Hợp đồng thành lập công ty ở việt nam

1 mở đầu Tính cấp thiết đề tài Một dấu ấn thời kỳ đầu đổi Việt Nam đời Luật Công ty Luật Doanh nghiệp T nhân năm 1990 Các đạo luật đà khẳng định lần chủ trơng xóa bỏ kinh tế kế hoạch hóa tập trung, quan liêu bao cấp để xây dựng kinh tế thị trờng có quản lý nhà nớc theo định hớng xà hội chủ nghĩa Trong trình thực thi đờng lối đổi mới, loại hình công ty t nhân đà đợc hồi sinh, xây dựng kinh tế thị trờng cần thừa nhận sở hữu t nhân t liệu sản xuất đa thành phần kinh tế Tới lợt mình, công ty đời, thời gian ngắn, đà góp phần đáng kể cho thành tựu công đổi Tôn vinh doanh nghiệp mà có công ty t nhân đòi hỏi xà hội mức phát triển cao hơn, Luật Doanh nghiệp đợc Quốc hội khóa X, kỳ họp thứ thông qua ngày 12/06/1999 đà phản ánh quan điểm hợp Luật Công ty Luật Doanh nghiệp T nhân 1990, hớng tới cải cách tơng đối toàn diện doanh nghiệp đánh dấu thời kỳ mở đầu thực chủ trơng công nghiệp hóa ®¹i hãa ®Êt níc cïng víi viƯc héi nhËp qc tế Có thể nói, đời phát triển loại hình công ty t nhân luôn với trình đổi kinh tế Việt Nam Ngoài quên kể ®Õn sù ph¸t triĨn kh¸ ®éc lËp cđa ph¸p lt đầu t nớc Việt Nam mang hình thức đầu t mà thực chất công ty đÃ, đóng góp không nhỏ cho việc phát triển kinh tế đất nớc Nhng nói tới công ty t nhân, ngời ta thờng quan niệm chất pháp lý mối quan hệ hợp đồng Vậy nghiên cứu hợp đồng thành lập công ty cần thiết không cho công tác lý luận, xây dựng pháp luật, mà cho hoạt động thực tiễn lĩnh vực t pháp, nh công việc tổ chức kinh doanh Hơn nữa, thực tiễn Việt Nam cho thấy pháp luật công ty đợc sửa đổi; vòng gần thập kỷ đà sửa đổi hai lần Và lần gần pháp luật công ty đà hầu nh đợc thay toàn bộ, nhiên nhiều khiếm khuyết khía cạnh khác, phát triển nhanh chóng số lợng công ty kéo theo nhiều tranh chấp xung quanh công ty, văn hóa kinh doanh cha đợc ý xây dựng cách đầy đủ hoạt động xét xử nhiều bỡ ngỡ Những điều lại làm cho việc nghiên cứu hợp đồng thành lập công ty Việt Nam trở nên cần kíp hết Hợp đồng thành lập công ty khái niệm hoàn toàn Việt Nam Nhng hệ thống pháp luật nay, có đạo luật đề cập đến khái niệm với tính cách văn ghi nhận thỏa thuận nhà đầu t tạo lập nên công ty nh Luật Đầu t nớc Việt Nam, có đạo luật không ®Ị cËp tíi nã nh Bé lt D©n sù - với tính cách đạo luật xây dựng tảng cho hệ thống luật t, Luật Doanh nghiệp với tính cách đạo luật chủ yếu qui định việc thành lập hoạt động loại hình công ty Nói tóm lại, nớc ta, khái niệm không mới, nhng nhận thức cha thể đầy đủ Với suy t nh vậy, đề tài "Hợp đồng thành lập công ty Việt Nam" cố gắng đáp ứng đợc phần yêu cầu mà lý luận thực tiễn đặt Tình hình nghiên cứu đề tài Loại hình công ty đà xuất hàng nghìn năm trớc công nguyên Do nói, công ty pháp luật công ty đà gần gũi với ngời dân đời sống thờng nhật nớc giới Bởi thế, hợp đồng thành lập công ty đà đợc luật gia giới nghiên cứu viết nhiều Tuy nhiên, mà đề tài trở nên không phức tạp khó khăn việc nghiên cứu Việt Nam, việc làm tái sinh loại hình công ty t nhân sau chuyển ®ỉi nỊn kinh tÕ kÕ ho¹ch hãa tËp trung quan liêu sang kinh tế thị trờng theo định hớng xà hội chủ nghĩa nguyên nhân phức tạp khó khăn Trớc chế độ cũ Việt Nam, có nhiều công trình nghiên cứu hợp đồng thành lập công ty Bộ luật Dân cũ có chơng nói "khế ớc lập hội" Nhng có lẽ điển hình công trình "Nhóm nghiên cứu dự hoạch" bao gồm Lê Tài Triển - chủ biên - với hợp tác Nguyễn Vạng Thọ Nguyễn Tân đợc trình bày "Luật Thơng mại Việt Nam dẫn giải" soạn thảo Bộ luật Thơng mại 1972 Việt Nam Cộng hòa Đây công trình có qui mô lớn toàn vấn đề luật thơng mại mà có nghiên cứu sâu hợp đồng thành lập công ty Nếu hiểu chất pháp lý công ty hợp đồng, thân công ty mối quan hệ hợp đồng, đà có nhiều công trình nghiên cứu liên quan đến hợp đồng thành lập công ty nhiều khía cạnh khác nhau, chẳng hạn nh: Xác lập, thực chấm dứt quyền sở hữu tài sản công ty đối vốn nớc ta, Luận án tiến sĩ luật học Lê Thị Châu; Giáo trình luật kinh tế Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội; Giáo trình luật kinh tế Đại học Luật Hà Nội; Báo cáo nghiên cứu so sánh luật công ty bốn quốc gia Đông Nam á: Thái Lan, Singapore, Malaysia Philippine Dự án VIE UNDP/ 97/ 016 Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ơng Ngoài ra, có công trình nghiên cứu tổng quát công ty nh: Dự án VIE/94/003 Tăng cờng lực pháp luật Việt Nam nhằm kiến nghị việc xây dựng hoàn thiện khung pháp luật kinh tế Việt Nam Bộ T pháp thực hiện; công trình có đề cập tới pháp luật công ty nh: Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh nớc ta, Ln ¸n tiÕn sÜ lt häc cđa Bïi Ngäc Cờng; Đánh giá nhu cầu phát triển khung pháp luật Việt Nam đến 2010 Ban đạo liên ngành Đề án đánh giá nhu cầu phát triển toàn diện hệ thống pháp luật Việt Nam Tuy nhiên, cha có đề tài nghiên cứu tổng quát chuyên sâu hợp đồng thành lập công ty bối cảnh Việt Nam Mục đích nhiệm vụ đề tài Xuất phát từ nhu cầu thực tiễn lý luận, dựa chủ trơng, đờng lối, sách xây dựng kinh tế - xà hội Việt Nam để nhằm tới mục tiêu "dân giàu, nớc mạnh, xà hội công bằng, dân chủ, văn minh", luận án đặt mục đích nghiên cứu xây dựng mô hình lý luận chế định pháp luật hợp đồng thành lập công ty Việt Nam, đồng thời kiến nghị số định hớng giải pháp cho việc xây dựng hoàn thiện chế định pháp luật Bởi mục đích đó, luận án có nhiệm vụ sau: - Nghiên cứu sở lý luận hợp đồng thành lập công ty nhằm làm rõ yếu tố chủ yếu chế định pháp luật hợp đồng thành lập công ty, nh yếu tố có tính nguyên tắc chi phối chúng; - Nghiên cứu vấn đề pháp lý đặc thù hợp đồng thành lập công ty; - Phân tích đánh giá thực trạng nội dung pháp luật hành hợp đồng thành lập công ty Việt Nam; - Kiến nghị số định hớng giải pháp nhằm xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng thành lập công ty Việt Nam lĩnh vực liên quan Đối tợng phạm vi nghiên cứu Luật thực định nớc thuộc Họ pháp luật La Mà - Đức nhiều quan niệm nớc thuộc Họ pháp luật Anh - Mỹ thờng gắn chất pháp lý công ty với hợp đồng, nói cách khác, xem công ty mối quan hệ hợp đồng Do nói, đề tài hợp đồng thành lập công