Tiểu luận kỹ năng đàm phán ký kết hợp đồng

TIỂU LUẬN PHÁP LUẬT ĐẠI CƯƠNG Kỹ đàm phán ký kết hợp đồng Kỹ đàm phán ký kết hợp đồng Khái niệm đàm phán hợp đồng: Là thực nhiều đối thoại, thương lượng bên nhiều bên có ý muốn quan hệ đối tác với nhằm mục đích tiến đến thoả thuận chung đáp ứng yêu cầu cá nhân yêu cầu hợp tác kinh doanh bên tham gia đàm phán A KHÁI NIỆM VÀ CÁC VẤN ĐỀ CHỦ YẾU CỦA ĐÀM PHÁN HỢP ĐỒNG: I Khái niệm đàm phán hợp đồng: Là thực nhiều đối thoại, thương lượng bên nhiều bên có ý muốn quan hệ đối tác với nhằm mục đích tiến đến thoả thuận chung đáp ứng yêu cầu cá nhân yêu cầu hợp tác kinh doanh bên tham gia đàm phán - Ở giai đoạn đàm phán, chưa phát sinh quyền nghĩa vụ bên đàm phán (chỉ ký kết hợp đồng phát sinh quyền nghĩa vụ) - “Đàm phán hợp đồng” thường xảy trước “ký kết Hợp đồng”, xảy trình thực Hợp đồng (trong trường hợp đàm phán để sửa đổi, bổ sung Hợp đồng tình hình khách quan phát sinh ý chí bên “phụ kiện hợp đồng”, thường có dự liệu Hợp đồng chính) II Xác định nguồn luật điều chỉnh q trình đàm phán ký kết hợp đồng: 1) Bộ luật dân sự, luật thương mại, luật chuyên ngành khác… 2) Và văn luật liên quan theo lĩnh vực (Bộ Luật Dân Sự Luật Xây Dựng, Luật Lao Động v.v…) III NGUYÊN TẮC VÀ PHƯƠNG THỨC ĐÀM PHÁN, GIAO KẾT HỢP ĐỒNG: 1) Đảm bảo nguyên tắc tự đàm phán: Xuất phát từ nguyên tắc tự cam kết, thỏa thuận tự giao kết hợp đồng Có tự đàm phán có tự giao kết hợp đồng, có tự cạnh tranh theo chế thị trường Sự tự đàm phán giao kết hợp đồng cần thiết tuyệt đối, mà phải dựa sở điều chỉnh pháp luật để bảo đảm an toàn pháp lý cho bên đối tác 2) Mời đàm phán: Việc gởi lời mời việc chấp nhận lời mời đàm phán bước khởi đầu tiến trình đàm phán bên tham gia (bên đề nghị bên chấp nhận đề nghị) Việc khởi động ban đầu cho việc đàm phán trực tiếp hay gián tiếp thực qua nhiều hình thức: lời nói, quảng cáo phương tiện truyền thơng (báo chí, phát thanh, truyền hình), tờ rơi, áp phích, panơ quảng cáo, tập tài liệu, brochures, catalogues v.v… Lời mời đàm phán khởi động ban đầu phía muốn giao dịch, nên chưa phải không nên hiểu lầm đề nghị giao kết hợp đồng Lời mời đàm phán thường gói gọn thơng tin có tính tổng hợp chung, chưa thật cụ thể chưa có cam kết phát sinh quyền nghĩa vụ pháp lý bên mời bên mời Vì chưa có giá trị pháp lý ràng buộc, nên bên mời đàm phán rút lại thay đổi nội dung mời đàm phán trường hợp kể, bên mời chấp nhận hay chưa chấp nhận lời mời đàm phán Vì đàm phán đa dạng thăm dò thực tiễn, thực lực bên để chọn lựa đối tác có tính cách cạnh tranh để tiến đến giao kết hợp đồng, bên đồng thời đàm phán với nhiều đối tượng khác để tìm kiếm điều kiện thuận lợi, hiệu cho thực tế bình thường, cần thiết hợp pháp Suốt trình đàm phán, kể đến thời điểm kết thúc giai đoạn đàm phán, bên có quyền có ý kiến thay đổi, đàm phán lại đàm phán bổ sung trước ký kết hợp đồng 3) Đảm bảo không phát sinh trách