đồng của
Bộ Luật Dân sự: a.Hợp đồng có đền bù b.Hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba. c.Hợp đồng trao đổi tài sản d.Hợp đồng gửi giữ.
Câu 2 Hai nguyên tắc ký kết hợp đồng:
Tự do trong việc ký kết hợp đồng là cần thiết, nhưng phải tuân thủ pháp luật và đạo đức xã hội Các bên tham gia cần đảm bảo tính tự nguyện, bình đẳng, trung thực và ngay thẳng trong quá trình giao kết Việc xác lập và hợp tác giữa các bên là yếu tố quan trọng để tạo ra một thỏa thuận hợp pháp và hiệu quả.
Câu 3 Có mấy phương thức ký kết hợp đồng? a 1 b 2 c 3 d 4
Tại Việt Nam, hợp đồng được giao kết khi bên được đề nghị ký vào văn bản hợp đồng, hoặc khi bên này im lặng đồng nghĩa với việc chấp nhận giao kết theo điều 404 Bộ luật Dân sự Ngoài ra, hợp đồng cũng được xác lập khi bên đề nghị nhận được văn bản chấp nhận từ bên được đề nghị, hoặc khi bên được đề nghị gửi văn bản chấp nhận cho bên đề nghị Về chế tài phạt vi phạm, chỉ được áp dụng nếu có thỏa thuận trong hợp đồng và mức phạt không vượt quá 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm.
Hợp đồng có thể thực hiện bằng lời nói bao gồm hợp đồng đại lý, hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng đấu thầu và đấu giá hàng hóa, cũng như hợp đồng mua bán với thương nhân nước ngoài.
Căn cứ vào vị trí trong quan hệ của các hợp đồng, chúng ta có thể phân loại thành các loại hợp đồng chính và phụ, hợp đồng đền bù và không đền bù, cũng như hợp đồng song vụ và đơn vụ Tất cả các phân loại này đều đúng.
Câu 8 Hợp đồng được xem là vô hiệu thì trách nhiệm pháp lý giữa các bên chấm dứt toàn bộ a Đúng b Sai
Câu 9 Căn cứ theo Bộ Luật Dân Sự 2005, nếu phân biệt hợp đồng theo chủng loại thì có mấy loại hợp đồng : a 11 b 12 c 13 d 14
Bộ Luật Dân Sự 2005 không phân loại hợp đồng cụ thể, nhưng có truyền thống phân biệt giữa các loại hợp đồng để làm rõ quyền và nghĩa vụ của các bên Các loại hợp đồng này bao gồm hợp đồng có đền bù và hợp đồng không đền bù, hợp đồng song vụ và hợp đồng đơn vụ, hợp đồng chính và hợp đồng phụ, cũng như hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba.
Hợp đồng không cần tuân thủ yêu cầu về hình thức bao gồm hợp đồng uỷ quyền Các hợp đồng khác như hợp đồng mua bán, hợp đồng bảo hiểm và hợp đồng vay tài sản đều có những yêu cầu hình thức cụ thể mà bên liên quan phải tuân thủ.
Khái quát chung về tranh chấp kinh tế trong kinh doanh
Từ ngày Bộ luật tố tụng dân sự có hiệu lực thi hành (01/01/2005) thuật ngữ
“Tranh chấp kinh tế” được thay thế bằng “Tranh chấp kinh doanh, thương mại”
Tranh chấp kinh doanh và thương mại là những xung đột liên quan đến quyền và nghĩa vụ của các thương nhân, phát sinh từ lợi ích kinh tế trong quá trình hoạt động kinh doanh.
Kinh doanh là hoạt động liên tục thực hiện một hoặc nhiều giai đoạn trong quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung cấp dịch vụ trên thị trường, với mục tiêu tạo ra lợi nhuận.
Hoạt động thương mại nhằm mục đích sinh lợi bao gồm việc mua bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động khác có mục tiêu tạo ra lợi nhuận.
