Bai 11 bao ho dau tu va truat huu tai san cua nha dau tu

6/27/2023 Nội dung CÁC NGUYÊN TẮC BẢO HỘ HOẠT ĐỘNG ĐẦU TƯ QUỐC TẾ ● Khái niệm bảo hộ đầu tư ● Các nguyên tắc bảo hộ đầu tư ● Các ngoại lệ ● Pháp luật Việt Nam liên quan đến bảo hộ ĐTQT Sự hình thành khái niệm bảo hộ đầu tư Sự cần thiết bảo hộ đầu tư ● Ràng buộc trách nhiệm quốc gia tiếp nhận đầu tư lợi ích nhà đầu tư nước ngồi ●Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư Đức Pakistan 1959 ● Bắt đầu xuất năm 1960-1980; ● Phát triển mạnh giai đoạn 1990 – 2000, sau có khuynh hướng rộng phạm vi, ● Thu hút đảm bảo đầu tư nước ● Sự an tâm cho nhà đầu tư nước ● Gần quốc gia có xu hướng thận trọng ● Đảm bảo môi trường đầu tư quốc gia ● Hiện có khoảng 3000 hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư song phương(BIT), 300 HĐ thương mại tự hội nhập kinh tế khác (FTA) ● Xu chung hiệp định đầu tư 6/27/2023 Nội dung chế bảo hộ đầu tư Nội dung chế bảo hộ đầu tư Các điều khoản tự hóa đầu tư ● Thể cam kết quốc gia ● Thể Hiến pháp, pháp luật quốc gia (Luật Đầu tư) ● Trong Hiệp định quốc tế đầu tư (BITs, TIPs) ● Dựa tảng nguyên tắc thừa nhận rộng rãi pháp luật quốc tế thực tiễn đầu tư quốc tế Các điều khoản đảm bảo quyền tự chủ cho nhà đầu tư Nội dung chế bảo hộ đầu tư Nội dung chế bảo hộ đầu tư ● (2) Các điều khoản đảm bảo quyền tự chủ cho nhà đầu tư ● (1) Các điều khoản tự hóa đầu tư : ■ Quyền chuyển tài sản nước ■ Các quy tắc đối xử ■ Nhân quản lý cao cấp/ban lãnh đạo ■ Các quy tắc hoạt động nhà đầu tư ■ Đảm bảo đầu tư trường hợp thay đổi sách, pháp luật ■ Bảo vệ tài sản nhà đầu tư trường hợp truất hữu, quốc hũu hóa ■ Giải tranh chấp đầu tư 6/27/2023 Tiêu chuẩn bảo hộ đầu tư’ ● Mục đích ■ Bảo vệ tài sản vật chất nhà đầu tư ■ Bảo vệ quyền tài sản hữu hình vơ hình ■ Đảm bảo cho nhà đầu tư thụ hưởng quyền có tính chất hành chính, thủ tục cần thiết cho hoạt động đầu tư Các tiêu chuẩn chung Nội dung chế bảo hộ đầu tư FET Tiêu chuẩn tuyệt đối Bảo hộ bảo đảm an ninh đầy đủ NT Tiêu chuẩn tương đối MFN Đối xử công thỏa đáng (FET) Đối xử cơng bằng, bình đẳng (FET) ● FET: Fair and Equitable Treatment ● Là tiêu chuẩn hiệp định thường viện dẫn nhiều nhất, xuất gần tất khiếu nại! ● Tiêu chuẩn sử dụng ngày nhiều ○ Đây cách thức dự phòng linh hoạt để bảo hộ nhà đầu tư ● Điều II BIT Việt Nam Phillipines 1992: ■“Khoản đầu tư nhà đầu tư Quốc gia ký kết luôn dành đối xử cơng bình đẳng hưởng bảo hộ an ninh đầy đủ lãnh thổ Quốc gia ký kết khác” ○ Áp dụng trường hợp khó chứng minh việc truất hữu gián tiếp, tiêu chí đặt cao 11 12 6/27/2023 Yêu cầu FET thủ tục? Yêu cầu FET thủ tục? (tt) ● Quy trình thích đáng (due process): cách thức nhà nước áp dụng luật cho vụ việc cụ thể ■ Quy trình thích đáng địi hỏi bên chịu tác động quyền lực cưỡng chế: ● phải thông báo ý định áp dụng ● phải có hội phản đối việc áp dụng trước tịa án cách khơng thiên vị ■ Quy trình thích đáng làm phát sinh u cầu khác chẳng hạn quyền có đại diện pháp lý 13 ●Tập quán quốc tế: nhà đầu tư nước ngồi phải hưởng quy trình thích đáng trước tịa án quan hành địa phương ■ Nếu khơng đảm bảo u cầu bị coi không công ■ Không công bằng—tức việc khơng đảm bảo quy trình thích đáng  vi phạm tiêu chuẩn FET 14 Yêu cầu FET nội dung? (1) Yêu cầu FET nội dung? (2) Hợp lý Hợp lý • Quy định pháp luật phải hợp lý • Thực khn khổ nhà nước pháp quyền • Đảm bảo khơng có thiên vị Nhất quán Nhất quán • Trong tất tình loại có hệ pháp lý • Vụ việc giống đối xử Không phân biệt đối xử Không phân biệt đối xử Minh bạch Minh bạch 15 16 6/27/2023 Yêu cầu FET nội dung? (3) Yêu cầu FET nội dung? (4) Hợp lý Hợp lý Nhất quán Nhất quán Không phân biệt đối xử Khơng phân biệt đối xử • Nhà đầu tư khơng bị phân biệt đối xử • Hệ pháp lý phát sinh cho đối tượng giống • đòi hỏi lý giải hợp lý đối xử khác biệt nhà đầu tư nước ngoài.” Minh bạch Minh bạch 17 Tóm lại, FET địi hỏi nghĩa vụ sau cho QG tiếp nhận đầu tư: Không từ chối cho hưởng công lý tố tụng phù hợp với thủ tục pháp luật Phải tôn trọng kỳ vọng đáng nhà đầu tư • luật pháp đầu tư phải rõ ràng, công khai, minh bạch • Luật pháp phải biết đến 18 Không từ chối cho hưởng công lý Không đối xử tùy tiện nhà đầu tư ● Không từ chối cho hưởng công lý tố tụng phù hợp với thủ tục pháp luật ● Không từ chối quyền tiếp cận công lý nhà đầu tư Khơng tiến hành biện pháp có ý đồ xấu nhà đầu tư ● Đảm bảo cho nhà đầu tư quyền tố tụng theo nguyên tắc quy trình thích đáng ● Áp dụng lĩnh vực tố tụng hay hành Khơng ép buộc, đe dọa nhà đầu tư 19 20 6/27/2023 Tơn trọng kỳ vọng đáng nhà đầu tư (1) Tơn trọng kỳ vọng đáng nhà đầu tư (2) ● Kỳ vọng đáng xuất phát từ cam kết cụ thể, rõ ràng hay suy diễn từ quy định, cam kết ● Thể nghị định, giấy phép, văn hành hợp đồng ●Nếu quốc gia tiếp nhận đầu tư biện pháp, sách hay luật pháp mà tùy tiện hủy bỏ cam kết cụ thể nhà đầu tư, làm lợi ích họ coi phá vỡ kỳ vọng đáng nhà đầu tư vi phạm nguyên tắc FET 21 Không đối xử tùy tiện nhà đầu tư 22 Khơng tiến hành biện pháp có ý đồ xấu nhà đầu tư ● Không tiến hành biện pháp có ý đồ xấu đầu tư ● Bao gồm dạng như: ● Làm cho nhà đầu tư bị đối xử tùy tiện, phi lý, khơng có sở ○ Sử dụng luật pháp sai mục đích, ● Điều dẫn đến