nhiệm dân đàm phán bị thất bại: Khơng có qui định pháp lý ràng buộc q trình đàm phán phải đạt kết quả, nên bên chịu trách nhiệm đàm phán bị thất bại -Mỗi bên đàm phán có quyền từ bỏ đàm phán, vào chót, mà chịu trách nhiệm dân bồi thường cho phía bên thiệt hại tất loại chi phí phát sinh trình đàm phán, thời gian hội kinh doanh bị Nguyên tắc tự đàm phán chịu trách nhiệm trường hợp đàm phán thất bại thừa nhận rộng rãi giới -“Nguyên tắc chung liên quan đến Hợp đồng thương mại Quốc tế UNIDROIT năm 1994 (Điều 2.15) qui định: “Các bên tự đàm phán chịu trách nhiệm không đạt thỏa thuận “ 4) Sự điều chỉnh luật pháp trình đàm phán hợp đồng: a Để phịng ngừa rủi ro, đảm bảo an tồn pháp lý cho bên trường hợp có thiếu thiện chí bên đàm phán thiếu thơng tin cần thiết, phải có điều chỉnh pháp luật giai đoạn đàm phán Các bên đàm phán sử dụng quyền tự đàm phán cách tuyệt đối, tuỳ thích b Nghĩa vụ đàm phán thiện chí: Dựa theo nguyên tắc thiện chí, trung thực quan hệ dân BLDS Việt Nam Hành động thiếu thiện chí bên gây thiệt hại cho bên đưa đến hậu bên gây thiệt hại phải chịu trách nhiệm dân sự, cụ thể trách nhiệm bồi thường thiệt hại hợp đồng c Một số qui định pháp luật Việt Nam bồi thường thiệt hại hợp đồng (đảm bảo hội đủ yếu tố: có hành vi trái pháp luật, lỗi người gây thiệt hại, có thiệt hại xảy có mối liên hệ nhân hành vi trái pháp luật) § Hành vi trái pháp luật: Điều BLDS qui định: “trong quan hệ dân sự, bên phải thiện chí trung thực, không quan tâm đến quyền lợi ích hợp pháp mà cịn phải tơn trọng, quan tâm đến quyền, lợi ích hợp pháp người khác, giúp đỡ, tạo điều kiện cho thực quyền, nghĩa vụ dân sự” Nếu bên cho bên khơng trung thực, khơng có thiện chí phải có chứng để chứng minh cụ thể Luật Việt Nam chưa có qui định cụ thể trường hợp đàm phán thiếu thiện chí thực tế Việt Nam, chưa gặp trường hợp kiện tụng địi bồi thường lỗi q trình đàm phán gây § Lỗi bên gây thiệt hại: Hành động thiếu thiện chí tự bao gồm yếu tố lỗi (VD: biết khơng muốn đến thỏa thuận giao kết hợp đồng, mà tiếp tục đàm phán) § Thiệt hại xảy ra: Thiệt hại xảy điều kiện trách nhiệm dân hợp đồng bên yêu cầu phải chứng minh thiệt hạihợp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT qui định: tiền bồi thường bao gồm tiền mà bên vi phạm nghĩa vụ giữ bí mật thơng tin có từ việc tiết lộ thơng tin (theo qui định chung BLDS) Các nguyên tắc liên quan đến § Mối quan hệ nhân với hành vi trái pháp luật: Trong thực tiễn, mối quan hệ nhân tính đến để xác định mức bồi thường (trường hợp thiệt hại có ngun nhân khác, họ có quyền yêu cầu giảm mức bồi thường) 5) Một số qui định quốc tế luật nước đàm phán thiếu thiện chí: a Các nguyên tắc liên quan đến hợp đồng thương mại quốc tế UNIDROIT qui định: “Bên hành động thiếu thiện chí đàm phán chấm dứt đàm phán phải chịu trách nhiệm thiệt hại mà bên gây cho bên kia” -“Một bên hành động thiếu thiện chí bên bắt đầu