Bai 10 tong quan ve luat dau tu quoc te

6/27/2023 Nội dung ● Khái niệm, nguyên nhân đầu tư quốc tế TỔNG QUAN VỀ ĐẦU TƯ QUỐC TẾ VÀ LUẬT ĐẦU TƯ QUỐC TẾ ● Vai trò, tác động đầu tư quốc tế ● Đặc điểm đầu tư quốc tế ● Phân loại đầu tư quốc tế ● Khái niệm luật đầu tư quốc tế ● Khung pháp lý cho hoạt động đầu tư quốc tế ● Quan hệ quy định đầu tư quốc tế với quy tắc WTO Khái niệm đầu tư quốc tế Đầu tư quốc tế ● Khái niệm “đầu tư” ● Đầu tư quốc tế: q trình có di chuyển vốn từ quốc gia sang quốc gia khác để thực dự án đầu tư nhằm đưa lại lợi ích cho bên tham gia ● Khái niệm “đầu tư quốc tế” 6/27/2023 Đầu tư quốc tế Đầu tư quốc tế (tt) Còn gọi “đầu tư xuyên quốc gia” ● Câu hỏi: Bao gồm chuyển dịch tài sản hữu hình vơ hình từ quốc gia (QG xuất đầu tư) sang quốc gia khác (QG tiếp nhận đầu tư) ● Người nước đem tài sản vào quốc gia để nhằm mục đích từ thiện… có phải đầu tư nước ngồi hay khơng? Nhằm sử dụng tài sản quốc gia tiếp nhận đầu tư để kinh doanh kiếm lời Đầu tư quốc tế (tt) Nguyên nhân thúc đẩy đầu tư quốc tế (1/3) ● Tóm tắt: ● Sự phát triển xu tồn cầu hố tự hóa thương mại ■ Có vận động nguồn vốn: phân biệt với thương mại hàng hóa quốc tế ● Sự phát triển nhanh chóng khoa học – cơng nghệ ■ Tính liên quốc gia ■ Tính dài hạn ● Nhu cầu vốn đầu tư để thực cơng nghiệp hố – đại hoá nước phát triển ■ Mục đích lợi nhuận: thu lợi nhuận lớn ● Ưu công ty đa quốc gia 6/27/2023 Nguyên nhân thúc đẩy đầu tư quốc tế (2/3) Nguyên nhân thúc đẩy đầu tư quốc tế (3/3) ● Các quốc gia xuất đầu tư có nhu cầu thiết lập chế bảo đảm đầu tư để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư nước ● Chênh lệch trình độ phát triển dẫn đến chênh lệch cung – cầu vốn ● Luật quốc tế có xu hướng thiết lập trách nhiệm nhà nước đầu tư quốc tế sở tiêu chuẩn đãi ngộ tối thiểu (minimum standard of treatment) ● Tận dụng lợi so sánh để tăng lợi nhuận, giảm chi phí ● Tiêu chuẩn đãi ngộ vào phạm vi tài sản nhà đầu tư lãnh thổ nước sở (khoản đầu tư) ● Nhu cầu di chuyển vốn từ khu vực có hiệu thấp sang khu vực có hiệu cao ● Áp lực cạnh tranh quốc tế ● Tránh bảo hộ, rào cản thương mại quốc tế ● Thể chế luật pháp đầu tư ngày đồng bộ, an toàn Đặc điểm đầu tư quốc tế 10 Các chủ thể tham gia đầu tư quốc tế ● Đặc điểm đầu tư nói chung: có vốn đầu tư, tính sinh lãi tính rủi ro ● Chủ sở hữu đầu tư: cá nhân/tổ chức nước ngồi hay cơng ty đa quốc gia (TNCs hay MNCs) ● Các yếu tố đầu tư: di chuyển khỏi biên giới 11 ● Nhà đầu tư: cá nhân, tổ chức ● Chính phủ ● Các tổ chức phi phủ (quỹ đầu tư…) 12 6/27/2023 Cơ sở tiến hành hoạt động đầu tư quốc tế Các hình thức đầu tư quốc tế ● Hiệp định thương mại/đầu tư ■ HĐ đa phương/song phương ● Phân loại theo chủ thể cấp vốn vay vốn: ■ HĐ riêng rẽ/trong khuôn khổ tổ chức/liên kết kinh tế ■ Đầu tư tư nhân quốc tế ● Pháp luật đầu tư quốc gia (Luật Đầu tư/Luật Đầu tư nước ngoài) ■ Đầu tư phi tư nhân quốc tế ● Hợp đồng đầu tư 13 Các hình thức đầu tư quốc tế 14 Thảo luận (1) ● Phân biệt: ● Phân loại theo tính chất trực tiếp hay không trực tiếp quản lý dự án đầu tư ● FDI (Foreign Direct Investment) ● FPI (Foreign Portfolio Investment) ■ Đầu tư trực tiếp nước ngồi: FDI ● Tín dụng tư nhân QT ■ Đầu tư gián tiếp: bao gồm kênh đầu tư lại, kể ODA, OA ● Đầu tư phi tư nhân QT 15 16 6/27/2023 Đầu tư tư nhân quốc tế Đầu tư phi tư nhân quốc tế ● FDI (Foreign Direct Investment) – Đầu tư trực tiếp nước ngoài: nhà đầu tư nước ngồi bỏ vốn nhằm tham gia quản lý, kiểm sốt dự án đầu tư ● FPI (Foreign Portfolio Investment) – Đầu tư chứng khốn nước ngồi: nhà đầu tư nước ngồi mua chứng khốn cơng ty, tổ chức phát hành với mức khống chế định để thu lợi nhuận khơng nắm quyền kiểm sốt trực tiếp tổ chức phát hành chứng khoán ● Tín dụng tư nhân QT: chủ đầu tư nước cho đối tượng tiếp nhận đầu tư nước khác vay vốn khoảng thời gian định ● Chủ đầu tư: phủ, tổ chức tài quốc tế, tổ chức phi phủ ● Thường tồn hình thức dòng vốn hỗ trợ (aids/assistance): ■ ODA – Oficial Development Assistance: hỗ trợ phát triển thức, dành cho nước phát triển; ■ OA – Oficial Aid: hỗ trợ thức, dành cho nước có kinh tế chuyển đổi 17 Đầu tư quốc tế (tt) Đầu tư trực tiếp (Foreign Direct Đầu tư Đầu tư trực tiếp Sở hữu trực tiếp quản lý Investment - FDI) •Tài sản hữu hình (tiền, vàng, máy móc, thiết bị) •Tài sản vơ hình (phát minh, sáng chế, quyền sử dụng đất, quyền sử dụng thương hiệu) Đầu tư gián tiếp (Fortfolio Investment) Mua cổ phần, cổ phiếu công ty tồn 18 ● Có dịch chuyển vốn ● Thực dự án lâu dài ● Thu nhập thường xuyên Sở hữu vốn khơng tham gia quản lý ● Có tham gia quản lý điều hành người chuyển vốn ● Rủi ro kinh doanh (tài sản đầu tư nằm nước sở tại) ● Hạn chế tỷ lệ sở hữu 19 20 6/27/2023 Hình thức đầu tư trực tiếp Hình thức tổ chức đầu tư trực tiếp ● Doanh nghiệp liên doanh (joint-venture): có góp vốn, tài sản, có tư cách pháp nhân, phân chia lợi nhuận theo nguyên tắc đối vốn ● Khu chế xuất (EPZ): Tân Thuận, Linh Trung… ● Doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi ● Khu cơng nghiệp (IZ): ● Hợp đồng hợp tác kinh doanh ● Khu công nghệ cao : Thủ Đức, Hòa Lạc ● Đầu tư theo hợp đồng hợp tác công tư (PPP): BOT, BTO, BT ● Khu kinh tế tự do, đặc khu KT, khu kinh tế mở: ● Hình thức đầu tư mua lại sáp nhập (M&A) 21 22 Đặc điểm đầu tư trực tiếp Đặc điểm đầu tư trực tiếp (tt) ● FDI tức mang vốn, tài sản nhà đầu tư đất nước để đầu tư, hỗ trợ phát triển kinh tế nước nhận đầu tư, đồng thời dễ bị “tổn thương” tồn tài sản đầu tư nằm nước sở tại, thuộc đối tượng chủ quyền kinh tế nước sở khó thối vốn ● Tập qn quốc tế thừa nhận việc bảo hộ tài sản vật chất tài sản khác đầu tư trực tiếp vào nước nhận đầu tư thông qua nguyên tắc bảo hộ ngoại giao trách nhiệm quốc gia nhận đầu tư 23 24 6/27/2023 Ưu điểm đầu tư trực tiếp Đối với nhà đầu tư ● Nhà đầu tư có khả kiểm sốt hoạt động sử dụng vốn đầu tư đưa định có lợi cho họ  vốn đầu tư thường sử dụng với hiệu cao ● Giúp NĐT nước tránh hàng rào bảo hộ mậu dịch, thuế quan, Đối với nhà đầu tư ● NĐT có hội chiếm lĩnh thị trường nước sở Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư ● NĐT nước ngồi giảm chi phí, hạ giá thành sản phẩm khai thác nguồn nguyên liệu lao động với giá thấp QG tiếp nhận đầu tư ● Thông qua thực đầu tư trực tiếp nước ngồi, NĐT nâng cao khả cạnh tranh họ thị trường giới 25 Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư ● Quốc gia đầu tư có khả bành trướng, ảnh hưởng kinh tế, trị 26 Hạn chế đầu tư trực tiếp ● Cơ hội tăng trưởng kinh tế, tăng ngân sách, GDP ● Hạn chế việc vay (do vốn nhà đầu tư nước ngoài) ● Điều kiện tiếp thu kỹ thuật công nghệ đại, kinh nghiệm quản lý tác phong làm việc tiên tiến nước ngồi ● Giúp khai thác cách có hiệu nguồn lao động, nguồn tài nguyên thiên nhiên nguồn vốn nước, từ góp phần mở rộng tích lũy nâng cao tốc độ tăng