việc họ khơng đối xử công bằng, thỏa đáng theo nguyên tắc FET ○ Cố ý gây thiệt hại hay làm cho khoản đầu tư trở nên thất bại, ○ Cố ý thiên vị nhà đầu tư nước loại bỏ khoản đầu tư, ○ Sử dụng thể chế sách, pháp luật nhằm trốn tránh nghĩa vụ theo hợp đồng nhà đầu tư 23 24 6/27/2023 Không ép buộc, đe dọa nhà đầu tư Đối xử quốc gia (NT) ● Bao gồm nhiều biện pháp như: ● Đối xử ngang với công dân quốc gia sở ○ Ép buộc nhà đầu tư chấp nhận khoản toán, thỏa thuận giải tranh chấp ○ Đe dọa gây thiệt hại thể chất ● Bao gồm biện pháp khiến cho nhà đầu tư bị phá sản ● Các đe dọa tự do, an toàn thân thể việc bắt giữ nhân viên, thành viên gia đình họ 25 Đối xử quốc gia (NT) ● Học thuyết Calvo: ■ Áp dụng quốc gia Châu Mỹ Latin giai đoạn đầu kỷ XX ■ Mục đích bảo vệ quốc gia yếu ■ Quốc gia tiếp nhận đầu tư có tồn quyền tài phán ■ Loại trừ vấn đề bảo hộ ngoại giao (diplomatic protection) biện pháp sẵn có áp dụng hết (exhaustion of local remedies) ■ Người nước (NĐT) đối xử công dân quốc gia tiếp nhận đầu tư Carlos Calvo (1824-1906) 26 Đối xử quốc gia (NT) ● Nhà đầu tư nước đối xử không thuận lợi đối xử nước chủ nhà dành cho nhà đầu tư ● Hiệp định BIT Vietnam – Qatar ●Hiệp định Việt Nam-Hàn Quốc (2004) ■Điều 4: ■Điều 3:1 : ■ Mỗi Bên ký kết phạm vi lãnh thổ phải dành cho đầu tư lợi tức cho nhà đầu tư Bên ký kết đối xử không thuận lợi đối xử dành cho đầu tư lợi tức nhà đầu tư […] 27 ■ “Quốc gia ký kết dành cho khoản đầu tư nhà đầu tư nước ký kết khác đối xử không thuận lợi hơn, điều kiện tương tự, khoản đầu tư nhà đầu tư nước mình” 28 6/27/2023 Đối xử quốc gia (NT) Đối xử quốc gia (Điều 1102 NAFTA) Đối xử quốc gia (NT) “không thuận lợi đối xử dành cho nhà đầu tư đầu tư mình, tình tương tự, phương diện thành lập, thu nhận, hoạt động chuyển nhượng đầu tư.” ●Cách nước nhận đầu tư đối xử với nhà đầu tư nước ngồi, đảm bảo đối xử về: ■ Điều kiện tiếp cận tòa án địa phương ■ Điều kiện tiếp cận thơng tin hay biểu mẫu hành chính; ■ Việc tiếp cận áp dụng quy định pháp luật/quy định thuế ■ Đối xử quản trị 29 Đối xử quốc gia (NT) 30 Đối xử quốc gia (NT) ● «hồn cảnh tương tự”? ○ có nghĩa doanh nghiệp lĩnh vực ○ bao gồm lĩnh vực kinh tế (economic sector) lĩnh vực kinh doanh (business sector) 31 32 6/27/2023 Đối xử tối huệ quốc (MFN) Đối xử tối huệ quốc (MFN): mục đích? ● Khoản đầu tư bên tham gia hiệp định bên đối xử không thuận lợi so với đối xử mà bên dành cho khoản đầu tư nhà đầu tư nước thứ ba khác • Mục đích điều khoản MFN: • “ln thiết lập trì bình đẳng mà khơng phân biệt đối xử tất nước liên quan.