ty đề tài liên quan tới nhiều vấn đề pháp lý lĩnh vực khác Nhng pháp luật dân sự, luật nghĩa vụ, pháp luật thơng mại hai lĩnh vực có liên quan trực tiếp tới hợp đồng thành lập công ty Tuy nhiên, pháp luật thơng mại nói đợc hiểu theo quan niệm chung giới mà công ty chế định thuộc Vì lĩnh vực rộng, nên luận án tập trung vào nghiên cứu đặc thù pháp luật hợp đồng thành lập công ty để làm rõ vấn đề có tính nguyên tắc cần thiết cho việc xây dựng hoàn thiện chế định tầm bao quát, mà không cụ thể vào hợp đồng thành lập công ty chuyên ngành hẹp Luận án đợc thừa hởng nhiều công trình nghiên cứu sẵn có lĩnh vực bao quát tầm cỡ lớn tạo tiền đề cho luận án này, nên luận án không đề cập lại vấn đề đó, lĩnh vực pháp luật nghĩa vụ hợp đồng nói chung Đồng thời, lĩnh vực chuyên biệt mà đòi hỏi vài chi tiết khác biệt việc thành lập công ty, luận án đà may mắn đợc thừa hởng lập luận sâu sắc ngời soạn thảo nên văn pháp luật tơng ứng nh: bảo hiểm, tài chính, ngân hàng, hàng không, hàng hải Do vậy, luận án không nghiên cứu vào lĩnh vực Cơ sở lý luận phơng pháp nghiên cứu Là đề tài thuộc khoa học xà hội, luận án đợc đặt tảng chủ nghĩa Mác - Lênin t tởng Hồ Chí Minh lấy quan điểm Đảng việc xây dựng đất nớc thời kỳ đổi làm kim nam cho nỗ lực tìm tòi, nghiên cứu mục tiêu "dân giàu, nớc mạnh, xà hội công bằng, dân chủ, văn minh" Luận án kế thừa công trình lý luận học giả Việt Nam ngày lĩnh vực nh: xây dựng nhà nớc pháp quyền; cải cách thể chế trị; cải cách hành chính; cải cách t pháp; cải cách pháp luật; dân chủ hóa đời sống xà hội; xà hội hóa nhiều lĩnh vực kinh tế, xà hội; xây dựng công nghiệp hóa, đại hóa Trên tảng đó, luận án đà sử dụng phơng pháp nghiên cứu chung khoa học xà hội nh: phơng pháp vật biện chứng, phân tích lịch sử, phân tích, tổng hợp, mô hình hóa, điển hình hóa ; phơng pháp nghiên cứu riêng khoa học pháp lý nh: phân tích qui phạm, phân tích hệ thống, so sánh pháp luật, công thức hóa qui tắc pháp lý ý nghÜa khoa häc vµ thùc tiƠn luận án Với mục tiêu nhiệm vụ cụ thể, phạm vi định, luận án có điểm sau: - Luận án công trình nghiên cứu cách bao quát, có hệ thống lý luận pháp luật hợp đồng thành lập công ty Việt Nam - Luận án đà phân tích đánh giá cách tơng đối có hệ thống trạng pháp luật hợp đồng thành lập công ty Việt Nam - Trong phần kiến nghị định hớng giải pháp bản, luận án đà đa đợc định hớng giải pháp cụ thể nhằm xây dựng chế định hợp đồng thành lập công ty Việt Nam cách thức xây dựng chế định này, nội dung pháp lý chủ yếu việc pháp điển hóa chế Bộ luật Dân đạo luật thơng mại - Luận án có điểm đáng lu ý xây dựng mô hình lý luận hợp đồng thành lập công ty, phân tích sâu khiếm khuyết pháp luật hành vấn đề có kiến nghị giải pháp cụ thể Cụ thể, điểm đáng lu ý xây dựng tảng lý luận pháp luật hợp đồng thành lập công ty, phân tích đánh giá lịch sử phát sinh phát triển loại hợp đồng này, xây dựng mô hình hệ thống pháp luật hợp đồng thành lập công ty, lý luận cách thức góp vốn, phân tích nguyên nhân vô hiệu công ty, việc kiến nghị giải pháp lập