Phòng chống giao dịch tư lợi trong doanh nghiệp

Tuy nhiên thực tiễn xác lập và thực hiện các giao dịch trong hoạt động của doanh nghiệp ngày càng diễn biến đa dạng, phức tạp, tiềm ẩn nhiều nguy cơ tiêu cực, đặc biệt là trong quá trình hội nhập khu vực, hội nhập quốc tế sâu rộng hiện nay, do vậy, việc hoàn thiện quy định về phòng chống các giao dịch có khả năng tư lợi là vô cùng quan trọng và cấp thiết nhằm bảo đảm quyền lợi cho nhà đầu tư, doanh nghiệp và các đối tác kinh doanh của doanh nghiệp, bảo đảm môi trường kinh doanh lành mạnh phát triển kinh tế – xã hội bền vững. Do vậy, tác giả lựa chọn đề tài “Phòng chống giao dịch tư lợi trong doanh nghiệp” là đề tài nghiên cứu cho bài luận của mình, trong đó tập trung phân tích các quy định phòng chống giao dịch tư lợi trong mô hình công ty cổ phần.

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG BÀI TIỂU LUẬN MƠN: ĐỀ TÀI PHỊNG CHỐNG GIAO DỊCH TƯ LỢI TRONG DOANH NGHIỆP Họ tên Mã số sinh viên Lớp Khoá : : : : Hà Nội, năm 2023 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU NỘI DUNG Lý luận phịng chống giao dịch có khả phát sinh tư lợi 1.1 Khái niệm chất giao dịch có khă phát sinh tư lợi 1.1.2 Sự cần thiết phịng chống giao dịch có khả phát sinh tư lợi Pháp luật phòng chống giao dịch có khả phát sinh tư lợi Công ty cổ phần 2.1 Những giao dịch có nguy phát sinh tư lợi Công ty cổ phần 2.1.1 Giao dịch có giá trị tài sản lớn .5 2.1.2 Giao dịch cơng ty với người có liên quan 2.2 Quy định phòng chống giao dịch có nguy tư lợi Cơng ty cổ phần 2.2.1 Quy định thẩm quyền thông qua giao dịch Công ty cổ phần 2.2.2 Quy định chế xử lý vi phạm phịng chống giao dịch có khả tư lợi Công ty cổ phần 2.2.3 Những quy định khác 10 Thực tiễn phòng chống giao dịch có khả phát sinh tư lợi Cơng ty Cổ phần 11 Đề xuất kiến nghị hoàn thiện pháp luật phòng chống giao dịch khả tư lợi công ty cổ phần 13 PHẦN KẾT LUẬN .18 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .1 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Từ viết tắt Từ đầy đủ BKS Ban kiếm sốt CTCP Cơng ty cổ phần ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông GĐ Giám đốc HĐQT Hội đồng quản trị LDN Luật Doanh nghiệp TGĐ Tổng giám đốc LỜI MỞ ĐẦU Tiến trình hội nhập khu vực, hội nhập quốc tế phát triển mạnh mẽ tác động trực tiếp đến tình hình kinh tế – xã hội hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việt Nam Sự phát triển đa dạng phức tạp kinh tế thị trưởng điều kiện hội nhập quốc tế đòi hỏi doanh nghiệp phải liên tục cải tiến, coi trọng vấn đề quản trị doanh nghiệp để từ nâng cao khả cạnh tranh giá trị doanh nghiệp Vấn đề phòng chống giao dịch có khả tư lợi vấn đề quan trọng quản trị doanh nghiệp đặc biệt quan tâm Trong trình hoạt động kinh doanh, doanh nghiệp phải thiết lập nhiều loại giao dịch đa dạng nội dung, hình thức, mục đích chủ thể Thực tế việc lợi dụng công ty để tư lợi cho cá nhân, nhóm người diễn ngày phức tạp đáng báo động Việt Nam Thực tiễn gần phát hàng loạt giao dịch có khả tư lợi, người quản lý, điều hành doanh nghiệp lạm dụng quyền lực nhằm tư lợi cho thân làm thất thoát tài sản Nhà nước xã hội, ảnh hưởng đến lợi ích kinh tế quốc gia Vì vậy, việc phịng chống giao dịch có khả tư lợi doanh nghiệp quan tâm đặc biệt Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư, thành viên cổ đồng công ty Việc xác lập chế phịng chống giao dịch có khả tư lợi Luật Doanh nghiệp năm 1999 tạo bước khởi đầu, kế thừa cải thiện Luật Doanh nghiệp 2005, 2014 Luật Doanh nghiệp 2020 Tuy nhiên thực tiễn xác lập thực giao dịch hoạt động doanh nghiệp ngày diễn biến đa dạng, phức tạp, tiềm ẩn nhiều nguy tiêu cực, đặc biệt trình hội nhập khu vực, hội nhập quốc tế sâu rộng nay, vậy, việc hồn thiện quy định phịng chống giao dịch có khả tư lợi vơ quan trọng cấp thiết nhằm bảo đảm quyền lợi cho nhà đầu tư, doanh nghiệp đối tác kinh doanh doanh nghiệp, bảo đảm môi trường kinh doanh lành mạnh phát triển kinh tế – xã hội bền vững