trưởng kinh tế Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư Đối với quốc gia xuất vốn ● Việc làm, giảm nhẹ sách XH 27 28 6/27/2023 Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư Thảo luận (2) ● Phá vỡ/mất tác dụng công cụ hàng rào thuế quan ● Khó định hướng đầu tư, chủ động việc bố trí cấu đầu tư theo ngành theo vùng lãnh thổ ● Cạnh tranh DN nước doanh nghiệp đầu tư nước ngồi ● Khó kiểm sốt thị trường (nhà đầu tư kiểm sốt thị trường địa phương) ● Vụ việc Vedan năm 2008 ● Lợi nhuận thu chuyển nước ● Vụ việc Tập đồn Formosa 2016 ● Nếu khơng có quy hoạch đầu tư cụ thể, khoa học, dễ dẫn đến tượng đầu tư tràn lan hiệu quả, tài nguyên thiên nhiên bị khai thác mức ô nhiễm môi trường ● Vụ thải đổ bùn thải dự án nhiệt điện Vĩnh Tân năm 2017 ● Vấn đề boxit Tây Nguyên ● Nếu không thẩm định kỹ dẫn đến du nhập loại công nghệ lạc hậu, công nghệ gây ô nhiễm môi trường với giá đắt làm thiệt hại lợi ích quốc gia sở 29 30 ● Vấn đề XH, chảy máu chất xám… Đối với quốc gia xuất vốn Đầu tư gián tiếp ● Là việc mua cổ phiếu, trái phiếu, đầu tư thông qua quỹ đầu tư ● Vốn đầu tư chảy nước làm giảm tăng trưởng, GDP ● NĐT gặp rủi ro cao không hiểu rõ môi trường đầu tư quốc gia sở ● Có thể xảy tình trạng chảy máu chất xám NĐT nước để quyền sở hữu cơng nghệ, bí sản xuất q trình chuyển giao 31 ● Có thể thực thơng qua hệ thống thị trường chứng khốn từ nơi giới ● Không trực tiếp đưa tài sản hữu hình vào QG tiếp nhận đầu tư ● Không tạo nên kết nối bền vững với QG nhận đầu tư ● Ít trách nhiệm việc quản lý kinh doanh ● Ít đóng góp cho kinh tế QG tiếp nhận đầu tư 32 6/27/2023 Hình thức đầu tư gián tiếp Thảo luận (3) ● Mua cổ phiếu ■ Mua trực tiếp: trực tiếp từ DN phát hành qua TT chứng khốn ■ Mua gián tiếp: thơng qua quỹ đầu tư ● Mua trái phiếu: bao gồm trái phiếu nước trái phiếu nội địa ● Khái niệm, chất cổ phiếu? ● Các loại cổ phiếu? ● Đặc điểm cổ phiếu? ● Đầu tư qua quỹ đầu tư 33 Thảo luận (3) 34 Đặc điểm đầu tư gián tiếp ● Nhà đầu tư không trực tiếp tổ chức quản lý doanh nghiệp ●Các đặc điểm trái phiếu? ● Theo tập quán quốc tế, đầu tư gián tiếp không thuộc đối tượng bảo hộ ● Các loại trái phiếu? ● Vụ Barcelona Traction ● Trái phiếu cổ phiếu? 35 ■ Tòa án công lý quốc tế (ICJ) cho rằng: quyền cổ đông công ty sử dụng làm phương tiện đầu tư nhà đầu tư nước ngồi khơng thể bảo vệ theo kênh bảo hộ ngoại giao nước mà cổ đông mang quốc 36 tịch 6/27/2023 Ưu điểm đầu tư gián tiếp Đối với quốc gia tiếp nhận vốn ● Là kênh huy động vốn quan trọng từ nước ngoài, tiếp thu vốn nhiều quy mô Đối với quốc gia tiếp nhận vốn ● Vốn đầu tư tiếp nhận tiền nên dễ sử dụng theo mục đích ●Nhà đầu tư khơng can thiệp vào q trình hoạt động dự án Đối với nhà đầu tư 37 Đối với nhà đầu tư 38 Hạn chế đầu tư gián tiếp ● Dễ bán, dễ chuyển nhượng để thay đổi mục đích đầu tư ● Dễ thực đầu tư Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư ● Thực nhanh ● Chi phí thấp Đối với nhà đầu tư ● Không bị giới hạn tuổi, sức khỏe nhà đầu tư 39 40 10 6/27/2023 Đối với quốc gia tiếp nhận đầu tư Đối với nhà đầu tư ● Khơng trực tiếp quản lý dự án bỏ vốn ● Hạn chế khả thu hút công nghệ; kinh nghiệm quản lý ● Chịu rủi ro ngoại hối ● Tính bất ổn định cao ● Khơng có điều kiện nắm thơng tin xác dự án đầu tư 41 Thảo luận (4) 42 Tác động đầu tư quốc tế ●Phân tích tác động đầu tư quốc tế đối với: Đối với quốc gia xuất vốn đầu tư ○ quốc gia xuất