“ • Quyền công dân Hợp chủng quốc Hoa Kỳ Morocco (Pháp vs Hoa Kỳ), 1952, I CJ 176, 192 (27/8) ICSID vụ Siemens cho rằng: – “mục đích điều khoản MFN loại bỏ tác động quy định đàm phán đặc biệt trừ có ngoại lệ “ Siemens A G kiện Argentina (Vụ ICSID Case số ARB/02/8), đoạn 106 33 Đối xử tối huệ quốc (MFN) (tt) 34 Đối xử tối huệ quốc (MFN) (tt) ● Tiêu chuẩn MFN đảm bảo khoản đầu tư nhận đối xử tốt mà bên tham gia hiệp định dành cho khoản đầu tư nước thứ ba khác ● Tiêu chuẩn MFN lập sân chơi bình đẳng nhà đầu tư nước ngồi 35 ● Điều Vietnam-Qatar BIT: ■“Quốc gia ký kết dành cho khoản đầu tư nhà đầu tư nước ký kết khác đối xử không thuận lợi hơn, điều kiện tương tự, khoản đầu tư nhà đầu tư nước thứ ba 36 6/27/2023 Đối xử tối huệ quốc (MFN) (tt) Đối xử tối huệ quốc (MFN) (tt) • BIT HK -Thái Lan • Điều 3:1 yêu cầu nước phải đối xử với khoản đầu tư công dân nước theo cách thức – “không thuận lợi với khoản đầu tư lợi nhuận nhà đầu tư […] bên thứ ba nào.” ● NAFTA ●“Mỗi bên tham gia hiệp định phải dành cho nhà đầu tư đối xử không thuận lợi đối xử mà nước này, trường hợp tương tự, dành cho nhà đầu tư bên tham gia hiệp định không tham gia hiệp định, liên quan đến việc thành lập, mua lại, mở rộng, quản lý, điều hành, hoạt động, bán định đoạt đầu tư khác.” ○Điều 1103.1 ○Điều 1103(2) nhắc lại công thức ngoại trừ áp dụng “các khoản đầu tư nhà đầu tư” 37 Bảo vệ đầy đủ an toàn cho nhà đầu tư 38 Bảo vệ đầy đủ an toàn cho nhà đầu tư ● Quốc gia tiếp nhận đầu tư có nghĩa vụ bảo vệ cách hợp lý an ninh vật chất nhà đầu tư ● Phạm vi bảo vệ thông thường bao gồm ● Trường hợp: có chiến tranh, xung đột vũ trang, bạo loạn… ■ An ninh vật chất (nhà xưởng, người) ● Điều BIT Vietnam – Hungary : ■ Khơng bao gồm an tồn pháp lý, thị trường ■“Khoản đầu tư nhà đầu tư quốc gia ký kết luôn dành đối xử cơng bình đẳng hưởng bảo vệ an ninh đầy đủ lãnh thổ quốc gia ký kết khác” 39 ■ Thường gắn với bảo vệ cảnh sát 40 10 6/27/2023 Bảo vệ đầy đủ an toàn cho nhà đầu tư Bồi thường có chiến tranh, bạo loạn ●Đặt ra: ● Yêu cầu ■ Hợp lý – Chỉ cần có hành động nỗ lực nhằm bảo vệ nhà đầu tư, ■ Không thiết phải bảo vệ thành công ■ Điều quan trọng quốc gia phải thực biện pháp cần thiết, sẵn có ● có chiến tranh, bạo động trường hợp nghiêm trọng ● Nhà đầu tư bị thiệt hại: ● Không thiết phải bồi thường cho nhà đầu tư bồi thường phải bồi thường sở không phân biệt đối xử; ● Nếu lực lượng vũ trang quốc gia tiếp nhận đầu tư trưng dụng phá hủy tài sản nhà đầu tư cách khơng cần thiết phải bồi thường 41 Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư 42 Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư ● Mục đích: ● Mục đích: ■ Cho phép quốc gia tiếp nhận đầu tư linh động đối phó với tình đặc biệt biện minh cho việc khơng thực nghĩa vụ bảo hộ lợi ích nhà đầu tư nước theo quy định IIAs 43 ■ Tạo công cụ cân yêu cầu bảo hộ đầu tư nước bảo vệ giá trị mục tiêu khác quốc gia  sở để nước liên quan tiến hành hành động nhà đầu tư, ví dụ sức khỏe người, mơi trường 44 11 6/27/2023 Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư ● Mục đích: ■ Là sở pháp lý để áp dụng biện pháp truất hữu gián tiếp trước nhu cầu bảo vệ, ngăn chặn tác động tiêu cực đầu tư nước lợi ích phi kinh tế lại có ý nghĩa quan trọng xã hội quốc gia tiếp nhận đầu tư ■ Miễn trừ khỏi trách nhiệm pháp lý nghĩa vụ quốc gia tiếp nhận đầu tư ● Các ngoại lệ thường gắn với việc thực thi nguyên tắc bảo hộ đầu tư ● Về tương tự Điều XX GATT Điều XIV GATS khuôn khổ hệ thống WTO ● Có mâu thuẫn lợi ích nhà đầu tư quyền hạn quốc gia tiếp nhận đầu tư ● Việc áp dụng cần cân nhắc, bị khiếu kiện ● Cần quan tâm yếu tố “cần thiết” việc áp dụng ngoại lệ 45 Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư 46 Ngoại lệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư ● Chủ yếu tập trung vào nguyên tắc đối xử quốc gia (NT) tối huệ quốc ● Thể cam kết BITs hiệp định đầu tư khác pháp luật quốc gia ● Có thể thể Phụ lục kèm theo Hiệp định đầu tư 47 ●Các điều khoản ngoại lệ thường gặp BIT bao gồm: ■ Ngoại lệ cần thiết cho an ninh quốc phịng trật tự cơng cộng; ■ Ngoại lệ liên quan tới bình ổn tài (như hạn chế toán ngoại tệ, chuyển dịch ngoại tệ trường hợp nghiêm trọng toán, khủng hoảng kinh tế, vấn đề quản lý vĩ mô ngoại hối); ■ Ngoại lệ cần thiết cho bảo vệ sức khỏe môi trường 48 12 6/27/2023 Ngoại lệ Nguyên tắc đối xử quốc gia Sử dụng ngoại trừ cho phép nước chủ nhà loại trừ số loại hình doanh nghiệp, hoạt động hay ngành khỏi nghĩa vụ Đối xử quốc gia Ngoại lệ chung Ngoại trừ chung ● Dựa lý sức khỏe công cộng, trật tự, đạo đức an ninh quốc gia ■ Sức khỏe công cộng? Chủ đề cụ thể ■ Trật tự, đạo đức Ngoại trừ cụ thể quốc gia ■ An ninh quốc gia 49 Ngoại lệ vấn đề cụ thể Ngoại lệ cụ thể nước? ●Áp dụng vấn đề/lĩnh vực cụ thể (specific exceptions) ● Các Bên bảo lưu quyền đối xử khác biệt nhà đầu tư nước nước ngồi theo luật quy định , cụ thể là: ● Thường áp dụng hiệp định đầu tư song phương khu vực ● Thông thường bao gồm: ● liên quan đến ngành hoạt động ■ sở hữu trí tuệ ● lý sách kinh tế quốc gia xã hội ■ Thuế ■ Các biện pháp bảo đảm dịch vụ tài ■ Các biện pháp tạm thời đảm bảo kinh tế vĩ mô (macroeconomics safeguards) 50 ●Các ngoại trừ cụ thể nước