Do vậy, tác giả lựa chọn đề tài “Phòng chống giao dịch tư lợi doanh nghiệp” đề tài nghiên cứu cho luận mình, tập trung phân tích quy định phịng chống giao dịch tư lợi mơ hình cơng ty cổ phần 2 NỘI DUNG Pháp luật phòng chống giao dịch tư lợi công ty cổ phần 1.1 Những giao dịch có nguy phát sinh tư lợi cơng ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2020 từ yếu tố hình thành nên giao dịch để xác định loại giao dịch có khả tư lợi cần bị phòng chống CTCP gồm: giao dịch có giá trị tài sản lớn giao dịch cơng ty với người có liên quan 1.1.1 Giao dịch có giá trị tài sản lớn Giao dịch tư lợi giao dịch có giá trị chênh lệch lớn so với giá trị thị trường, giá trị giao dịch bị đẩy lên cao bị đánh giá thấp xuống so với giá thị trường để qua chủ thể liên quan chiến lợi ích từ phần chênh lệch Do vậy, giao dịch có giá trị lớn ảnh hưởng đến tồn phát triển cơng ty cần phịng chống chặt chẽ LDN 2020 vào giá trị tài sản giao dịch để xác định giao dịch có nguy tư lợi Cụ thể quy định: Điểm d khoản Điều 138 LDN 2020 quy định: “Quyết định đầu tư bán số tài sản có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tỷ lệ giá trị khác”.1 Bên cạnh đó, điểm h khoản Điều 153 LDN 2020 quy định: “Thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng, giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông theo quy định điểm d khoản Điều 138, khoản khoản Điều 167 Luật này”2 Như vậy, LDN 2020 quy định không khác biệt so với LDN 2014 thống giao dịch có giá trị “từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty” giao dịch có giá trị tài sản lớn có khả tư lợi phải Điểm d khoản Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điểm h khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp năm 2020 phòng chống Nếu LDN 2005, tỉ lệ giao dịch xác định “lớn 50% tổng giá trị tài sản” thấy LDN 2020 mở rộng phạm vi giá trị giao dịch có khả tư lợi phải phịng chống CTCP Nói tóm lại, để xác định giá trị lớn giao dịch, trước hết cơng ty định thơng qua quy định Điều lệ công ty, không Điều lệ khơng xác định áp dụng mức “từ 35% trở lên” LDN 2020 quy định Quy định giao dịch có giá trị tài sản lớn thường dễ làm cho chủ thể quản lý nảy sinh ý đồ tư lợi, chiếm đoạt giá trị tài sản, ảnh hưởng tới lợi ích cơng ty cổ đơng 1.1.2 Giao dịch cơng ty với người có liên quan Yếu tố chủ thể CTCP xác định giao dịh tư lợi Những giao dịch CTCP với số chủ thể khác bị phòng chống chặt chẽ Thực tế, người quản lý công ty lạm dụng vị thơng qua việc thực giao dịch cơng ty với bên có quan hệ liên quan để tham ơ, trục lợi, biển thủ tài sản công ty thành tài sản riêng họ Đây hình thức tham nhũng tương đối phổ bến khu vực tư Vì vậy, LDN 2020 quy định giao dịch công ty với chủ thể liên quan giao dịch cần phải phòng chống nội CTCP khoản Điều 167 LDN 2020 Theo đó, giao dịch cơng ty với đối tượng sau phải ĐHĐCĐ HĐQT đồng ý: “a) Cổ đông, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông cơng ty người có liên quan họ; b) Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc người có liên quan họ; c) Doanh nghiệp mà thành viên Hội đồng quản trị, Phòng chống viên, Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác công ty phải kê khai theo quy định khoản Điều 164 Luật này”3 Như vậy, LDN 2020 đưa đầy đủ để xác định chủ thể tham gia giao dịch với CTCP thuộc diện giao dịch có khả tư lợi cần phải phòng chống, cụ thể Khoản Điều 167 Luật Doanh nghiệp năm 2020 là: (1) Chủ thể có quan hệ trực tiếp vs CTCP: (i) cổ đông, người đại diện theo uỷ quyền cổ đông tổ chức sở hữu 10% tổng số CPPT, (ii) thành viên HĐQT, (iii) GĐ TGĐ; (2) Chủ thể có quan hệ gián tiếp với CTCP cá nhân, tổ chức có quan hệ liên quan đến chủ thể có quan hệ trực tiếp với CTCP theo quy định khoản 23 Điều LDN 2020 Nhìn chung, LDN 2020 xác định chủ thể liên quan giao dịch tư lợi Đặc biệt, cần lưu ý quy định Cá nhân, tổ chức nhóm cá nhân, tổ chức “có khả chi phối hoạt động” công ty thơng qua sở hữu, thâu tóm cổ phần, phần