vốn đầu tư ○ quốc gia tiếp nhận vốn đầu tư 43 Đối với quốc gia tiếp nhận vốn đầu tư 44 11 6/27/2023 Đối với quốc gia xuất vốn đầu tư Đối với quốc gia xuất vốn đầu tư ●Tác động tiêu cực: ●Tác động tích cực: ■ Chủ đầu tư gặp rủi ro lớn không hiểu biết môi ■ Giúp nâng cao hiệu sử dụng vốn đầu tư ■ Giúp xây dựng thị trường cung cấp nguyên vật liệu ổn định ■ Giúp bành trướng sức mạnh kinh tế,nâng cao uy tín thị trường quốc tế ■ Giúp phân tán rủi ro,do tình hình kinh tế – trị bất ổn ■ Giúp thay đổi cấu kinh tế nước theo hướng có hiệu trường đầu tư ■Dẫn tới làm giảm việc làm nước chủ đầu tư ■Có thể xảy tượng chảy máu chất xám q trình chuyển giao cơng nghệ ■Nếu khơng có định hướng sách thích hợp nhà kinh doanh không muốn kinh doanh nước mà muốn kinh doanh nước ngoài,gây tụt hậu nước chủ vốn đầu tư 45 Đối với quốc gia tiếp nhận vốn đầu tư 46 Đối với quốc gia tiếp nhận vốn đầu tư ● Đối với quốc gia tư phát triển ■ Giúp giải vấn đề khó khăn kinh tế xã hội ●Đối với quốc gia chậm phát triển phát triển nước ■ Giúp đẩy nhanh tốc độ phát triển kinh tế ■ Giúp cải thiện cán cân tốn ■ Giúp tạo cơng ăn việc làm ■ Giúp thu hút lao động, tạo việc làm, giải phần nạn thất nghiệp ■ Giúp tăng thu ngân sách hình thức loại thuế ■ Góp phần cải tạo mơi trường cạnh tranh ■ Tạo môi trường cạnh tranh để thúc đẩy phát triển kinh tế thương mại ■ Góp phần tạo điều kiện tiếp nhận khoa học công nghệ,kỹ thuật từ nước ■ Giúp học hỏi kinh nghiệm quản lý tiên tiến nước 47 48 12 6/27/2023 Khái niệm Luật đầu tư quốc tế Đối với quốc gia tiếp nhận vốn đầu tư ●Đối với quốc gia chậm phát triển phát triển (tt) ■ Có thể dẫn tới tình trạng khai thác tài nguyên thiên nhiên cách thái quá,gây hậu ôi nhiễm môi trường cách nghiêm trọng ■Gây phân hóa,tăng khoảng cách phát triển vùng tầng lớp dân cư với ● Tổng thể quy phạm pháp lý quốc tế điều chỉnh mối quan hệ nước nhận đầu tư đầu tư nước ngồi việc khuyến khích bảo hộ đầu tư nước ngồi ■Có thể làm tăng vấn đề tệ nạn xã hội,dịch bệnh ■Có thể bị ảnh hưởng lệ thuộc vào yêu cầu từ phía chủ đầu tư 49 50 Đối tượng điều chỉnh Luật ĐTQT Bản chất Luật ĐTQT ● Là lĩnh vực luật cơng (luật quốc tế) • Là lĩnh vực pháp lý • Là “một phát triển vượt trội luật quốc tế vòng 40 năm qua.” (Theo Michael Reisman James Crawford ) ● Quan hệ quốc gia? Tại sao? • Từ luật lệ đến hiệp ước • Tính phổ biến quy ước • Thực thi (trọng tài) R DOAK BISHOP, JAMES CRAWFORD & W MICHAEL REISMAN, TRANH CHẤP VỀ ĐẦU TƯ NƯỚC NOGÀI: CÁC VỤ VIỆC, TƯ LIỆU VÀ BÌNH LUẬN (2005) ● Quan hệ bên ký kết nhận đầu tư với nhà đầu tư bên ký kết (quan hệ chủ yếu) ■ Ví dụ: Điều 4(1) BIT Anh Việt Nam 2002 ● Lợi ích bên ký kết mà nhà đầu tư mang quốc tịch? 51 52 13 6/27/2023 Chủ thể Luật ĐTQT Nguồn LĐQT ● Điều ước quốc tế ● Tập quán quốc tế ■ Các Nghị LHQ: Nghị chủ quyền vĩnh viễn quốc gia tài nguyên thiên nhiên (UNGA 1803, 1962); Hiến chương quyền nghĩa vụ kinh tế quốc gia 1974 ● Chủ thể: ■ Quốc gia ■ Thực tiễn điều chỉnh hoạt động đầu tư quốc tế ■ Nhà đầu tư ● Nguyên tắc pháp luật chung (general principles of law) ● Pháp luật quốc gia/Hợp đồng đầu tư 53 Hiệp định đầu tư đa phương ● Softlaw: Án lệ ICSID, ICJ, PCIJ, báo cáo WTO Ban Hội thẩm, quan phúc thẩm, Hướng dẫn OECD… 54 Điều ước quốc tế đầu tư ● Hiện khơng có điều ước quốc tế đa phương toàn cầu đầu tư ● Các hiệp định đầu tư IIAs = BITs TIPs (Treaties with Investment Provisions), bao