trùng với ngoại lệ theo chủ đề 51 • Phương pháp phổ biến để ngoại trừ “chọn bỏ” nghĩa vụ Đối xử quốc gia • Thơng thường cách có phụ lục bảo lưu ngành hoạt động phạm vi nghĩa vụ Đối xử quốc gia phép phân biệt đối xử • Ví dụ: Bảo lưu NT về: • Vận tải hàng khơng, trợ cấp phủ, bảo hiểm phủ chương trình cho vay, sở hữu bất động sản, sử dụng đất tài nguyên thiên nhiên 52 13 6/27/2023 Ngoại lệ nguyên tắc đối xử quốc gia (1) Ngoại lệ nguyên tắc đối xử quốc gia (2) ● Nằm rải rác điều khoản khác phụ lục ĐƯQT đầu tư ● Ngoại lệ theo lĩnh vực ngành hay hoạt động kinh tế: ● Bao gồm: ● Ví dụ: theo Phụ lục I BIT Việt Nam - Nhật Bản khơng áp dụng NT lĩnh vực phát thanh, truyền hình, sản xuất, xuất sản phẩm văn hóa, thăm dị, khai thác dầu khí khống sản quý hiếm, đánh bắt hải sản phạm vi vùng nội thủy, lãnh hải, đặc quyền kinh tế thềm lục địa, khai thác gỗ rừng tự nhiên, sản xuất chất nổ, trị chơi có thưởng ● Các ngoại lệ theo lĩnh vực, ngành, hoạt động kinh tế ● Các ngoại lệ theo vấn đề cụ thể ● Tiếp tục trì biện pháp khơng phù hợp với nghĩa vụ NT ban hành ● Ngoại lê liên minh thuế quan khu vực thương mại tự ● Ngoại lệ Hiệp định thuế 53 Ngoại lệ nguyên tắc đối xử quốc gia (3) 54 Ngoại lệ nguyên tắc đối xử quốc gia (4) ● Tiếp tục trì biện pháp khơng phù hợp với nghĩa vụ NT ● Ngoại lệ theo vấn đề: ban hành ● Loại trừ việc áp dụng NT số vấn đề cụ thể mua sắm, trợ cấp, hỗ trợ phủ ● Cho phép tiếp tục áp dụng biện pháp ● Ví dụ: Điều 3(3) Phụ lục Hiệp định BIT Việt Nam - Anh 2002 thì, khơng áp dụng NT vấn đề sở hữu, sử dụng đất đai nhà ở, trợ cấp, hỗ trợ phủ doanh nghiệp nội địa, giá, phí số loại hàng hóa dịch vụ Nhà nước quản lý 55 ● Có thể tham gia IIAs mà khơng cần thay đổi pháp luật ● Sẽ rà sốt loại bỏ dần tương lai ● Ví dụ: theo Nghị định thư Hiệp định BIT Trung Quốc - CHLB Đức 2003 thì, nghĩa vụ NT khơng áp dụng biện pháp không phù hợp trì tiếp tục áp dụng biện pháp sửa đổi biện pháp mức độ mà sửa đổi khơng làm tăng tính khơng phù hợp biện pháp Trung Quốc tiến hành biện pháp thích hợp để loại trừ dần 56 14 6/27/2023 Ngoại lệ nguyên tắc đối xử tối huệ quốc (MFN) (1) Ngoại lệ nguyên tắc đối xử quốc gia (5) ● Ngoại lê liên minh thuế quan khu vực thương mại tự ● Tương tự ngoại lệ nguyên tắc NT, bao gồm ● Cho phép áp dụng đối xử thuận lợi cho nhà đầu tư quốc gia thành viên liên minh, khu vực ● Ngoại lệ theo lĩnh vực, ngành, hay hoạt động kinh tế ● Có thể bảo lưu khơng áp dụng NT Hiệp định thuế ● Ví dụ: theo Điều 3(2) Hiệp định BIT Việt Nam - Phần Lan 1993 có quy định khoản Điều này, Bên ký kết mà ký kết Hiệp định việc thành