pháp tơng ứng 7 Kết cấu luận án Luận án, xuất phát từ mục tiêu thực trạng cã nhiỊu khiÕm khut cđa hƯ thèng ph¸p lt hiƯn ë ViƯt Nam, ®· tiÕp cËn vÊn ®Ị bè cục theo ý tởng: Nghiên cứu, tìm tòi nguồn khách quan pháp luật hợp đồng thành lập công ty, hay nói cách khác, nghiên cứu quan hệ xà hội phát sinh nhu cầu điều chỉnh pháp luật qui luật tác động, chi phối chúng tạo thành tảng lý luận hay tiêu chuẩn tất yếu loại hợp đồng để từ phân tích thực trạng pháp luật Việt Nam cần bổ sung sửa đổi, định hớng tìm kiếm giải pháp bổ sung, sửa đổi cụ thể Vì vậy, luận án bao gồm ba chơng sau: Chơng 1: Lý luận hợp đồng thành lập công ty Trong chơng này, luận án tìm kiếm sở lý luận tạo tiền đề cho việc nghiên cứu đặc điểm, nội dung, điều kiện có hiệu lực, vô hiệu hợp đồng thành lập công ty, trờng hợp sửa đổi chấm dứt hợp đồng thành lập công ty Chơng 2: Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty Tại đây, luận án phân tích đặc điểm thời pháp luật hợp đồng thành lập công ty Việt Nam, đồng thời tìm khiếm khuyết nguyên nhân khiếm khuyết để đa định hớng kiến nghị cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật loại hợp đồng Chơng 3: Hoàn thiện pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty Trong chơng này, luận án xác định cụ thể định hớng kiến nghị không lĩnh vực lập pháp, mà lĩnh vực t pháp, nh nghiên cứu khoa học pháp lý Chơng lý luận hợp đồng thành lập công ty 1.1 khái luận hợp đồng thành lập công ty 1.1.1 Khái niệm hợp đồng thành lập công ty Ngày nay, khó có tợng tợng đợc rằng, hoạt động kinh tế nói riêng đời sống xà hội nói chung lại thiếu bóng dáng công ty Tuy vấn đề lớn xà hội đại, nhng công ty, hay nói hơn, loại hình lâu đời nó, đà đợc ngời ta tìm thấy dấu vết tồn vào khoảng hàng nghìn năm trớc Công nguyên qua Bộ luật Hammurabi [99, tr 457] Đó loại hình công ty hợp danh Điều minh chứng tồn phát triển công ty tất yếu Nhu cÇu sèng cđa ngêi bc hä tham gia hoạt động kinh tế Từ có phân hóa thành tầng lớp sống nghề buôn bán, thơng mại mà thờng đợc gọi thơng gia Nhng hoạt động kinh tế chứa đựng nhiều rủi ro, dẫn đến cần thiết liên kết, hợp tác với Từ liên kết nh đà hình thành công ty đối nhân (khi đợc thiết lập thơng gia) hình thành công ty đối vốn (khi đợc thiết lập nhà đầu t mong muốn hạn chế rủi ro cho chế độ trách nhiệm hữu hạn) Điều có nghĩa hội có mục đích kinh tế xuất Để tồn lâu dài, bền vững tránh hiểm họa cho xà hội, thực thể nh (còn đợc gọi công ty hay thơng hội) cần có sở pháp lý hợp đồng thành lập công ty hay khế ớc lập hội với tính cách chế định pháp luật nhằm điều tiết quyền lợi riêng thành viên công ty, quyền lợi chung họ, quyền lợi thơng hội họ lập lợi ích liên quan cộng đồng Bởi thế, nghiên cứu hợp đồng thành lập công ty có ý nghĩa quan trọng không nhằm phát triển khoa học pháp lý, xây dựng pháp luật, mà nhằm giải vấn đề thực tiễn việc thành lập công ty, thực tiễn giải tranh chấp xung quanh công ty xà hội đòi hỏi "tôn vinh" chúng Cho tới ngời ta cha tìm đợc kiện hay tài liệu lịch sử làm rõ đờng hình