gồm: ● Hiệp định đầu tư đa phương (MAI) soạn thảo OECD (1995–1998) ● MAI nỗ lực để xây dựng ĐƯQT đa phương, ba gồm ba nội dung chính: bảo hộ đầu tư, tự hóa đầu tư chế giải tranh chấp ○ BITs: Hiệp ước hai quốc gia khuyến khích bảo hộ đầu tư nhà đầu tư nước lãnh thổ nước (khoảng 90%) ○ TIPs: Hiệp ước có điều khoản đầu tư, bao gồm: ● Hiệp ước kinh tế có phạm vi rộng, bao gồm FTAs; ● Hiệp ước có điều khoản giới hạn liên quan đến đầu tư; ● Chấm dứt thảo luận MAI vào năm 1998 ●Hiệp ước bao gồm điều khoản “khung” 55 ● Các ĐƯQT có tính chất “ngành” (sectoral treaties): ví dụ Năng 56 lượng … 14 6/27/2023 Điều ước quốc tế đầu tư Điều ước quốc tế đầu tư ●Nội dung IIAs: ○ Phạm vi áp dụng (khái niệm đầu tư, nhà đầu tư, phạm vi lãnh thổ diễn hoạt động đầu tư bảo hộ ) ○ Bảo hộ khuyến khích đầu tư (nghĩa vụ bảo hộ đầu tư: đối xử quốc gia, tối huệ quốc, an ninh, công bằng, thỏa đáng, tước quyền sở hữu, chuyển tài sản nước ngoài, bồi thường ) ○ Giải tranh chấp (về GQTC quốc gia - quốc gia nhà đầu tư - QG tiếp nhận đầu tư ○ Hiệu lực, sửa đổi, bổ sung ■ Chiếm khoảng 90 phần trăm ■ 2.946 BITs tổng số 3.304 ĐƯQT ĐTNN (Việt Nam có 66 BITs) (UNCTAD, World Investment Report 2016) ● Các hiệp định thương mại tự (FTAs) ● Các hiệp định hợp tác kinh tế 57 Thúc đẩy đầu tư Bảo vệ đầu tư ● Các hiệp định đầu tư song phương (BITs): 58 Các mục tiêu IIAs Tự hóa đầu tư 59 ● Nhà đầu tư kiện Nhà nước ● Quyền nhà đầu tư nước ● Hạn chế quyền nước tiếp nhận đầu tư việc điều phối quản lý đầu tư ● Bảo đảm chất lượng thủ tục pháp lý 60 15 6/27/2023 Hiệp định đầu tư song phương Hiệp định đầu tư khu vực ● Là ĐƯQT hai quốc gia có điều khoản đảm bảo việc xử lý nhà đầu tư nước đáp ứng tiêu chuẩn định ● Hiệp định tự thương mại khu vực (FTA): Chương đầu tư ● Khơng cần có quan hệ hợp đồng ● Hiệp định đầu tư toàn diện ASEAN (ACIA) ● Chỉ liên quan đến tranh chấp nhà đầu tư-nhà nước 61 62 Xu hướng IIAs Vai trị IIAs (BITs PTAs) ● Góp phần hình thành khn khổ pháp lý ổn định, dự đốn minh bạch cho đầu tư quốc tế ● Phạm vi đầu tư rộng, vượt xa đầu tư trực tiếp nước bao gồm đầu tư danh mục đầu tư đầu tư phi vật thể; ● Tạo thuận lợi cho việc điều phối quan hệ đầu tư thông qua mẫu số chung thống trường quốc tế ● Các quy định bảo vệ đầu tư bao gồm: ● Cùng với luật quốc gia bổ sung quy định đầu tư quốc tế (ví dụ vấn đề bảo hộ đầu tư gián tiếp điều chỉnh BITs) 63 ●Đãi ngộ “Cơng bình đẳng” (FET - fair and equitable) ●Miễn phí/thuế chuyển lợi nhuận cổ tức nước ●Bồi thường thiệt hại 64 16 6/27/2023 Các mục tiêu thực tiễn IIAs Cấu trúc ĐƯQT đầu tư ●Xu hướng mới: ■ Cân bảo vệ đầu tư bảo vệ môi ● Lời mở đầu trường ■ Hạn chế xung đột tiềm tàng chế bảo hộ đầu tư nước ngồi bảo vệ mơi trường ■ Hạn chế rủi ro pháp lý bồi thường cho nhà đầu tư nước quy định bảo vệ môi trường ● Các quy định phạm vi áp dụng ● Các quy định nghĩa vụ thực chất bảo hộ khuyến khích đầu tư ● Các quy định giải tranh chấp ● Các điều khoản hiệu lực, sửa đổi, bổ sung 65 Nội dung ĐƯQT đầu tư 66 Nội dung ĐƯQT đầu tư ● Định nghĩa đầu tư, nhà đầu tư, khu vực lãnh thổ mà đầu tư ● Vấn đề quyền (việc Bên ký kết kia, hay quan, tổ chức thực ● Bảo hộ theo hiệp định ● Quyền khiếu nại, khiếu kiện nhà đầu tư) ● Chế độ đối xử quốc gia ● Các chế giải tranh chấp quốc gia quốc gia (các bên ký kết) ● Chế độ đối xử tối huệ quốc ● Nghĩa vụ bảo vệ an ninh đầy đủ ● Các chế giải tranh chấp nhà đầu tư