vốn góp thơng qua việc định cơng ty “người có liên quan” (khoản 23 Điều 4) “Có thể hiểu việc áp dụng quy định sau: Nếu cổ đông sở hữu 9% cổ phần phổ thông công ty, giao dịch cổ đơng cơng ty khơng cần phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị công ty chấp thuận (Điều 167) Tuy nhiên, cổ đơng có tham gia vào thỏa thuận cổ đông với cổ đông khác, làm cho nhóm cổ đơng có khả chi phối hoạt động cơng ty với định nghĩa người có liên quan nói cổ đơng tham gia thỏa thuận trở thành người có liên quan, từ khiến cho giao dịch cổ đông 9% công ty cần phải có chấp thuận nội bộ.” 1.2 Quy định phòng chống giao dịch tư lợi công ty cổ phần 1.2.1 Quy định thẩm quyền thông qua giao dịch công ty cổ phần Thứ nhất, thẩm quyền thông qua giao dịch tài sản lớn ĐHĐCĐ có quyền định bán số tài sản đầu tư giao dịch có giá trị từ 35% trở lên HĐQT có quyền thơng qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng khác có giá trị lớn hoặc 35% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Pháp luật quy định giao dịch có giá trị tài sản lớn tất chủ sở hữu CTCP thành viên HĐQT trực tiếp định Bỡi lẽ, để cá nhân quản lý đại diện cơng ty thực tồn quyền định giao dịch có nguy phát sinh tư lợi cao Việc đưa tỉ lệ cụ thể các giao dịch phòng chống HĐQT hay ĐHĐCĐ giúp bảo vệ quyền lợi ích cổ đông liên quan 5 Thứ hai, thẩm quyền thơng qua giao dịch với người có liên quan Tại khoản Điều 167 LDN 2020: “HĐQT chấp thuận hợp đồng, giao dịch theo quy định khoản Điều có giá trị nhỏ 35% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần tỷ lệ giá trị khác nhỏ theo quy định Điều lệ công ty Trường hợp này, người đại diện công ty ký hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng quản trị, Phòng chống viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch gửi kèm theo dự thảo hợp đồng nội dung chủ yếu giao dịch Hội đồng quản trị định việc chấp thuận hợp đồng, giao dịch thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận thông báo, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thời hạn khác; thành viên Hội đồng quản trị có lợi ích liên quan đến bên hợp đồng, giao dịch khơng có quyền biểu quyết”4 Trong “trường hợp số phiếu ngang định cuối thuộc phía có ý kiến Chủ tịch Hội đồng quản trị” (khoản 12 Điều 157) Nhưng LDN 2020 chưa có quy định cách thức xử lý trường hợp tiến hành bỏ phiếu thông qua giao dịch mà số phiếu biểu tán thành không tán thành chủ tịch HĐQT người liên quan khơng có quyền biểu ĐHĐCĐ chấp thuận hợp đồng giao dịch trường hợp sau: “a) Hợp đồng, giao dịch khác hợp đồng, giao dịch quy định khoản Điều này; b) Hợp đồng, giao dịch vay, cho vay, bán tài sản có giá trị lớn 10% tổng giá trị tài sản doanh nghiệp ghi báo cáo tài gần cơng ty cổ đơng sở hữu từ 51% tổng số cổ phần có quyền biểu trở lên người có liên quan cổ đơng đó” (khoản Điều 167) Nếu LDN 2014, quy định giao dịch ĐHĐCĐ chấp thuận trường hợp khác khoản Điều chế người đại diện phải báo cáo với quan cấp Đồng thời, xác định tỉ lệ 65% số cổ phần trở lên cổ đông sở hữu có quyền biểu Theo đó, LDN 2020 nâng cao chế phòng chống giao dịch này, đưa tỉ lệ cụ thể 10% giao dịch, hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản Mặt khác giảm tỉ lệ số cổ phần cổ đông sở hữu “từ 65% trở lên” xuống Khoản Điều 167 Luật Doanh nghiệp năm 2020 “từ 51% trở lên” có quyền biểu Quy định mở rộng phạm vi giao dịch phải thông qua ĐHĐCĐ tạo điều kiện cho cổ đông sở hữu khác CTCP có quyền biểu thơng qua khơng thơng qua giao dịch Từ đó, tạo chế bền vững cho phịng chống giao dịch cơng khai, minh bạch, đảm bảo quyền lợi ích cho cổ đông công ty Pháp luật quy định thành viên HĐQT, cổ đơng có lợi ích liên quan giao dịch khơng có quyền biểu chấp thuận hay khơng chấp thnh giao dịch hồn tồn hợp lý, đảm bảo định HĐQT, ĐHĐCĐ mang tính khách quan, xác hơn, đảm bảo cho việc xác lập giao dịch xuất phát hoàn toàn từ lợi ích công ty Như vậy, thông qua chế xác lập giao dịch có khả tư lợi CTCP quy định linh