Tranh chấp trong hoạt động kinh doanh và thương mại thường phát sinh từ những mâu thuẫn giữa các chủ thể kinh doanh, chủ yếu do việc không thực hiện hoặc thực hiện không đúng các nghĩa vụ trong hợp đồng.
+ Tranh chấp phát sinh trực tiếp từ các quan hệ kinh doanh, thương mại.
+ Các bên tranh chấp là thương nhân.
+ Giải quyết tranh chấp do các bên tranh chấp tự định đoạt.
+ Tranh chấp mang yếu tố vật chất và có giá trị lớn.
Các phương thức giải quyết tranh chấp kinh tế ở Việt Nam hiện nay
Giải quyết tranh chấp là quá trình mà các bên liên quan cùng thảo luận và đạt được thỏa thuận về biện pháp giải quyết mà không cần sự can thiệp của bên thứ ba.
Thỏa thuận này là sự thống nhất ý chí của các bên, các bên có nghĩa vụ phải thực hiện. Ưu điểm của thương lượng:
- Nhanh chóng, đơn giản không bị ràng buộc bởi các thủ tục pháp lý;
- Không làm phương hại đến quan hệ hợp tác vốn có giữa các bên;
- Giữ được bí mật kinh doanh của các bên
Hạn chế của thương lượng:
- Kết quả của thương lượng phụ thuộc vào sự thiện chí, hợp tác của các bên.
- Kết quả thương lượng không được đảm bảo bằng cơ chế pháp lý mang tính bắt buộc, mà phụ thuộc vào sự tự nguyện thi hành của các bên
Pháp luật Việt Nam qui định các bên trước hết phải tiến hành thương lượng, sau đó mới được tiến hành các hình thức giải quyết khác.
Hòa giải là phương pháp giải quyết tranh chấp hiệu quả, trong đó bên thứ ba đóng vai trò trung gian, giúp các bên tranh chấp tìm kiếm giải pháp nhằm giải quyết mâu thuẫn trong kinh doanh.
Bên trung gian không đưa ra quyết định mà chỉ đóng vai trò hỗ trợ, giúp các bên tìm kiếm và đề xuất giải pháp, đồng thời thuyết phục họ lựa chọn phương án phù hợp.
Trung gian hòa giải không có xung đột lợi ích với các bên tham gia và không gắn bó với lợi ích của bất kỳ bên nào.
Trung gian hòa giải không đại diện cho bên nào và không có quyền quyết định hay phán xét như trọng tài Ad-hoc Ưu điểm của hòa giải bao gồm việc tạo ra một không gian linh hoạt cho các bên thảo luận và tìm kiếm giải pháp, giúp tiết kiệm thời gian và chi phí so với các phương thức giải quyết tranh chấp khác.
- Đơn giản, linh hoạt, hiệu quả và ít tốn kém;
Sự tham gia của một bên thứ ba, đó là trung gian hòa giải có kinh nghiệm và hiểu biết sâu sắc về lĩnh vực cũng như vấn đề đang tranh chấp, đóng vai trò quan trọng trong quá trình giải quyết mâu thuẫn Trung gian này cần có uy tín đối với các bên liên quan để đảm bảo tính khách quan và hiệu quả trong việc tìm kiếm giải pháp.
Kết quả hòa giải được ghi nhận và chứng kiến bởi bên thứ ba, điều này đảm bảo mức độ tuân thủ các cam kết đạt được trong quá trình hòa giải là rất cao.
Hạn chế của hòa giải :
- Kết quả hòa giải vẫn phụ thuộc vào thiện chí của các bên và sự tự nguyện thi hành của mỗi bên.
- Do có sự tham gia của trung gian trong quá trình hòa giải nên uy tín cũng như bí mật kinh doanh của các bên bị ảnh hưởng.
- Chi phí tốn kém hơn thương lượng vì phải trả khoản dịch vụ cho trung gian hòa giải.
Trọng tài thương mại là phương thức giải quyết tranh chấp trong hoạt động thương mại, được các bên thỏa thuận và thực hiện theo quy trình, thủ tục được quy định bởi Pháp lệnh trọng tài thương mại Để giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại, cần đảm bảo các điều kiện nhất định.