quốc gia ● Nghĩa vụ đối xử công thỏa đáng ● Quy định tước đoạt tài sản bồi thường ● Các ngoại lệ bảo lưu ● Đảm bảo chuyển tiền ● Vấn đề hiệu lực, gia hạn, sửa đổi hiệp định ● Vấn đề bồi thường thiệt hại có chiến tranh, xung đột vũ trang, bạo loạn 67 68 17 6/27/2023 Các khái niệm liên quan đến “đầu tư” pháp luật quốc tế Khoản đầu tư (tt) Các khoản đầu tư xem xét theo bốn chiều: ● Đầu tư lĩnh vực hoạt động kinh tế nhà đầu tư hình thức đầu tư ● Nhà đầu tư ● Khoản đầu tư Đầu tư 69 Khoản đầu tư (tt) ● Các tính chất sau thường tòa trọng tài đầu tư áp dụng giải tranh chấp xác định khoản “ đầu tư”: • Tính chất kéo dài dự ánđầu tư; •Tính thường xun dự ánđầu tư nguồn thu từ dự án này; •Yếu tố rủi ro hai bên; •Sự cam kết, tham gia đáng kể; •Sự đáng kể hoạt động dự án phát triển kinh tế quốc gia tiếp nhận thời gian đầu tư thực mối liên hệ nhà đầu tư với quốc gia tiếp nhận đầu tư 70 Khoản đầu tư Hiệp định BIT Việt Nam – Trung Quốc “1 Thuật ngữ "đầu tư" nghĩa loại tài sản đầu tư nhà đầu tư Bên ký kết lãnh thổ Bên ký kết phù hợp với luật quy định Bên ký kết đó, bao gồm chủ yếu: a Sở hữu động sản bất động sản quyền sở hữu tài sản khác; b Các cổ phần cơng ty hay lợi ích khác cơng ty đó; c Khiếu nại tiền thực có giá trị kinh tế; d Bản quyền, quyền sở hữu công nghiệp, bí quy trình cơng nghệ; e Các tô nhượng theo luật, bao gồm tô nhượng thăm dò khai thác tài nguyên thiên nhiên.” 72 18 6/27/2023 Khoản đầu tư (tt) Khoản đầu tư (tt) Điều 1:Hiệp định BIT Việt Nam – Thụy Sĩ Điều 1: Hiệp định BIT Việt Nam – Nhật Bản 2003 “Thuật ngữ "đầu tư" có nghĩa tất loại tài sản sở hữu quản lý trực tiếp gián tiếp nhà đầu tư, bao gồm: "Đầu tư" bao gồm tài sản việc đầu tư, tất loại tài sản đặc biệt là: a Quyền sở hữu động sản bất động sản, quyền khác địa dịch, quyền chấp điền thổ, cầm cố động sản bất động sản (a) doanh nghiệp (là pháp nhân chủ thể khác thành lập tổ chức theo quy định luật pháp hành Bên Ký kết, mục đích lợi nhuận phi lợi nhuận, thuộc sở hữu quản lý tư nhân Chính phủ, bao gồm cơng ty, tổng công ty, tổ hợp công ty, công ty hợp danh, công ty chủ, chi nhánh, liên doanh, hiệp hội tổ chức); (b) cổ phần, cổ phiếu hình thức tham gia cổ phần khác doanh nghiệp, bao gồm quyền phát sinh từ đó; b Các cổ phần, phần góp vốn hình thể tham gia khác vào công ty (c) trái phiếu, trái phiếu phổ thơng, khoản nợ hình thức vay nợ khác, bao gồm quyền phát sinh từ đó; c Các trái vụ quyền khác có giá trị kinh tế (d) quyền theo hợp đồng, bao gồm hợp đồng chìa khố trao tay, hợp đồng xây dựng, hợp đồng quản lý, hợp đồng phân chia sản phẩm doanh thu; d Các quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp (như phát minh sáng chế, giải pháp hữu ích, kiểu dáng cơng nghiệp, nhãn hiệu kỹ nghệ thương mại, nhãn hiệu dịch vụ, tên thương mại, dẫn xuất xứ), bí kỹ thuật thương mại đặc quyền kế nghiệp (e) quyền đòi tiền thực việc theo hợp đồng có giá trị tài chính; e Các tô nhượng bao gồm tô nhượng nghiên cứu, thăm dò khai thác tài nguyên thiên nhiên quyền khác theo luật pháp, hợp đồng định quan có thẩm quyền phù hợp với luật (h) tài sản hữu hình vơ hình, động sản bất động sản quyền tài sản có liên quan quyền cho thuê, quyền chấp, cầm cố cầm giữ 73 Nhà đầu tư nước ngồi ● Thơng thường, để xác định tính quốc tế dự án đầu tư, ngồi việc kiểm tra luân chuyển nguồn vốn, tài sản từ quốc gia sang quốc gia khác yếu tố quốc tịch nhà đầu tư