lập liên minh thuế quan khu thương mại tự phép tuỳ ý đối xử thuận lợi cho đầu tư nhà đầu tư thuộc nước nước thành viên ký kết Hiệp định nêu đầu tư nhà đầu tư thuộc số nước ● Ngoại lệ biện pháp không phù hợp nghĩa vụ MFN ban hành ● Ngoại lệ liên minh thuế quan hay khu vực thương mại tự ● Ngoại lệ Hiệp định thuế ● Loại trừ giải tranh chấp đầu tư ● Ví dụ: Điều 3(3_ Hiệp định BIT Việt Nam - Trung Quốc 1992 57 Các ngoại lệ cụ thể quan trọng khác bảo hộ đầu tư quốc tế 58 Bảo vệ trường hợp cần thiết ● Nguyên tắc chung: miễn trừ TNPL cho quốc gia tiến hành ● Tồn dạng tập quán quốc tế ● Phổ biến: ■ Bất khả kháng “thiên tai” tầm kiểm soát Nhà nước khiến Nhà nước khơng thể hồn thành nghĩa vụ ● Chỉ áp dụng với giới hạn hẹp ●Theo Ủy ban Luật quốc tế (ILC) có điều kiện: ■Tình cảnh hiểm nghèo Nhà nước khơng cịn cách để cứu người vi phạm quy định pháp lý ■ hành động phải “cách mà Nhà nước bảo vệ lợi ích cốt lõi khỏi hậu thảm khốc tránh khỏi”, ■Trường hợp cần thiết phát sinh Nhà nước khơng cịn phương cách khác để đảm bảo lợi ích cốt lõi mà khơng ảnh hưởng đến lợi ích cốt lõi Nhà nước khác ■ hành động “không ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích cốt lõi” Nhà nước khác 59 60 15 6/27/2023 Dự thảo điều luật TNPL quốc gia Bảo vệ trường hợp cần thiết (tt) Điều 25 Trường hợp cần thiết Trường hợp cần thiết không phép vận dụng Nhà nước để làm lý cho việc miễn trách cho chất sai hành động không phù hợp với nghĩa vụ quốc tế Nhà nước đó, trừ hành động: •(a) cách thức để Nhà nước bảo vệ lợi ích cốt lõi khỏi hậu thảm khốc khơng thể tránh khỏi; •(b) khơng ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích cốt lõi nhiều Nhà nước khác cộng đồng quốc tế nói chung Trong trường hợp nào, trường hợp cần thiết không phép vận dụng Nhà nước làm lý miễn trách cho chất sai nếu: •(a) Nghĩa vụ quốc tế liên quan loại trừ khả vận dụng cần thiết; •(b) Nhà nước góp phần tạo trường hợp cần thiết ● ICJ: vụ Gabcikovo-Nagymaros Project (1997) ● WTO Panel: Trong vụ việc cấm nhập thuốc có phải trường hợp cần thiết để bảo vệ sức khỏe người hay không ●Ban hội thẩm GATT kết luận hành động biện giải “phương thức hạn chế nhất” để đạt mục tiêu sách đáng 61 Thơng lệ bảo vệ trường hợp cần thiết kiện đầu tư Phải đáp ứng điều kiện sau Vận dụng • Là cách để Nhà nước bảo vệ lợi ích cốt lõi khỏi hậu thảm khốc khơng thể tránh khỏi • Hành động khơng ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích cốt lõi nhiều Nhà nước khác cộng đồng quốc tế nói chung • Nghĩa vụ quốc tế liên quan khơng loại trừ khả vận dụng trường hợp cần thiết • Nhà