Một số vấn đề lưu ý trong công tác soạn thảo và đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thương ở việt nam

Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng Mục lục Lời mở đầu Chơng I : Những vấn đề soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng INhững vấn đề soạn thảo hợp đồng ngoại thơng Khái niệm hợp đồng ngoại thơng Kết cấu hợp đồng ngoại thơng Phơng pháp soạn thảo điều khoản hợp đồng ngoại thơng Mối quan hệ pháp luật hợp đồng ngoại thơng Ngôn ngữ hợp đồng ngoại thơng II- Những vấn đề đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng Các bớc tiến hành đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng Giao tiếp đàm phán với ngời nớc Văn hoá đàm phán hợp đồng Ngôn ngữ cử hành vi không lời đàm phán hợp đồng Chơng II: Thực trạng, số giả pháp kiến nghị nhằm cải tiến công tác soạn thảo đàm phán hợp đồng ngoại thơng Việt Nam I- Thực trạng công tác soạn thảo hợp đồng ngoại thơng doanh nghiệp nớc ta Luật áp dụng Ngôn ngữ sử dụng hợp đồng Trách nhiệm bên Bất khả kháng Hiệu lực hợp đồng Kiến thức soạn thảo hợp đồng NT Đánh giá chung công tác soạn thảo hợp đồng doanh nghiệp II Thực trạng công tác đàm phán phán ký kết hợp đồng ngoại thơng c¸c doanh nghiƯp ViƯt nam KiÕn thøc nỊn cđa cán làm công tác đàm phán ký kết hợp đồng 2.Khả ngôn ngữ cán làm công tác đàm phán ký kết hợp đồng 3.Kỹ giao tiếp cán làm công tác đàm phán ký kết hợp đồng 4.Hiểu biết văn hoá liên quan đến đàm phán hợp đồng 5.Tính chuyên nghiệp đàm phán ký kết hợp đồng Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng 6.Thông tin trợ giúp 7.Quan điểm lÃnh đạo doanh nghiệp việc đàm phán ký kết hợp đồng Công tác đào tạo chuyên môn đàm phán ký kết hợp đồng cho cán làm công tác đàm phán ký kết hợp đồng Đánh giá chung công tác đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng III Một số giải pháp kiến nghị mang tính vĩ mô nhằm cải tiến công tác soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng nớc ta Nâng cấp , hoàn thiện hệ thống luật điều chỉnh Giáo dục đào tạo môn liên quan cho học sinh, sinh viên Trợ giúp thông tin liên quan IV Một số giải pháp kiến nghị mang tính vi mô nhằm cải tiến công tác soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng nớc ta Tổ chức lại nhân , nâng cao tính chuyên nghiệp cho cán làm công tác soạn thảo, ký kết hợp đồng ngoại thơng Bồi dỡng, nâng cao nghiệp vụ soạn thảo, ký kết hợp đồng ngoại thơng kiến thức liên quan Tăng cờng giao lu trao đổi kinh nghiệm doanh nghiệp Kết luận Tài liệu tham khảo Lời mở đầu Trong năm vừa qua, với sách mở cửa kinh tế, quan hệ kinh tế đối ngoại Việt nam đà không ngừng mở rộng, đa Việt nam hòa nhập vào kinh tế khu vực giới, tham gia ngày sâu rộng vào trình hợp tác kinh tế, thơng mại quốc tế với nớc Sự phát triển hoạt động ngoại thơng cần đến hợp đồng làm cầu nối cho mối quan hệ buôn bán bên So với nớc giới, đặc biệt nớc phát triển, lĩnh vực soạn thảo, đàm phán ký kết hợp hợp đồng ngoại thơng doanh nghiệp nớc ta mẻ Do nhiều năm cách biệt với giao dịch thơng mại quốc tế toàn cầu, khả giao dịch doanh nghiệp nớc ta nhiều hạn chế có mảng hợp đồng ngoại thơng, dẫn đến hậu xấu tổng thể quan hệ ngoại thơng với doanh nghiệp Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng Vì vậy, việc nghiên cứu Một số vấn đề lu ý công tác soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng Việt Nam có đóng góp cần thiết cho việc nâng cao khả soạn