Tranh chấp được giải quyết bằng trọng tài thương mại, nếu trước hoặc sau khi xảy ra tranh chấp các bên có thoả thuận trọng tài
Thỏa thuận trọng tài có thể được ghi trong hợp đồng hoặc bằng văn bản riêng Đặc điểm trọng tài thương mại
Trọng tài thương mại là tổ chức phi chính phủ, hoạt động độc lập và không nhận ngân sách từ nhà nước, tuân theo quy định của pháp luật và quy chế trọng tài.
- Cơ chế giải quyết tranh chấp bằng trọng tài thương mại là sự kết hợp giữa hai yếu tố thoả thuận và tài phán.
Hình thức giải quyết tranh chấp bằng trọng tài mang lại quyền tự do định đoạt cao hơn cho các đương sự so với việc giải quyết tranh chấp tại toà án.
+ Các đương sự có quyền lựa chọn trọng tài viên.
+ Các đương sự có quyền lựa chọn địa điểm giải quyết tranh chấp.
+ Các đương sự có quyền lựa chọn quy tắc tố tụng.
+ Các đương sự có quyền lựa chọn luật áp dụng giải quyết tranh chấp
- Phán quyết của trọng tài là chung thẩm.
- Toà án đảm bảo việc thực thi các quyết định của trọng tài thông qua trình tự công nhận và cho thi hành quyết định trọng tài.
- Trọng tài thương mại tồn tại dưới hai dạng:
+ Trọng tài vụ việc (còn gọi là Ad-hoc)
- Được thành lập để giải quyết tranh chấp cụ thể và tự giải thể khi giải quyết xong tranh chấp.
- Không có trụ sở, không có bộ máy giúp việc, không lệ thuộc vào bất cứ một quy tắc xét xử nào.
- Các bên khi yêu cầu trọng tài Ad-hoc giải quyết có quyền lựa chọn thủ tục, các phương thức tiến hành tố tụng
+ Trọng tài thường trực (còn gọi là quy chế)
- Là trọng tài có hình thức tổ chức, có trụ sở ổn định, có danh sách trọng tài viên, và hoạt động theođiều lệ riêng
Nhiều tổ chức trọng tài uy tín trên thế giới được thành lập theo mô hình như trung tâm trọng tài, ủy ban trọng tài, viện trọng tài, và hội đồng trọng tài quốc gia và quốc tế.
Quy trình tố tụng trọng tài bắt đầu bằng việc nguyên đơn gửi đơn kiện đến trung tâm trọng tài để giải quyết tranh chấp Đơn khởi kiện cần bao gồm các nội dung chủ yếu để đảm bảo tính hợp lệ và hiệu quả trong quá trình giải quyết.
- Ngày, tháng, năm viết đơn;
- Tên, địa chỉ các bên;
- Tóm tắt nội dung vụ tranh chấp;
- Các yêu cầu của các bên;
- Trị giá tài sản nguyên đơn yêu cầu;
- Trọng tài viên của trung tâm trọng tài mà nguyên đơn chọn.
Trong vòng 5 ngày làm việc, trung tâm trọng tài cần gửi đơn kiện đến bị đơn Đối với các tranh chấp được giải quyết tại hội đồng trọng tài do các bên thành lập, nguyên đơn cũng phải gửi đơn kiện cho bị đơn.
Tố tụng trọng tài khởi đầu khi trung tâm trọng tài tiếp nhận đơn kiện từ nguyên đơn hoặc khi bị đơn nhận được thông báo về đơn kiện này.
Thành lập hội đồng trọng tài
- Thành lập hội đồng trọng tài tại trung tâm trọng tài: trong đơn kiện gửi trung tâm trọng tài, nguyên đơn đã chọn một trọng tài viên.
Trong vòng 30 ngày kể từ khi nhận được đơn kiện, bị đơn cần phải lựa chọn một trọng tài viên từ danh sách trọng tài viên của trung tâm trọng tài hoặc yêu cầu Chủ tịch trung tâm chỉ định trọng tài viên cho mình.
Trong thời hạn 15 ngày kể từ ngày được chọn, hai trọng tài viên này phải chọn trọng tài viên thứ ba làm Chủ tịch Hội đồng trọng tài
Khái quát về phá sản và quy định về phá sản
Thuật ngữ "phá sản" mô tả tình trạng tài chính khó khăn của một doanh nghiệp, thể hiện qua việc không còn khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn.
Cùng với thuật ngữ “phá sản” còn có các cụm từ như: “khánh kiệt”, “khánh tận”,
"Vỡ nợ" hay "sập tiệm" phản ánh tình trạng tài chính khó khăn của doanh nghiệp Từ góc độ pháp lý, phá sản là quy trình tư pháp do Tòa án thực hiện để xử lý tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn của doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã Phá sản có những đặc điểm riêng, thể hiện sự nghiêm trọng của tình trạng tài chính mà doanh nghiệp đang đối mặt.
Phá sản là thủ tục thanh toán nợ đặc biệt, khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản.
Thanh toán theo danh sách chủ nợ đến hạn và chưa đến hạn.
Thanh toán nợ trên cơ sở giá trị tài sản còn lại của doanh nghiệp.
Chấm dứt hoạt động của doanh nghiệp sẽ dẫn đến việc áp dụng chế tài nghiêm khắc đối với người quản lý và điều hành, bao gồm việc cấm thành lập hoặc quản lý doanh nghiệp trong khoảng thời gian từ 1 đến 3 năm.
Căn cứ vào nguyên nhân, phá sản được chia thành 2 loại: phá sản trung thực & phá sản gian trá
Tình trạng phá sản doanh nghiệp thường xuất phát từ năng lực cạnh tranh yếu kém và quản lý không hiệu quả, dẫn đến thua lỗ trong kinh doanh và mất khả năng thanh toán nợ, điều này gây ra những khó khăn ngoài mong muốn cho chủ doanh nghiệp.
Tình trạng mất khả năng thanh toán nợ thường là một hành vi giả tạo và gian trá do chủ doanh nghiệp tạo ra Họ lợi dụng việc tuyên bố phá sản để trốn tránh nghĩa vụ tài sản và chiếm đoạt tài sản của chủ nợ.
Ví dụ: doanh nghiệp mắc nợ tạo ra vụ cháy kho chứa hàng rồi tuyên bố mất khả năng thanh toán nợ đến hạn.
Việc phân loại này có ý nghĩa khi xác định thái độ đối xử của PL đối với con nợ.
Căn cứ vào cơ sở phát sinh quan hệ pháp luậtphá sản được chia thành 2 loại: phá sản tự nguyện & phá sản bắt buộc
* Phá sản tự nguyện: chủ doanh nghiệp yêu cầu Toà án tuyên bố doanh nghiệp phá sản.
* Phá sản bắt buộc: Tòa án mở thủ tục phá sản đối với doanh nghiệp theo yêu cầu của chủ nợ và người lao động.
Phá sản doanh nghiệp và phá sản cá nhân
Pháp luật phá sản của một số nước như Liên bang Nga, Mỹ, Úc … điều chỉnh phá sản doanh nghiệp & phá sản cá nhân.
Luật phá sản của nước ta chỉ áp dụng cho doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã.
Còn cá nhân nếu lâm vào tình trạng phá sản thì giải quyết theo tố tụng dân sự.
5.1.3 Phân biệt phá sản và giải thể
Giải thể doanh nghiệp có thể xảy ra vì nhiều lý do, bao gồm việc chủ doanh nghiệp không còn muốn tiếp tục hoạt động do đã đạt được mục tiêu hoặc không đạt được kỳ vọng; hết thời gian hoạt động đã đăng ký; hoặc doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh.
- Phá sản chỉ có một nguyên nhân duy nhất, đó là doanh nghiệp mất khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn.