thành công ty hay liên kết nhà ®Çu t nh»m mơc ®Ých kinh tÕ Ngêi ta chØ lý giải đoán hay suy diễn đờng dẫn tới liên kết kinh tế theo kiểu công ty Những ngời tham gia thơng trờng có lẽ cá nhân mong muốn tìm kiếm lợi nhuận thông qua việc mua bán, trao đổi hàng hóa Cũng nh chủ thể khác luật dân sự, cá nhân phải chịu trách nhiệm vô hạn, hay nói cách khác, toàn tài sản khoản nợ, có nghĩa họ phải chịu trách nhiệm đến với hành vi thơng mại Đây tính chất điển hình thơng gia Sau ngời ta đà tìm kiếm giải pháp khắc phục loại hình công ty có chế độ trách nhiệm hữu hạn Khi cá nhân kinh doanh, thờng đợc gọi thơng nhân đơn lẻ hay doanh nghiệp cá thể (sole trader hay sole proprietorship), họ có điểm lợi nh: Đợc hởng toàn lợi nhuận; tự định hớng mục tiêu kinh doanh; không chậm trễ việc định; đáp ứng khách hàng nhanh chóng; quan hệ gần gũi với khách hàng; bảo đảm bí mật kinh doanh; có động thúc đẩy làm việc chăm chỉ; giám sát chặt chẽ hoạt động sản xuất, kinh doanh Tuy nhiên, họ phải gánh chịu nhiều điểm bất lợi nh: Phải làm việc vất vả; chịu trách nhiệm cá nhân vô hạn khoản nợ; bị hạn chế vốn; khó mở rộng hoạt động sản xuất, kinh doanh, đổi công nghệ; giá thành sản phẩm cao, khó khăn việc cạnh tranh; chết, bảo đảm ngời thừa kế họ thích trì có khả trì doanh nghiệp Vì thế, nhiều thơng nhân đơn lẻ mong muốn tìm kiếm bạn hữu (partner) để tiến hành hoạt động kinh doanh dới dạng công ty hợp danh hay hội hợp danh (partnership) [97, tr 43] - hình thức công ty đời giới Rồi từ hình thức công ty này, nhiều hình thức công ty khác đời để đáp ứng nhu cầu liên kết với nhà đầu t mong muốn tìm kiếm lợi nhuận thông qua hoạt động kinh doanh Tuy nhiên, hình thức công ty đời giai đoạn khác lịch sử phản ánh phần phát triển đòi hỏi kinh tế - xà hội giai đoạn Ngày nay, nghiên cứu xuất công ty, ngời ta cho rằng, liên kết tạo nên chóng bao gåm ba bíc: Thø nhÊt, ph¸t hiƯn hội kinh doanh; thứ hai, điều tra nhằm xác định tính khả thi hoạt động kinh doanh dự kiÕn; vµ thø ba, héi häp cïng gãp søc ngời, sức để tổ chức hoạt động kinh doanh [95, tr 237] Những quan hệ thờng đợc thể dới dạng hợp đồng [101, tr 4] H G Henn J R Alexander (các luật gia Hoa Kỳ) phân tích có bốn dạng hợp đồng nh đợc gọi thỏa thuận tiền công ty (preincorporation agreements): Thứ nhất, thỏa thuận sáng lập viên nhằm tạo thành công ty (agreements between promoters for the formation of the corporation); thứ hai, thỏa thuận cổ đông (shareholder agreement); thø ba, tháa thuËn lËp héi (agreement of association); thứ t, thỏa thuận sáng lập viên vµ ngêi thø ba (agreement between promoters and third persons) [95, tr 246] Vấn đề cần phải nhấn mạnh thơng nhân nhà đầu t, liên kết lại với hình thức công ty định, đà thỏa thuận với mục đích xác lập quyền lợi bên liên kết đó, đồng thời xác định mục tiêu, thời hạn nguyên tắc hoạt động cho công ty họ mà đợc gọi hợp đồng thành lËp c«ng ty hay khÕ íc lËp héi Bëi vËy, Bộ luật Dân Thơng mại Thái Lan định nghĩa: "Hợp đồng thành lập hợp danh hay công ty hợp đồng theo hai hay nhiều