tiêu chí quan trọng ● Nhà đầu tư nước ngồi bao gồm: (i) thể nhân, (ii) pháp nhân (f) quyền sở hữu trí tuệ, bao gồm nhãn hiệu thương mại, kiểu dáng công nghiệp, thiết kế bố trí mạch tích hợp, quyền tác giả, sáng chế, tên thương mại, xác nhận nguồn gốc tên gọi theo xuất xứ thông tin không công bố; (g) quyền tô nhượng, bao gồm quyền việc thăm dò khai thác tài nguyên thiên nhiên; Đầu tư bao gồm khoản lợi tức phát sinh từ hoạt động đầu tư, cụ thể lợi nhuận, lãi suất, lãi cổ phần, cổ tức, tiền quyền loại phí Sự thay đổi hình thức đầu tư tài sản khơng ảnh hưởng đến tính chất đầu tư 74 Thể nhân/cá nhân ● Theo luật quốc tế, việc xác định thể nhân (thường gọi “công dân”) nhà đầu tư vào luật quốc gia mà thể nhân tun bố có quốc tịch ● Việc xác định thể nhân có phải cơng dân quốc gia hay khơng, đó, vấn đề thuộc chủ quyền quốc gia: quốc gia mà thể nhân coi có quốc tịch định vấn đề ● Án lệ Nottebohm, Tịa Cơng lý quốc tế cho rằng: ■ “Cho dù quốc gia chấp thuận phù hợp với luật việc cơng nhận quốc tịch cho cá nhân, cần xác lập mối liên hệ thật quốc gia thể nhân đó” 19 6/27/2023 Pháp nhân ● Khơng có quy định thống phạm vi quốc tế ● Việc xác định pháp nhân nhà đầu tư thường thực dựa tiêu chí liên quan đến nơi thành lập công ty hay trụ sở công ty Pháp nhân ●Tập quán đầu tư quốc tế: (i) nơi thành lập theo luật hành quốc gia liên quan; (ii) địa văn phòng đăng ký; (iii) trụ sở quốc gia liên quan; (iv) Quyền kiểm soát (dựa phần trăm sở hữu quyền biểu quyết) Pháp nhân (tt) ● Một số điều ước quốc tế đầu tư định nghĩa nhà đầu tư nước pháp nhân sở tập hợp tất tiêu chí nêu trên, ● Một số khác lại bao gồm “điều khoản từ chối quyền lợi” (denial of benefits) công ty bị kiểm sốt cơng dân/pháp nhân quốc gia thứ ba, khơng có hoạt động đáng kể quốc gia nơi công ty thành lập ■ Mục đích: loại trừ bảo hộ quốc gia thứ ba cơng dân có u cầu dựa sở cho ý định bên Hiệp định đầu tư không dành cho họ Pháp nhân (tt) ● Một số điều ước quốc tế đầu tư định nghĩa nhà đầu tư nước pháp nhân sở tập hợp tất tiêu chí nêu trên, ● Một số khác lại bao gồm “điều khoản từ chối quyền lợi” (denial of benefits) công ty: ● Bị kiểm sốt cơng dân/pháp nhân quốc gia thứ ba, ● Khơng có hoạt động đáng kể quốc gia nơi công ty thành lập 20 6/27/2023 Nhà đầu tư thể nhân/pháp nhân theo Hiệp định BITs Việt Nam: ● Thể nhân: ■ Căn vào tiêu chí quốc tịch (cơng dân bên ký kết/người cư trú vô thời hạn (VN – Hà Lan, VN – Australia, VN – Nhật Bản, ) Pháp nhân (tt) ●Điều BIT Việt Nam – Pháp (1992) ■ Nhà đầu tư pháp nhân bao gồm “những pháp nhân thành lập lãnh thổ Bên ký kết phù hợp với luật pháp Bên có trụ sở đó, pháp nhân chịu kiểm soát trực tiếp hay gián tiếp công dân Bên ký kết, kiểm soát trực tiếp hay gián tiếp pháp nhân có trụ sở lãnh thổ Bên ký kết thành lập phù hợp với luật pháp Bên đó” Nhà đầu tư thể nhân/pháp nhân theo Hiệp định BITs Việt Nam: ● Pháp nhân (cịn gọi “cơng ty”): thống nhất, nhiên khác cách diễn đạt ■ Căn vào tiêu chí “trụ sở” (VN – Phần Lan) ■ Căn vào tiêu chí “sự thành lập” (VN – Australia, VN – Nhật Bản, VN – Hà Lan, VN – Indonesia, VN - Singapore) ■ “Thành lập có trụ sở” (VN – Trung Quốc, VN – Philippines) Giải thích ĐƯQT đầu tư ●Công ước Vienna 1969 Luật Điều ước quốc tế ■ Điều 31 Công ước VCLT 1969 ■ Điều 32 Công ước VCLT 1969 84 21 6/27/2023 Giải thích ĐƯQT đầu tư Giải thích ĐƯQT đầu tư (tt) 85 Mối quan hệ với WTO? 86 WTO vs