- Giải thể: do chủ doanh nghiệp hoặc cơ quan quản lý Nhà nước quyết định
- Phá sản: cơ quan duy nhất có quyền quyết định tuyên bố phá sản là Tòa án - cơ quan tài phán Nhà nước.
Về thủ tục tiến hành:
- Thủ tục giải thể là thủ tục hành chính.
- Thủ tục phá sản là thủ tục tư pháp.
Cách thức thanh toán tài sản:
Khi tiến hành giải thể doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã, chủ doanh nghiệp cần thực hiện việc thanh toán tài sản và giải quyết nợ nần với các chủ nợ một cách trực tiếp.
Khi doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã tuyên bố phá sản, việc thanh toán và phân chia giá trị tài sản còn lại sẽ được thực hiện bởi Tổ thanh lý tài sản, cơ quan trung gian được chỉ định.
-Giải thể: doanh nghiệp bị xóa tên trong sổ đăng ký kinh doanh, chấm dứt sự tồn tại và hoạt động trên thực tế.
-Phá sản: doanh nghiệp có được mua lại, trường hợp này chỉ thay đổi chủ sở hữu doanh nghiệp.
Thái độ của Nhà nước đối với người quản lý, điều hành doanh nghiệp:
- Phá sản: người quản lý, điều hành doanh nghiệp bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp khác từ 1 – 3 năm
- Giải thể: người quản lý, điều hành doanh nghiệp không bị cấm thành lập, quản lý doanh nghiệp khác.
Trình tự thủ tục giải quyết phá sản doanh nghiệp
5.2.1 Nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Đối tượng có quyền nộp đơn yêu cầu Tòa án tuyên bố doanh nghiệp phá sản gồm:
- Bản thân doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã
Chủ doanh nghiệp hoặc người đại diện hợp pháp có trách nhiệm nộp đơn yêu cầu Tòa án tuyên bố doanh nghiệp phá sản nếu đã thực hiện các biện pháp cần thiết mà doanh nghiệp vẫn không thể thanh toán nợ đến hạn theo yêu cầu của chủ nợ.
- Chủ nợ không có bảo đảm và chủ nợ có bảo đảm một phần
- Người lao động trong doanh nghiệp
Người lao động có quyền yêu cầu Tòa án tuyên bố phá sản doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã nơi họ làm việc Điều kiện để thực hiện yêu cầu này là doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã không trả lương cho người lao động và họ nhận thấy tình trạng phá sản của tổ chức đó.
5.2.2 Tổ chức hội nghị chủ nợ và tổ chức lại hoạt động kinh doanh
Hội nghị chủ nợ do Tòa án triệu tập nhằm giải quyết các vấn đề liên quan đến lợi ích của doanh nghiệp cũng như quyền lợi của các chủ nợ.
Thành phần của Hội nghị chủ nợ:
+ Chủ DN, HTX hoặc đại diện hợp pháp
+ Đại diện cho người lao động, đại diện Công đoàn được người lao động uỷ quyền;
+ Người bảo lãnh (sau khi đã trả nợ thay cho doanh nghiệp trở thành chủ nợ không có bảo đảm).
Hội nghị chủ nợ có quyền:
Xem xét và thông qua phương án hòa giải cùng các giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh do doanh nghiệp, hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã đề xuất là một bước quan trọng nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động và phát triển bền vững.
Nếu phương án không được thông qua, cần thảo luận và đề xuất với Thẩm phán về cách phân chia giá trị tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã hoặc liên hiệp hợp tác xã.
Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất phải được triệu tập trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày lập xong danh sách chủ nợ.
Hội nghị chủ nợ lần thứ nhất được xem là hợp lệ khi có ít nhất một nửa số chủ nợ không có đảm bảo tham gia, đại diện cho từ 2/3 tổng số nợ không có bảo đảm trở lên.
Tổ chứcHội nghị chủ nợ và thủ tục phục hồi sản xuất kinh doanh
Thẩm phán đã quyết định áp dụng thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sau khi Hội nghị chủ nợ lần 1 thông qua Nghị quyết đồng ý với các giải pháp tổ chức lại hoạt động kinh doanh và kế hoạch thanh toán nợ của doanh nghiệp.