thảo đàm phán hợp đồng ngoại thơng doanh nghiệp Việt Nam, góp phần cải thiện vị doanh nghiƯp níc ta trªn trêng qc tÕ Do thêi gian khả có hạn, đề tài xin đề cập đến kiến thức chung vấn đề cộm công tác soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng doanh nghiệp nớc ta đề giải pháp, kiến nghị thiết thực cấp quản lý, lÃnh đạo góp phần nâng cao lực doanh nghiệp lĩnh vực hợp đồng ngoại thơng Ngoài phần mở đầu, phần kết luận danh mục tài liệu tham khảo, luận án đợc trình bày chơng : Chơng I : Những vấn đề soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng Chơng II: Thực trạng, số giải pháp kiến nghị nhằm cải tiến công tác soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng nớc ta Do lĩnh vực soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng lĩnh vực rộng, phức tạp mẻ Việt Nam, thêm vào đó, trình độ có hạn, nguồn tài liệu bị hạn chế nên đề tài tránh khỏi sai sót, mong nhận đợc bảo góp ý thày cô đồng nghiệp Qua xin chân thành cảm ơn thầy cô đồng nghiệp bảo, giúp đỡ qua trình su tầm tài liệu hoàn thành đề tài Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng Chơng I Những vấn đề soạn thảo đàm phán ký kết hợp đồng ngoại thơng I- Những vấn đề soạn thảo hợp đồng ngoại thơng Khái niệm hợp đồng ngoại thơng Hợp đồng mua ngoại thơng trớc hết mang đặc điểm hợp đồng mua bán nớc Xét tính chất pháp lý, hợp đồng mua bán ngoại thơng loại hợp đồng song vụ, có bồi hoàn hợp đồng ớc hẹn Luật pháp nớc giới có quan điểm thống điểm nêu Nhng khác với hợp đồng nớc , hợp đồng ngoại thơng có tính chất quốc tế ( Hay có yếu tố nớc ) Đồng tiền toán ngoại tệ hai bên ký hợp đồng Hợp đồng mua bán ngoại thơng không hợp đồng xuất khẩu, nhập mà đợc áp dụng cho hoạt động xuất nhập khẩu, chuyển khẩu, đại lý, gia công cho bên nớc Khác với hợp đồng mua bán hàng hoá nội địa, HĐMBNT thờng đợc hình thành doanh nghiệp có trụ sở nớc khác ( nhng không bắt buộc doanh nghiệp khác quốc tịch ), nên trờng hợp đó, đối tợng hợp đồng ( hàng hoá, dịch vụ ) đợc chuyển từ ngời bán sang ngời mua, bắt buộc phải qua biên giới hai nớc Tuy nhiên, với việc hình thành khu chế xuất nớc ta quy chế đặc biệt khu chế xuất , tiêu chuẩn quy định đối tợng hợp đồng ngoại thơng hợp đồng ngoại thơng phải đợc chuyển qua biên giới không thích hợp Tính chất quốc tế hợp đồng ngoại thơng đợc hiểu không giống tùy theo quan điểm luật pháp nớc Từ đặc ®iĨm riªng cđa nỊn kinh tÕ ViƯt Nam giai đoạn nay, hiểu hợp đồng ngoại thơng tất hợp đồng đợc ký kết c¸c chđ thĨ cđa ViƯt Khãa ln tèt nghiƯp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng Nam với thể nhân pháp nhân nớc , hay nói cách khác, tất hợp đồng mua bán có tính chất quốc tÕ ( Cã u tè níc ngoµi ) 2.KÕt cÊu hợp đồng ngoại thơng 2.1 Phần mở đầu : Phần mở đầu hợp đồng ngoại thơng thờng bao gồm nội dung sau : + Tên hợp đồng : Thờng đợc ghi chữ to , đậm đầu trang thứ nhất, đợc đặt theo nội dung kinh doanh đặt theo số lu trữ, quản lý loại hợp đồng hai bên đánh số Ví dụ : Hợp đồng mua bán thiết bị, Hợp đồng số : ( Trong loạt hợp đồng mua bán mặt hàng ) + Số hợp đồng : Thờng ghi bên dới tên hợp đồng đợc lấy theo chữ viết tắt tên hợp đồng + Ngày ký hợp đồng : Đây ngày xác định mốc đánh dấu thiết lập mối quan hệ giao dịch bên, thông thờng thời điểm hợp đồng bắt đầu có hiệu lực để ấn định cho hợp ®ång cã hiƯu lùc + Th«ng tin vỊ chđ thĨ hợp đồng : Thông tin chủ thể hợp đồng thờng bao gồm nội dung sau: - Tên