nước khơng góp phần tạo trường hợp cần thiết • Các vụ liên quan đến Argentina: CMS, Enron, Sempra, LG &E • Miễn trừ trách nhiệm Nhà nước trường hợp vi phạm hiệp định • Vi phạm hiệp định yêu cầu để vận dụng trường hợp cần thiết • Khơng vi phạm có ngoại trừ hiệp định áp dụng 62 Ngoại lệ liên quan đến an ninh quốc gia ● Xuất Argentina đầu kỷ XXI trường hợp đối phó khủng hoảng ● Khái niệm ANQG: ■ Chưa có định nghĩa cụ thể ■ Dần đưa vào hiệp định đầu tư quốc tế ■ Xu hướng hiệp định hóa (từ luật tập quán  thành văn) ● Phạm vi ANQG: ■ Bảo vệ ngành chiến lược, ■ trường hợp khủng hoảng kinh tế 63 64 16 6/27/2023 Ngành chiến lược? Ngành chiến lược? (tt) ●Thuật ngữ sử dụng khác nhau: “hạ tầng chiến lược”, “các ngành thiết yếu” hay “doanh nghiệp hàng đầu quốc gia” … ● Mục tiêu: ■ Để ngăn cản nước đầu tư vào ngành coi chiến lược kinh tế quan trọng xã hội, ■Cho phép phủ có quyền chấm dứt đầu tư tạo hạn chế khác (trong trường hợp nước thực đầu tư) ● Biện pháp: ■ Hạn chế sở hữu nước ngồi, quốc hữu hóa ngành dầu khí ngành nhạy cảm khác, ■ Đàm phán lại ưu đãi với nhà đầu tư nước ngoài, ■ Lập danh sách ngành đầu tư trực tiếp nước bị hạn chế 65 Ngoại lệ liên quan đến an ninh quốc gia 66 Thực tiễn ● Thực tiễn quy định IIAs ■ Thuật ngữ “lợi ích an ninh cốt lõi”, thuật ngữ liên quan sử dụng hiệp định đầu tư quốc tế ■ Các điều kiện ■ Các ngoại trừ liên quan đến an ninh điều khoản cụ thể hiệp định đầu tư quốc tế ■ Không áp dụng ngoại trừ liên quan đến an ninh với điều khoản hiệp định cụ thể 67 ● Các nước phát triển : chủ yếu dẫn chiếu đến ngoại trừ an ninh quốc gia liên quan đến vụ mua ngành chiến lược nhà đầu tư nước ●Các nước phát triển sử dụng giai đoạn khủng hoảng kinh tế 68 17 6/27/2023 Khủng hoảng kinh tế? Khủng hoảng kinh tế? ● Bao gồm tình kinh tế khẩn cấp, khơng gắn với mối đe dọa trị quân ● Về nguyên tắc bao gồm khủng hoảng kinh tế lớn ● Cần thiết để giảm thiểu ảnh hưởng tiêu cực kinh tế sống toàn dân cư khả lãnh đạo Chính phủ 69 ● Có mức độ nghiêm trọng: ■ Có thể dẫn đến sụp đổ toàn kinh tế xã hội ■ Cần có biện pháp để trì trật tự cơng cộng bảo vệ lợi ích an ninh thiết yếu ■ Có thể cần phải tạm ngừng đảm bảo theo hiến pháp quyền tự 70 Thảo luận ● Phân biệt phân tích mối liên hệ nguyên tắc bảo hộ đầu tư (FET, NT, MFN) ● So sánh quy định đầu tư bảo hộ đầu tư BITs FTAs ● Trình bày nội dung so sánh quy định đầu tư Hiệp định EUVFTA Hiệp định đầu tư song phương Việt Nam ● So sánh biện pháp bảo hộ đầu tư ngoại lệ bảo hộ đầu tư ACIA BITs Việt Nam ● Phân tích ngoại lệ áp dụng lý luận thực tiễn bảo hộ đầu tư quốc tế 71 18