hoạt chặt chẽ, vừa cho phép phịng chống giao dịch có khả tư lợi vừa không cản trở hoạt động công ty 1.2.2 Quy định chế xử lý vi phạm giao dịch tư lợi công ty cổ phần Đối với vi phạm giao kết thực giao dịch có khả tư lợi CTCP, khoản Điều 167 LDN 2020 quy định:“Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu theo định Tòa án xử lý theo quy định pháp luật ký kết không với quy định Điều này; người ký kết hợp đồng, giao dịch, cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị Giám đốc Tổng giám đốc có liên quan phải liên đới bồi thường thiệt hại phát sinh, hoàn trả cho công ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch đó.”5 Theo đó, chế xử lý xác định là: Một là, gao dịch có khả tư lợi giao kết thực mà chưa chấp thuận HĐQT ĐHĐCĐ, LDN quy định giao dịch bị vo hiệu xử lý theo pháp luật Hai là, người giao kết, thực giao dịch có khả tư lợi, cổ đơng, thành viên HĐQT GĐ, TGĐ có liên quan phải hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc giao kết, thực giao dịch đó, đồng thời có trách nhiệm liên đới bồi thường toàn thiệt hại phát sinh liên quan Khoản Điều 167 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Tuy nhiên, quy định xác định chế độ trách nhiệm người đại diện theo pháp luật công ty, cổ đông, thành viên HĐQT GĐ, TGĐ có liên quan Mà lại thiếu sót trách nhiệm người có liên quan khác đối tác hợp đồng, giao dịch có khả tư lợi LDN 2020 chưa đưa chế tài nghiêm khắc quy định phịng chống giao dịch có khả tư lợi Các chế tài cịn bỏ sót bao gồm: chế bồi thường quyền cổ đông bị xâm phạm, chế giám sát, chế độ cơng khai hố thơng tin chưa thể thực 1.2.3 Những quy định khác Thứ nhất, quy định điều kiện, tiêu chuẩn người quản lý CTCP: quy định Điều 153, 155 LDN 2020 quy định HĐQT, theo việc đặt quy định pháp luật điều kiện, tiêu chuẩn quản lý CTCP dã góp phần hạn chế nguy xảy giao dịch có khả tư lợi CTCP từ nhóm người Thứ hai, quy định trách nhiệm người quản lý CTCP: Để hạn chế giao dịch có khả tư lợi CTCP, phịng chống giao dịch công ty người quản lý thực Điều 165 LDN 2020 có quy định bao gồm: (i) Thực quyền nghĩa vụ giao theo quy định pháp luật, điều lệ công ty, nghị ĐHĐCĐ; (ii) Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, đảm bảo lợi ích tối đa cơng ty; (iii) Thơng báo đầy đủ, xác, kịp thời cho công ty doanh nghiệp mà họ người liên quan họ làm chủ có cổ phần vốn góp, thơng báo phải niêm yết tai trụ sở chi nhánh cơng ty.7 Thứ ba, quy định quyền nghĩa vụ cổ đông: Điều 115 LDN 2020 quy định chi tiết quyền cổ đông với tư cách chủ sở hữu CTCP Bên cạnh Điều 161 LDN 2020 cịn quy định quyền khởi kiện thành viên HĐTV, GĐ, TGĐ cổ đơng, nhóm cổ đơng sở hữu 1% số cổ phần phổ thông Quy định tạo điều kiện cho cổ đồng phục hồi quyền lợi bị thiệt hại hành vi xâm phạm.8 Điều 153, 155 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điều 165 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Điều 115 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Thứ tư, quy định chế độ cơng khai thơng tin: Cơng bố thơng tin định kì (Điều 109 LDN 2020) công bố thông tin bất thường (Điều 110 LDN 2020) Việc đảm bảo thông tin công khai cách minh bạch đầy đủ tiền đề quan trọng việc phòng chống giao dịch có khả tư lợi để quan giám sát, cổ đông công ty thực tốt chức nhằm bảo quyền lợi ích hợp pháp công ty cổ đông.9 Thứ năm, quy định phòng chống nội bộ: Theo quy định LDN hành, CTCP có quyền lựa chọn tổ chức quản lý theo mơ hình có khơng có BKS Cụ thể: (i) Tiêu chuẩn điều kiện thành viên BKS (Điều 169 LDN 2020); (ii) Quyền nghĩa vụ BKS (Điều 170); trách nhiệm thành viên BKS (Điều 173) Ldn 2020 quy định đầy đủ tiến BKS CTCP KSV thực chức giám sát thường xuyên theo kế hoạch hoạt động cảu mình, tiến hành giám sát đột ngột theo định ĐHĐCĐ hay theo yêu cầu cổ đông chế hữu hiệu để giám sát hợp đồng, giao dịch có nguy tư lợi Thực tiễn phòng chống giao dịch tư lợi công ty cổ phần 2.1 Đánh giá mức độ phịng chồng giao dịch tư lợi cơng ty cổ phần Thứ nhất, mức độ công khai minh bạch thông tin quan trọng công ty cổ phần (CTCP) để bảo vệ quyền lợi cổ đông nhà đầu tư Việc quy định khoản ,2, Điều 176 LDN năm 2020 quy định vấn đề “Công khai thông tin” DN CTCP, theo đó, nghĩa vụ cơng khai minh bạch hóa thơng tin cần phải CTCP thực cách kịp thời, đầy đủ, nghiêm túc có tinh thần trách nhiệm cao Tuy nhiên, điều lệ công ty, thông tin công khai minh bạch chưa đưa vào điều lệ cách thức Thay vào đó, việc thực cơng khai thơng tin chủ yếu dựa đạo từ cấp trên, mức độ cơng khai thường hình thức khơng đầy đủ Điều lệ khơng có chế để kiểm tra giám sát việc công bố thông tin, điều gây nhiều tổn hại cho thị trường cổ đông thiểu số Điều 109, 110 Luật Doanh nghiệp năm 2020 Thứ hai, mức độ ứng phó với giao dịch liên quan cải thiện Giao dịch tư lợi giao dịch cơng ty thành viên, cổ đơng chính, quản lý cá nhân liên quan mà có nguy lợi dụng Những chủ thể sử dụng ảnh hưởng quyền hạn họ để ảnh hưởng trực tiếp gián tiếp đến giao dịch thu lợi từ Hiện tại, việc ngăn chặn giao dịch tư lợi cơng ty cịn yếu chưa có quy định quyền lực pháp lý rõ ràng vấn đề Vì vậy, cần có ứng phó khơng từ cơng ty mà cịn từ phía phủ thơng qua quy định pháp lý điều lệ công ty Gần đây, công ty có vi phạm quy định giao dịch tư lợi, gây thiệt hại cho vốn công ty Điều ảnh hưởng đến lợi ích kinh tế cổ đông, nhà đầu tư cộng đồng quản lý doanh nghiệp lạm dụng quyền lực để đạt lợi ích cá nhân Vì vậy, việc ngăn chặn giao dịch có nguy tư lợi cơng ty nhằm bảo vệ quyền lợi chủ nợ, thành viên cổ đông, đảm bảo môi trường kinh doanh công lành mạnh quan tâm từ cổ đông nhà đầu tư công ty “Thứ ba, mức độ hiệu việc ngăn chặn gian lận giảm thiểu sai sót cách sử dụng biện pháp sách phịng chống nội chứng minh Mục tiêu phòng chống giao dịch tư lợi đảm bảo hoạt động hiệu tn thủ sách quy trình thiết lập Nghiên cứu cho thấy hệ thống phòng chống giao dịch tư lợi mạnh mẽ mang lại lợi ích cho doanh nghiệp Tuy nhiên, kết đa số công ty cổ phần cho thấy hiệu phòng chống giao dịch tư lợi mức trung bình, cụ thể sau: Về mơi trường phịng chống: Hầu hết cơng ty cổ phần chưa đặt mức ưu tiên cao vấn đề chưa có sách cụ thể liên quan đến tính trung thực giá trị đạo đức Đa số tập trung vào việc kiểm tra xem nhân viên có vi phạm hay khơng khơng hiểu rõ vai trị tính trung thực giá trị đạo đức tác động đến ý thức hành vi thành viên cơng ty Về quy trình đánh giá rủi ro: Đa số CTCP chưa đánh giá cao quy trình này, chưa thành lập phận chuyên trách đánh giá rủi ro phụ thuộc chủ yếu vào kinh nghiệm người sáng lập công ty Mặc dù năm 2022, CTCP bắt đầu xây 10 dựng văn liên quan đến đánh giá rủi ro, chưa tự chủ động việc nhận biết rủi ro, thường tập trung vào việc phát giảm thiểu rủi ro Về hệ thống thơng tin truyền thơng: Nhìn chung, cơng ty cổ phần xây dựng quy định tổ chức cơng tác kế tốn đơn vị phù hợp với yêu cầu quản lý đơn vị quản trị Cơng ty Tuy nhiên, q trình thực hiện, xảy vi phạm nguyên tắc hạch toán kế toán chuẩn mực kế tốn Về hoạt động phịng chống: Về bản, công ty cổ phần ban hành quy định, nhiên, chưa mô tả đầy đủ nhiệm vụ thành viên đơn vị Nhiệm vụ thành viên chồng chéo khơng phát huy hiệu quả, sách phê duyệt, ủy quyền, việc bất kiêm nhiệm không quy định rõ ràng Về khía cạnh giám sát phịng chống, quan điểm nhà quản lý cấp cao CTCP khơng hồn tồn tập trung vào việc phịng chống giao dịch tư lợi cách đặn, thường trọng có kiện bất thường xảy Hầu CTCP thành lập phận kiểm toán nội bộ, nhân phận thường không đáp ứng đủ theo quy mô hoạt động nội dung kiểm tra chưa thực cách tồn diện, khơng thể ngăn chặn kịp thời vi phạm vấn đề tồn Từ việc phân tích thực trạng phịng chống giao dịch tư lợi kết luận việc cải thiện phòng chống nội đem lại nhiều lợi ích cho công ty, nhiên cần khắc phục hạn chế đáng kể tại.” 2.3 Phòng chống giao dịch tư lợi công ty cổ phần qua số vụ việc cụ thể Tóm tắt việc vi phạm Công ty cổ phần Dầu thực vật Tường An “Tại ĐHCĐ thường niên năm 2018 CTCP Dầu