doanh nghiệp tham gia hợp đồng - Địa doanh nghiệp - Điện thoại, fax, Telex - Ngời đại diện ký kết 2.2 Phần nội dung văn hợp đồng : Nội dung văn hợp đồng thờng có điều khoản sau : - Đối tợng hợp đồng đợc tính số lợng, khối lợng giá trị quy ớc đà thoả thuận ( Commodity, Scope of Supply/Contract hay Objective of the Contract tuú theo hợp đồng ) Số lợng mặt hàng ( Quantity ) ghi thành điều khoản riêng gộp chung vào điều khoản - Chất lợng, chủng loại, quy cách, yêu cầu kỹ thuật ( Quality, Specification ) - Giá ( Price ) - Phơng thức toán ( Terms of Payment ) - Bảo hành/Trách nhiệm khiếm khuyết ( Warranty, Guarantee/ Defects Liability ) - Giao nhËn, NghiÖm thu ( Delivery, Commisioning ) Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng - Bao bì, ®ãng gãi ( Packing and Marking ) - BÊt kh¶ kháng ( Force Majeure ) - Trọng tài ( Arbitration ) - Khiếu nại ( Claim ) - Trách nhiệm vi phạm ( Penalties, Liquidated Damages ) Ngoài có thoả thuận khác đợc soạn thành điều khoản riêng gộp chung vào điều khoản thờng đợc gọi Điều khoản chung ( General Conditions ) hay Các điều khoản khác ( Other Terms and Conditions ) Các thoả thuận khác phổ biến : Luật áp dụng ( Applicable Law, Định nghĩa ( Definitions ), Hiệu lực hợp ®ång ( Coming into Force ), KÕt thóc hỵp ®ång ( Termination ) , Bổ sung thay đổi hợp đồng ( Modification/Amendment ), ThuÕ ( Taxation/ Duties ) , Ng«n ngữ hợp đồng ( Language ), Bảo hiểm ( Insurance ), Bảo mật ( Confidentiality ) 2.3 Phần cuối hợp đồng Phần nêu đại diện bên chữ ký ngời đại diện cho bªn ( For and On behalf of ) Cịng cã thể nêu chức vụ ngời ký hợp đồng hợp đồng ( Title ) sau tên ngời đại diện 2.4 Các phụ lục hợp đồng : Tuỳ hợp đồng cụ thể hai bên có thoả thuận có phụ lục kèm theo( Annex/Appendixes ) Cã phơ lơc cã hiƯu lùc cïng thêi ®iĨm với hợp đồng, có phụ lục đợc bổ sung sau trình thục hợp đồng Phơng pháp soạn thảo điều khoản hợp đồng ngoại thơng 3.1Các bên tham gia hợp đồng : Tên bên tham gia hợp đồng đợc ghi trang hầu hết hợp đồng Khi xuất lần hợp đồng, tên công ty phải tên đầy đủ, đợc đăng ký Một số công ty có tên phức tạp, nên để tránh phải nhắc lại nhiều lần tên nh tên viết tắt đợc giới thiệu lần xuất tên công ty đợc dùng suốt hợp đồng Ví dụ : Noibai International Airport Ground Services , hereinafter called / referred to as NIAGS Việc sử dụng tên viết tắt giảm lỗi tả tiết kiệm chỗ văn hợp đồng Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng Phần thông tin chủ thể ký hợp đồng cần lu ý ghi rõ quốc tịch phải làm rõ chức vụ, thẩm quyền ngời ký hợp đồng Trong trờng hợp, hợp đồng đợc ký theo uỷ quyền, giấy uỷ quyền phải gắn với hợp đồng nhằm chứng minh hợp pháp ngời đại diện yếu tố ràng buộc ngời đà ký giấy uỷ quyền với nghĩa vụ họ hợp đồng mà ngời đại diện họ đà ký kết nhân danh họ 3.2 Điều khoản đối tợng hợp đồng/mặt hàng: Mục đích điều khoản làm cho hai bên hiểu tên, hiểu cụ thể, xác rõ ràng loại hàng trao đổi, để đảm bảo tính xác tên hàng, hợp đồng thờng ghi rõ tên hàng tiếng Việt tiếng nớc hữu quan tiếng Anh Nếu hợp đồng trao đổi nhiều loại hàng khác mặt hàng nhng chia thành nhiều loại có đặc điểm chất lợng khác liệt kê / phụ lục đính kèm theo hợp đồng phận tách rời hợp đồng, nhng văn hợp đồng cần phải có điều khoản bảo lu thích ứng cho vấn đề Tên hàng hợp đồng phải đợc ghi theo cách sau đây: - Tên hàng kèm theo hÃng sản xuất ( xe máy Honda ) - Tên hàng theo địa danh nơi hàng đợc sản xuất ( cafe Đắc lắc ) - Tên kèm theo tính tác dụng ( phim chụp ảnh 32mm ) - Tên hàng kèm theo giá trị sử dụng ( máy thổi chai nhựa ) 3.3 Điều khoản số lợng: Đây điều khoản quan trọng góp phần vào việc xác định rõ đối tợng mua bán liên quan đến trách nhiệm, nghĩa vụ ngời mua ngời bán việc lựa chọn đơn vị đo lờng phải vào tính chất thân hàng hoá, vừa phải vào tập quán thơng mại quốc tế Trong hợp đồng, quy định số lợng cần thoả thuận vấn đề sau: - Cách chọn đơn vị đo lờng: ngời ta ghi số lợng hơp đồng đơn vị ®o phỉ biÕn nh: kg, tÊn cho lo¹i ®o lêng theo träng lỵng nh ngị cèc, cao su ; lít, m3 dùng cho loại hàng gỗ, hàng lỏng; cái, dùng cho mặt hàng riêng lẻ - Địa điểm xác định số lợng: số lợng thoả thuận ghi hợp đồng phải đợc xác định đâu, cảng hay đến Theo tập quán quốc tế thơng mại, thoả thuận khác trớc giao hàng ngời bán phải trng cầu giám định để chứng minh giao khối lợng Tuy vậy, chứng th giám định ngời bán thực cảng xếp hàng lại không ràng buộc với ngời mua Tại cảng đến, Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng ngời mua có quyền tái giám định họ chứng minh đợc ngời bán giao thiếu, họ có quyền khiếu nại ngời bán Mặt khác, hợp đồng ngời bán ngời mua thoả thuận rằng, chứng th giám định đợc thực cảng hay cảng đến có giá trị cuối chứng th cảng không đợc thoả thuận không ràng buộc phía bên trừ bên chứng minh đợc bên có móc ngoặc với tổ chức ngời giám định Lu ý: + Nếu ngời bán, không chấp nhận chứng th giám định khối lợng cảng đến có giá trị cuối + Nếu ngời mua, không chấp nhận chứng th giám định cảng có giá trị cuối + Về tổ chức giám định: việc chọn làm giám định cấp chứng th thuộc quyền lựa chọn ngời bán lẫn ngời mua Cho dù ngời bán lẫn ngời mua trí chọn tổ chức chuyên giám định (VD: SGS ) họ hoàn toàn không bị ràng buộc kết luận chứng th ( trừ trờng hợp họ thừa nhận kết luận có giá trị cuối ) + Trách nhiệm toán phí giám định: cần phải đợc ghi rõ hợp đồng: trách nhiệm thuộc bên bán hay bên mua Trờng hợp ngời mua cử giám định viên đến cảng xếp hàng thực giám định khối lợng, bên ngời mua phải chịu chi phí cho việc giám định - Về tỷ lệ dung sai: Thông thờng số lợng hàng mua bán ngoại thơng số cố định, có số mặt hàng có tính chất nguyên liệu, hàng nông sản giao rời, giao theo đống, ký hiệu số lợng thờng đợc ghi điều kiện khoảng giới hạn cho phép thêm bớt mà ngời bán đợc giao hàng khoảng coi thực đúng, tỷ lệ dung sai, cách ghi nh sau: trớc ghi số lợng hàng hoá, xác định thêm chữ vào khoảng , thực cách : sau chữ số xác định số lợng hàng hoá thêm câu nhiều % Thuận lợi ngắn gọn sau chữ số xác định số lợng hàng hoá xác định ghi thêm ký hiệu % Điều kiện dung sai đợc áp dụng mau bán ngoại thơng chở hàng đờng biển, việc thuê tàu chở vừa đủ số lợng hợp đồng khó khăn, điều kiện giúp cho ngời bán tận dụng tối đa sức chứa hầm tàu toán phần cớc trả cho thể tích tàu thuê dùng không dùng đến thờng gọi cớc khống Trong ngoại thơng lập hợp đồng thoả thuận toán nh giá trị hợp đồng theo giá thị trờng thời điểm thực hợp đồng Khóa luận tốt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng 3.4 Điều khoản phẩm chất, quy cách hàng hoá: Về soạn thảo điều khoản giống nh HĐMB nội địa nhng ngời soạn thảo luôn nhớ HĐMBNT yếu tố quan trọng định đáp ứng nguyện vọng mà ngời mua quan tâm mà muốn có yếu tố quan trọng khâu yếu hợp đồng, có yêu cầu cao phẩm chất, quy cách hàng hoá nội địa, đồng thời yêu cầu đảm bảo tính ổn định