Nếu Hội nghị chủ nợ lần 1 chấp thuận kế hoạch phục hồi sản xuất kinh doanh, doanh nghiệp cần xây dựng phương án cụ thể để khôi phục hoạt động kinh doanh trong vòng 30 ngày và nộp cho Toà án.
Tòa án triệu tập hội nghị chủ nợ lần 2 để thông qua phương án phục hồi sản xuất kinh doanh mà doanh nghiệp đã xây dựng.
Để đạt được sự đồng thuận, ít nhất 1/2 số chủ nợ không có bảo đảm cần có mặt, đại diện cho ít nhất 2/3 tổng số nợ không có bảo đảm, để thực hiện việc biểu quyết tán thành.
Thời hạn tối đa để thực hiện phương án phục hồi hoạt động kinh doanh cho doanh nghiệp, hợp tác xã và liên hiệp hợp tác xã gặp tình trạng phá sản là 3 năm Trong trường hợp cần thiết, thủ tục phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh có thể bị đình chỉ.
- Đã thực hiện xong phương án phục hồi hoạt động kinh doanh;
- Hơn 1/2 các chủ nợ không có bảo đảm đại diện cho từ 2/3 tổng số nợ không có bảo đảm trở lên chưa thanh toán đồng ý đình chỉ.
Doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã được coi không còn lâm vào tình trạng phá sản
5.2.3 Thủ tục thanh lý tài sản và thanh toán nợ
Các trường hợp thanh lý tài sản
Chủ doanh nghiệp không tham gia Hội nghị chủ nợ.
Hội nghị chủ nợ không thông qua phương án phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp.
Doanh nghiệp vẫn không ra khỏi tình trạng phá sản sau khi đã được áp dụng biện pháp phục hồi hoạt động sản xuất kinh doanh.
Thứ tự ưu tiên phân chia tài sản còn lại của doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã:
2 Các khoản nợ lương, trợ cấp thôi việc, bảo hiểm xã hội.
3 Các khoản nợ không có bảo đảm.
4 Chủ doanh nghiệp, thành viên, cổ đông.
Nếu giá trị tài sản đủ để thanh toán các khoản nợ thì mỗi chủ nợ đều được thanh toán đủ số nợ của mình.
Nếu tài sản không đủ để thanh toán hết các khoản nợ, mỗi chủ nợ sẽ nhận được một phần thanh toán tương ứng với tỷ lệ nợ của mình.
Thẩm phán quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã phá sản và đồng thời đình chỉ thủ tục thanh lý tài sản khi không còn tài sản để chia hoặc đã hoàn tất việc chia.
Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã bị phá sản trong trường hợp đặc biệt
Trong vòng 30 ngày kể từ ngày hết hạn nộp tiền tạm ứng phí phá sản, chủ doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã phải nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản nếu không còn tiền và tài sản khác Nếu không thực hiện, Toà án sẽ ra quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã bị phá sản.
Quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã, liên hiệp hợp tác xã phá sản không miễn trừ trách nhiệm tài sản của chủ doanh nghiệp tư nhân và thành viên hợp danh của công ty hợp danh đối với các chủ nợ chưa được thanh toán.
Sau khi có quyết định tuyên bố doanh nghiệp, hợp tác xã, hoặc liên hiệp hợp tác xã bị phá sản, các nghĩa vụ tài sản phát sinh sẽ được giải quyết thông qua thủ tục đòi nợ thông thường.
CÂU HỎI ÔN TẬP, BÀI TẬP CHƯƠNG 5
1 Nêu quy định pháp luật về phá sản và phân loại phá sản.
2 Hãy phân biệt giữa phá sản và giải thể.
3 Lập sơ đồ thủ tục giải quyết phá sản doanh nghiệp.
4 Nêu những quy định về hội nghị chủ nợ.