tiếp tục đàm phán biết khơng có ý định tới thỏa thuận” -“Nghĩa vụ đảm bảo bí mật thơng tin mà bên đàm phán cung cấp trình đàm phán Việc vi phạm nghĩa vụ trách nhiệm đền bù Tiền đền bù bao gồm khoản lợi mà bên thu được” -Một thông tin coi bí mật mà bên cung cấp nói rõ yêu cầu bên nhận không phép sử dụng mục đích riêng hay đem tiết lộ cho người khác thơng tin thực bí mật Một bên đàm phán đàm phán với nhiều đối tượng lúc nhằm tìm điều khoản có lợi cho Nghĩa vụ trung thực không đến mức buộc bên đàm phán phải thông báo cho bên biết tất đàm phán song song tiến hành § Luật Anh Quốc: không thừa nhận tồn nguyên tắc thiện chí “good faith” quan hệ hợp đồng Mỗi bên có quyền theo đuổi mục tiêu riêng với điều kiện khơng đưa lời tun bố sai Để điều chỉnh quan hệ bên đàm phán, luật nước theo hệ thống Anglo_Saxon sử dụng chế định mang tên “estoppel”: bên không đưa tuyên bố (hay lời hứa) trái ngược để làm thiệt hại cho người khác 6) Nghĩa vụ cung cấp thông tin: Về nguyên tắc, bên tham gia đàm phán phải có trách nhiệm tìm hiểu thơng tin liên quan đến giao dịch, tự bảo vệ quyền lợi khơng thể trơng chờ vào thiện chí phía bên Nhưng họ cung cấp thông tin mà đối tác yêu cầu, lựa chọn thời điểm cung cấp có lợi từ chối khơng cung cấp Những thơng tin xác khơng đầy đủ thường khơng có thơng tin yếu điểm hay khuyết tật đối tượng giao dịch -Luật pháp đại nước có xu hướng tăng cường cụ thể hố nghĩa vụ thơng tin, nghĩa vụ tư vấn bên tham gia đàm phán, đặc biệt bên nhà chuyên môn bên người tiêu dùng, hay lĩnh vực chuyên môn khác Luật Việt Nam khơng có qui định cụ thể nghĩa vụ cung cấp thơng tin q trình đàm phán Luật Việt Nam đề cập đến giao dịch hình thành sở thơng tin sai lệch trường hợp: bị nhầm lẫn bị lừa dối: § Nhầm lẫn: Khi bên nhầm lẫn nội dung chủ yếu giao dịch có quyền yêu cầu bên thay đổi nội dung giao dịch đó; bên khơng chấp nhận yêu cầu thay đổi bên bị nhầm lẫn bên bị nhầm lẫn có quyền u cầu Tồ án tuyên bố giao dịch vô hiệu Khi giao dịch dân vơ hiệu bị nhầm lẫn, bên có lỗi việc để xảy nhầm lẫn phải bồi thường thiệt hại” § Theo Luật Việt Nam, nhầm lẫn phải hội đủ điều kiện: Phải nhầm lẫn nội dung chủ yếu hợp đồng khơng nhầm lẫn khơng giao kết hợp đồng Bên bị nhầm lẫn bên có quyền: a) Yêu cầu bên điều chỉnh hợp đồng cho phù hợp với ý muốn đích thực b) Trong trường hợp bên từ chối, yêu cầu tịa án tun bố hợp đồng vơ hiệu thời hạn năm kể từ ngày ký Hợp đồng Trong Luật Việt Nam, lỗi bên “trong việc để xảy nhầm lẫn” yếu tố xác định nghĩa vụ bồi thường thiệt hại hợp đồng vô hiệu gây (Điều 141, khoản BLDS) Đứng phía người có trách nhiệm cung cấp thơng tin, lỗi phải lỗi vơ ý Trong trường hợp có lỗi cố ý, khách hàng nhầm lẫn chuyển thành khách hàng bị lừa dối Luật thương mại Việt Nam: “thương nhân có nghĩa vụ thơng tin đầy đủ trung thực hàng hố dịch vụ cung ứng” (để bảo vệ lợi ích đáng người sản xuất người tiêu dùng) Bên có