tốt phẩm chất, quy cách hàng hoá XNK qua thời gian, chuyến hàng, định đáp ứng nguyện vọng mà ngời mua quan tâm mà muốn có Trên thơng trờng quốc tế nay, hầu hết nhà nhập giới quan tâm đến chữ “ R “ theo tiÕng Anh bao gåm ( Right Price - giá, Right Quality chất lợng , Right Time thời gian ) thông thờng bên có thoả thuận điều khoản phẩm chất, quy cách hàng hoá theo phơng pháp sau: - Xác định theo tiêu chuẩn số hiệp hội XNK có uy tín thơng trờng quốc tế theo tiªu chn, vÝ dơ: theo TCVN (ViƯt Nam ), theo Feet ( Nhật ) hợp đồng cần ghi Phẩm chất hàng hoá theo tiêu chuẩn số ) - Xác định mô tả tỷ mỷ Trên thị trờng giới có nhiều sản phẩm cha đợc tiêu chuẩn hoá nhng đợc ngời bán, ngời mua thoả thuận mua bán, trờng hợp ngời ta chọn cách mô tả hàng hoá để xác định chất lợng Ta cần quan tâm đến mặt lý, hoá hàng hoá để mô tả tỷ mỷ xác, tiêu kỹ thuật cần có mặt hàng - Xác định theo mâu hàng Đó mặt hàng đợc sản xuất hàng loạt, có chất lợng ổn định hợp đồng ta chọn phơng pháp Vấn đề đặt mẫu hàng đợc chọn phải mẫu lô hàng Mẫu chọn phải mẫu trung bình, đồng không nên chọn mẫu tốt hàng hoá mà mua bán Số lợng mẫu chọn ba, bên giữ mẫu mÉu thø ba gưi cho tỉ chøc trung gian lu giữ ( thông thờng tổ chức giám định ) Bằng phơng pháp này, giao hàng ta cần trng cầu giám định xem hàng mô tả hàng có phù hợp với mẫu không? - Xác định phơng pháp đặc tính phơng pháp thờng đợc áp dụng trờng hợp hàng khối lợng nhỏ nhng giá trị hàng hoá lớn ( VD: trầm hơng, yến sào, san hô đỏ ), theo cách này, ngời mua thờng chọn hàng xác định mua hàng, hành vi ràng buộc trách nhiệm cđa ngêi mua v× nã chøng tá r»ng ngêi mua đà đặt hàng hoá dới định đoạt họ, sau nµy ngêi mua chØ cã thĨ Khãa ln tèt nghiệp Trang Trờng Đại học ngoại thơng Khoa Kinh tế ngoại thơng thoái thác trách nhiệm ngời bán đánh tráo hàng phá bỏ dấu vết trớc giao hàng Ngoài phơng pháp xác định phẩm chất, quy cách hàng hoá nêu trên, thực tế ký kết hợp đồng áp dụng phơng pháp sau: - Xác định theo hàm lợng chất hàng hoá - Xác định theo sản lợng thực phẩm - Xác định theo nhÃn hiệu hàng hoá - Xác định theo trọng lợng tự nhiên hàng hoá - Xác định theo biểu kê thông số kỹ thuật - Xác định theo trạng hàng hoá - Xác định theo phẩm chất bình quân tơng đơng - Xác định sau đà xem sơ bộ, loại hàng hoá đem bán đấu giá 3.5 Điều khoản giao nhận: Giao hàng tức ngời bán chuyển hàng sang sở hữu ngời mua theo điều kiện hợp đồng mua bán Nhờ có việc chuyển giao mà ngời mua có đợc khả kiểm soát toàn hàng hoá ( giao chứng từ sở hữu hàng hoá chìa khoá xí nghiệp đợc coi nh chuyển giao hàng hoá ) Việc giao hàng cho ngời chuyên mua việc chuyển giao kèm theo cấp chứng từ loại trừ kiểm soát ngời bán hàng hoá Trong hợp đồng ngời ta quy định nguyên tắc giao nhận hàng, cụ thể: thời gian giao hàng, địa điểm giao nhận hàng, hình thức giao nhận hàng, phơng thức kiểm tra số lợng , phơng thức tiếp nhận hàng hoá chất lợng, phơng thức xác định số lợng chất lợng hàng thực, phải xác định rõ ngời đợc tiến hành giao nhận hàng hoá a/ Trớc hết thời gian giao hàng: Trong hợp đồng ngoại thơng có nhiều cách khác thời gian giao hàng Thông thờng có cách xác định thời gian nh sau: - Giao hµng vµo mét ngµy ( thĨ ) đó: Cách thờng đợc ngời bán ngêi mua chän, bëi lÏ viƯc giao hµng cđa ngêi bán hợp đồng ngoại thơng phụ thuộc vào nhiều điều kiện khác nh: tàu có cập bến ngày giao hàng không? cảng có xếp hàng xuống ngày không? Khóa luận tốt nghiệp Trang 10