thực vật Tường An, đại diện cổ đông chiếm 51% cổ phần Dầu thực vật Công ty Dầu thực vật Hương liệu Mỹ phẩm Việt Nam (Vocarimex) bỏ phiếu phản đối định HĐQT bổ nhiệm chức vụ TGĐ bà Huỳnh Tuân Hương Mai Nguyên nhân sâu xa việc phản đối với tư cách TGĐ đương nhiệm DTA bà Mai tiến hành thu mua nguyên liệu sản xuất từ nhà cung cấp khác thay vi mua từ Vocarimex Theo quy chế thu mua nguyên liệu DTA, nhà cung cấp phải chào giá fax đồng thời cho TGĐ chủ tịch 11 HĐQT, đó, Chủ tịch HĐQT DTA lại Phó GĐ Vocarimex nên phía cơng ty ln nắm mức giá chào bán đối tác khác Vocarimex không tư sản xuất nguyên liệu đầu vào mà đóng vai trị đầu mối trung gian DTA hồn toàn chủ động việc nhập trực tiếp Việc mua nguyên liệu qua Vocarimex xâm phạm đến lợi ích cổ đơng bên ngồi, trái với LDN vi phạm nguyên tắc chào bán giá cạnh tranh Bình luận vi phạm Cơng ty cổ phần Dầu thực vật Tường An Nếu áp dụng LDN 2020 phân tích vi phạm CTCP Dầu thực vật Tường An, khẳng định Vicarimex khơng thể trực tiếp đóng vai trị nhà cung cấp ngun liệu gần độc quyền cho Dầu thực vật, lẽ có vi phạm nghiêm trọng vấn đề cơng khai hố giao dịch hợp đồng, cụ thể: i Vocarimex không tự sản xuất nguyên liệu đầu vào; Vocarimex đóng vai trị đầu mối trung gian mà qua trung gian thêm chi phí làm giảm lợi nhuận Dầu Tường An ii CTCP Dầu Tường An hoàn tồn chủ động việc nhập trực tiếp mà khơng phải qua trung gian Vocarimex Những hoạt động tiến hành sau cổ phần hoá từ năm 2004 đến T6/2017 bà Mai giữ vai trò đại diẹn pháp luật, nhiên đại diện Vocarimex đóng vai trị CT HĐQT DTA phải mua nguyên liệu qua Vocarimex iii Việc phải mua nguyên liệu qua Vocarimex mà không nhận trực tiếp tạo lợi nhuận cho Vocarimex làm xâm phạm đến lợi ích cổ đơng 10” Như vậy, với quy chế này, Vocarimex biết trước giá chào bán đối tác khác trước đưa giá chào bán cảu mình, vi phạm nghiêm trọng nguyên tắc chào giá cạnh tranh Đồng thời, điều 167 LDN 2020 quy định: “ Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị chấp thuận hợp đồng, giao dịch công ty với người có liên quan đến cổ đơng, người đại diện theo ủy quyền cổ đông tổ chức sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông cơng ty người có liên quan họ” Báo Chứng khoán (2008), Trở lại vụ việc Dầu Tường An: Luật chơi khơng sịng phẳng, https://www.tinnhanhchungkhoan.vn/tro-lai-vu-viec-o-dau-tuong-an-luat-choi-khong-song-phang-post72714.html, truy cập 08/05/2008 10 12 Thành viên có lợi ích liên quan khơng có quyền biểu Trong trường hợp DTA, thành viên HĐQT đại diện cho Vocarimex khơng có quyền biểu hợp đồng Xẻt đến vi phạm CTCP DTA cho thấy thực tế, quyền chủ sở hữu có bảo vệ hay khơng phụ thuộc vào việc họ có hội điều kiện để tham gia định ĐHĐCĐ hay không Điều thể qua tiêu điều kiện tỉ lệ cổ phần, thời gian nắm liên tục để dự hợp HDĐCĐ, phương tiện mời hợp, thời gia mời họp, thông tin họp,… Thực rế có có nhiều sai phạm CTCP đối xử bất bình đẳng cổ đông lớn cổ đông nhỏ sai phạm cách thức tổ chức họp ĐHĐCĐ Có công ty cổ đông lớn cố ý tham gia biểu hợp đồng, giao dịch công ty với người có quyền lợi ích liên quan họ luật không cho phép tham gia biểu Đề xuất kiến nghị hoàn thiện pháp luật phịng chống giao dịch tư lợi cơng ty cổ phần Hiện loại hình doanh nghiệp CTCP nước ta có thành cơng định bên cạnh đó, lực cạnh tranh cơng ty cịn nhiều hạn chế, nguyên nhân cốt lõi vấn đề liên quan đến hoạt động phòng chống giao dịch tư lợi Những hạn chế thể nhiều khía cạnh khác mà tác giả đề cập đến phân tích mục 2.2.1, hạn chế đặt rào cản thách thức cho phát triển công ty dài hạn, đặc biệt trình hội nhập kinh tế quốc tế Do đó, tác giả kiến nghị giải pháp sau: Thứ nhất, giải pháp hồn thiện pháp luật quy định phịng chống nội Yêu cầu bắt buộc việc có Ban kiểm sát LDN năm 2020 định rõ hai mô hình cho CTCP: CTCP bắt buộc phải có BKS CTCP khơng có BKS Tuy nhiên, nhận thấy rằng, quan hệ nhân bên BKS CTCP gặp vấn đề Đó là, mối quan hệ thành viên thành viên lãnh đạo không chặt chẽ; nhiệm vụ thành viên chưa phân công rõ ràng định chung chung Do đó, văn hướng dẫn thực thi LDN năm 2020 cần chứa quy định cụ thể chế độ, trách nhiệm quy trình làm việc BKS Hơn nữa, theo quy định pháp luật, cơng ty chuyển 13 đổi từ mơ hình khơng có BKS sang mơ hình có BKS cần có chuẩn bị thời gian, thực thời gian ngắn Vì vậy, đưa quy định hướng dẫn cụ thể BKS “Về quyền Ban Kiểm soát việc triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2020 cần thay đổi phép BKS triệu tập họp ĐHĐCĐ khẩn cấp mà khơng cần thơng qua quy trình u cầu Hội đồng quản trị triệu tập BKS có đầy đủ chứng chứng minh dấu hiệu giao dịch tư lợi Ngoài ra, việc triệu tập họp BKS không bắt buộc phải Hội đồng quản trị phê duyệt nội dung họp, phương thức tổ chức tài liệu họp theo quy định Khoản Điều 153 Luật Doanh nghiệp Như vậy, việc làm độc lập BKS thể thực cách hiệu nhằm ngăn chặn giao dịch tư lợi giới hạn rủi ro gây hại cho Doanh nghiệp, bảo vệ quyền lợi cổ đông nhà đầu tư Thứ hai, giải pháp hồn thiện pháp luật phịng chống giao dịch bên có liên quan Một là, sửa đổi quy định pháp luật liên quan đến xác định giao dịch tư lợi Khi hoàn thiện quy định pháp luật nhận diện giao dịch có khả tư lợi Công ty Cổ phần, cần làm rõ sở pháp lý để định rõ giao dịch có khả tư lợi, bao gồm: người đại diện tham gia giao dịch, người liên quan đến công ty, giá trị tài sản tham gia giao dịch, nội dung bất thường giao dịch Dựa quy định pháp luật chung (như Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán, văn pháp luật quy định nội công ty ), cần nhận diện ngăn chặn đầy đủ giao dịch cần phải kiểm soát Hơn nữa, cần đưa định nghĩa giao dịch có khả tư lợi pháp luật doanh nghiệp Nếu quy định hành chưa đáp ứng được, công ty cần xem xét mở rộng phạm vi giao dịch kiểm sốt Điều lệ cơng ty biện pháp tạm thời Dựa quy định pháp luật doanh nghiệp lĩnh vực chuyên ngành, Điều lệ công ty cần quy định cụ thể loại giao dịch cần kiểm soát Tránh việc áp dụng quy định chung chung, sử dụng Điều lệ mẫu để bổ sung lỗ hổng pháp luật 11 Nguyễn Hữu Trinh & Nguyễn Văn Tuấn (2022), Quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 Việt Nam: Thực tiễn thực giải pháp đề xuất, Tạp chí Cơng Thương - Các kết nghiên cứu khoa học ứng dụng công nghệ, Số 26 tháng 12 năm 2022 11 14 Hai là, để hoàn thiện quy định pháp luật liên quan đến việc thiết lập thực giao dịch có khả tư lợi, có số vấn đề cần thực sau: (i) Bảo đảm quyền cổ đông - chủ sở hữu công ty, (ii) Cải thiện quy định quyền phê duyệt giao dịch, (iii) Nâng cao quy định điều kiện nghĩa vụ người quản lý việc thiết lập thực giao dịch có khả tư lợi, (iv) Tăng cường quy định công khai thông tin công ty, (v) Cải tiến quy định kiểm tốn độc lập phịng chống BKS công ty cổ phần 12 Ba là, sửa đổi, bổ sung quy định xử lý vi phạm q trình thực giao dịch có lợi ích cá nhân cơng ty Để hồn thiện quy định pháp luật xử lý vi phạm giao kết thực giao dịch có lợi ích cá nhân công ty, cần tiến hành số điều sau: (i) Về xử lý giao dịch có lợi ích cá nhân công ty: mở rộng phạm vi đối tượng vi phạm giao dịch có lợi ích cá nhân công ty (bao gồm cá nhân tổ chức), đánh giá việc thực hành vi tham nhũng khu vực tư xem xét khả chuyển sang hình hóa tham nhũng, (ii) Đặt quy định cụ thể xử lý cá nhân tổ chức vi phạm trình giao kết thực giao dịch có lợi ích cá nhân công ty: cá nhân tổ chức vi phạm trình giao kết thực giao dịch có lợi ích cá nhân cơng ty bị xử lý Trách nhiệm mà cá nhân tổ chức phải chịu phụ thuộc vào hành vi vi phạm mức độ thiệt hại gây thực giao dịch có lợi ích cá nhân công ty trái pháp luật doanh nghiệp tư nhân công ty cổ phần.13 Thứ ba, đề xuất giải pháp để cải thiện mức độ công khai minh bạch thông tin doanh nghiệp quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Tuy nhiên, việc thực quy định doanh nghiệp Việt Nam tồn nhiều hạn chế không thực phù hợp, gây ảnh hưởng đến niềm tin cổ đông nhà đầu tư Để khắc phục vấn đề này, có giải pháp đề xuất sau: Nguyễn Thanh Lý (2019), Nhận diện giao dịch có khả tư lợi công ty đại chúng, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 9/2019 13 Nguyễn Thanh Lý (2022), Phịng chống giao dịch có khả tư lợi cơng ty, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 07 (45)5, tháng 04/2022 12 15 (i) Hội đồng quản trị (HĐQT) cần đảm bảo việc truyền thông đầy đủ với cổ đông, nhà đầu tư, quan quản lý công chúng cách thực sách cơng bố thơng tin minh bạch hiệu HĐQT cần phê duyệt sách cơng bố thơng tin để đảm bảo tất thông tin liên quan đến hoạt động công ty công bố cách xác, kịp thời đầy đủ theo quy định pháp luật Thông tin công bố phải cung cấp đầy đủ, khách quan, xác kịp thời cho tất cổ đông bên liên quan khác (ii) Hệ thống công bố thông tin công ty cần đảm bảo công bằng, không cho phép lạm dụng thông tin nội giao dịch nội gián, để cổ đông, nhà đầu tư bên liên quan tiếp cận thơng tin cách công (iii) HĐQT cần đảm bảo thông tin liên quan đến công ty công bố sớm có thể, vậy, sách cơng bố thơng tin cơng ty cần có quy trình cơng bố điện tử Công ty cần thường xuyên cập nhật thông tin cơng bố trang web (iv) HĐQT công ty niêm yết cần đảm bảo tất thông tin cung cấp qua trang web công ty hiển thị tiếng Việt tiếng Anh Ngồi ra, cơng ty cần cho phép nhà đầu tư nhà phân tích đặt câu hỏi liên quan đến hoạt động công ty Điều thực thơng qua họp mở với nhà đầu tư, nhà phân tích, buổi họp báo họp ngắn với nhà đầu tư, qua hình thức khác mà cơng ty cho phép đảm bảo tuân thủ quy định pháp luật quy định niêm yết hành.” 16 PHẦN KẾT LUẬN “Phòng chống giao dịch tư lợi kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Việt Nam vấn đề quan trọng, yếu tố định thành bại doanh nghiệp nên cần quan tâm nghiêm túc Phòng chống giao dịch tư lợi tốt đảm bảo thành công cho doanh nghiệp mang đến nhiều lợi ích cho cộng đồng, xã hội, an tâm cổ đơng góp vốn nhà đầu tư Tuy nhiên, nay, hệ thống pháp luật phòng chống giao dịch tư lợi thực tiễn thực pháp luật phòng chống giao dịch tư lợi nước ta tồn nhiều bất cập chưa phù hợp với vấn đề phát sinh thực tế Với ý nghĩa quan trọng để bảo vệ quyền lợi ích nhà đầu tư, người có quyền lợi liên quan, cơng ty, nhà nước vai trị tạo mơi trường kinh doanh lành mạnh, phịng chống giao dịch có nguy tư lợi vấn đề cần LDN quy định chi tiết để tránh tiêu cực xảy kinh tế nước nhà nước Muốn vậy, việc hoàn thiện pháp luật phòng chống giao dịch tư lợi nước ta giai đoạn tới nhằm nâng cao hiệu hoạt động công ty cổ phần điều vô cần thiết.” DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật Doanh nghiệp 2020 Luật Doanh nghiệp 2014 Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, trường đại học Luật Hà Nội Lưu Hải Ly (2018), Phịng chống giao dịch có khả tư lợi công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam, Luận văn thạc sĩ luật học, trường Đại học Luật Hà Nội Nguyễn Trung Dương & Ngô Kim Hoàn (2018), Bàn chủ thể thực giao dịch có nguy phát sinh tư lợi cơng ty cổ phần, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Viện Nhà nước Pháp luật, Số 6/2018, trang 46 - 53 Dỗn Khánh Linh (2016), Phịng chống giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam - Thực tiễn áp dụng Hà Nội, Luận văn thạc sĩ Luật học, trường Đại học Luật Hà Nội Nguyễn Hữu Trinh & Nguyễn Văn Tuấn (2022), Quản trị công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2020 Việt Nam: Thực tiễn thực giải pháp đề xuất, Tạp chí Cơng Thương - Các kết nghiên cứu khoa học ứng dụng công nghệ, Số 26 tháng 12 năm 2022 Nguyễn Thanh Lý (2019), Nhận diện giao dịch có khả tư lợi cơng ty đại chúng, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 9/2019 Nguyễn Thanh Lý (2022), Phòng chống giao dịch có khả tư lợi cơng ty, Tạp chí Nghiên cứu Lập pháp số 07 (45)5, tháng 04/2022 10 Báo Chứng khoán (2008), Trở lại vụ việc Dầu Tường An: Luật chơi khơng sịng phẳng, https://www.tinnhanhchungkhoan.vn/tro-lai-vu-viec-o-dau- tuong-an-luat-choi-khong-song-phang-post72714.html, truy cập 08/05/2008