IIAs ●Có nhiều nguyên tắc thuật ngữ tương tự ● Áp dụng nguyên tắc diễn giải ĐƯQT (Theo CƯ Vienna luật ĐƯQT) ● Cùng nguồn luật ● Các quan tài phán IIA xem xét diễn giải pháp lý quan giải tranh chấp WTO (‘judicial decisions’ theo Đ 38 Quy chế ICJ) ● Các biện pháp khắc phục ● Một số QG từ chối tham gia tố tụng bên tư nhân (nhà đầu tư) khơng (VD: vụ kiện công ty thuốc lá, dược phẩm) ● Nhà đầu tư tiếp cận WTO IIA để kiện phủ nước tiếp nhận đầu tư ■ Mexico soda tax cases: USA, Archer Daniels Midland, Cargill ■ Australia plain packaging cases: Cuba, Dominican Republic, Honduras, Ukraine, Philip Morris Asia ■ Canada renewable energy cases: EU, Mesa Power Group (no contract), Windstream Energy (onshore vs offshore wind energy) ● WTO: nghĩa vụ tn thủ, khơng có trách nhiệm bồi thường ● IIA: xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại 87 88 22 6/27/2023 Các tập quán quốc tế đầu tư Pháp luật quốc gia ●Tiêu chuẩn đối xử tối thiểu ● Vụ Neer Claim năm 1926 ●Luật đầu tư quốc gia ● TQQT vấn đề tước đoạt tài sản người nước ●Các điều khoản luật hiến pháp (VD: Calvo Clause) ● Bồi thường công ● Vụ Nhà máy Chorzow 89 Trước Thế chiến II 90 Trước Thế chiến II ●Quy định PLQT người nước tài sản người nước ● Francisco de Vitoria ● Sử dụng vũ lực nhằm giải vấn đề đầu tư quốc tế ● Hugo Grotius ● Anh can thiệp Châu Mỹ La tinh 40 lần 1820-1914 ● Emmeric de Vattel ● Pháp xâm chiếm Mexico 1861-1862 ● TQQT bảo hộ ngoại giao ● Vi phạm LQT ● Mỹ cho chiến hạm tới Venezuela 1990 ● Quốc tịch ●Tiêu chuẩn đối xử tối thiểu ● PCIJ_Mavrommatis Palestine Concessions (1924).docx ● Học thuyết Calvo: đối xử công dân ● Sử dụng hết biện pháp nước 91 92 23 6/27/2023 Sau Thế chiến II Sau Thế chiến II ● Nỗ lực xây dựng khung pháp lý đa phương ● Rủi ro trị: xuất biện pháp quốc hữu hóa ■ Hiến chương Havana thành lập Tổ chức thương mại quốc tế (ITO) năm 1948 ● Sự hình thành Nghị LQT ■ Nghị 1803 (1962), Chủ quyền vĩnh viễn dân tộc quốc gia tài nguyên thiên nhiên ■ Nghị 3201 (1974), Tuyên bố thành lập trật tự kinh tế quốc tế (NIEO) ■ Nghị 3281 (1974), Hiến chương quyền nghĩa vụ kinh tế quốc gia ■ OECD: Dự thảo Hiệp định Bảo hộ tài sản nước 1962 Tuyên bố Đầu tư quốc tế Doanh nghiệp đa quốc gia 1976 ■ ECOSOC: Dự thảo Quy tắc ứng xử công ty xuyên quốc gia (1974) ■ Châu Mỹ: Hiệp định Kinh tế Bogota 1948 ■ Công ước thiết lập Trung tâm giải tranh chấp đầu tư (Công ước ICSID) 1965 ■ Công ước New York năm 1958 công nhận cho thi hành phán trọng tài nước 93 Sau Thế chiến II 94 Sau Thế chiến II ● Nỗ lực xây dựng khung pháp lý đa phương từ 1990 ■ Hiệp định Các biện pháp đầu tư liên quan tới thương mại (Hiệp định TRIMS) ■ Hiệp định chung Thương mại dịch vụ (Hiệp định GATS) ●Các ĐUQT đầu tư nước ■ FCNs (Friendship Commerce and Navigation Treaties) ■ BITs (Bilateral Investment Treaties) ■ ĐUQT khu vực, lĩnh vực đầu tư ■ Hiệp định đầu tư đa phương (Hiệp định MAI) 95 96 24 6/27/2023 Sau Thế chiến II Thảo luận (5) ●ĐUQT khu vực, lĩnh vực đầu tư ■ Hiệp định thống Đầu tư Vốn Arab1980 ● Xác định nhà đầu tư cá nhân? ■ Hiệp định NAFTA 1992 ● Xác định nhà đầu tư công ty đầu tư nước ngồi? ■ Hiệp định Khuyến khích Bảo hộ Đầu tư ASEAN 1987 ● Phân biệt đầu tư quốc tế đầu tư nước ngoài? ■ Hiệp định Khung Khu vực Đầu tư ASEAN năm 1998 ● Xác định khoản đầu tư? ■ Hiệp định đầu tư toàn diện ASEAN 2009 ■ Hiệp ước Hiến chương Năng lượng 1998 97 98 25