quyền yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu nhầm lẫn từ bỏ quyền Việc từ bỏ quyền yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu tun bố cơng khai hành động cho phép ngầm hiểu bên bị nhầm lẫn từ bỏ Tuy luật Việt Nam qui định thời hiệu hủy hợp đồng năm kể từ ngày ký kết, phải cần thông báo ý định (càng sớm tốt) sau phát nhầm lẫn § Lừa dối: “Hành vi cố ý bên, nhằm làm cho bên hiểu sai lệch chủ thể, tính chất đối tượng nội dung giao dịch nên xác lập hành vi đó” “Khi bên tham gia giao dịch dân bị lừa dối đe dọa có quyền u cầu Tồ án tun bố giao dịch dân vơ hiệu” -“Bên lừa dối, đe doạ phải bồi thường thiệt hại cho bên Tài sản giao dịch, hoa lợi, lợi tức bên lừa dối, đe doạ bị tịch thu sung quĩ Nhà nước” -Hành vi bên lừa dối hành vi cố ý, bên bị lừa dối có quyền yêu cầu tuyên bố hợp đồng vô hiệu Người bị lừa dối không bị bắt buộc phải nhầm lẫn nội dung chủ yếu giao dịch có quyền yêu cầu tun bố hợp đồng vơ hiệu § “Hợp đồng kinh tế bị hủy bỏ người ký hợp đồng kinh tế khơng thẩm quyền có hành vi lừa đảo” 7) Hợp đồng hoá giai đoạn đàm phán: Các bên đàm phán ký kết với nhiều thỏa thuận nhằm mục đích lập kế hoạch đàm phán, xác định rõ quyền nghĩa vụ bên thống ghi nhận nguyên tắc cho việc đàm phán ký kết hợp đồng cụ thể sau Tất biên thoả thuận, biên ghi nhớ (Memorandum of Understanding _ MOU) có chung đặc điểm chúng hợp đồng thực hình thành mặt thời gian trước ký kết thoả thuận cuối (mặc dù việc ký kết thực thoả thuận hồn tồn khơng có nghĩa hợp đồng cuối ký kết) Thông thường việc ký kết hợp đồng cuối làm cho số hợp đồng sơ đương nhiên hết hiệu lực Những điểm lợi việc ký kết thỏa thuận, ghi nhớ sơ (trước tời điểm ký kết hợp đồng) sau: a) Xác định rõ mục đích bên từ tham gia đàm phán b) Quyền nghĩa vụ bên tham gia đàm phán ghi rõ thỏa thuận sơ c) Qui định chế tài (phạt, bồi thường thiệt hại) trường hợp không thực nghĩa vụ hợp đồng sơ d) Các bên thỏa thuận vấn đề cung cấp thông tin đàm phán việc giữ bí mật thơng tin e) Các bên thỏa thuận phối hợp để làm số hoạt động nghiên cứu sơ để tìm hiểu hội đánh giá tính khả thi giao dịch định tiến hành f) Luật Việt Nam không qui định rõ nghĩa vụ thông tin tư vấn bên cung cấp hàng hoá dịch vụ Việc ký kết thoả thuận sơ hội để bên xác định với nghĩa vụ tuyên bố rõ ràng mục tiêu mà bên mong muốn đạt từ giao dịch g) Các bên ấn định nghĩa vụ đàm phán, chí nghĩa vụ ký kết số hợp đồng cụ thể h) Các bên điều chỉnh nội dung, phương thức có nghĩa vụ đàm phán chế tài trường hợp bên ngưng ngang không chịu đàm phán i) Các bên cam kết khơng đàm phán với bên thứ dự án tương tự cung cấp cho bên đàm phán tên tuổi tất bên tham gia đàm phán song song B GIAO KẾT HỢP ĐỒNG VÀ CÁC BIỆN PHÁP ĐẢM BẢO THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG DÂN SỰ & THƯƠNG MẠI: I Giao kết hợp đồng: 1) Khái niệm giao kết hợp đồng: Giao kết hợp đồng chủ thể đàm phán bày tỏ ý chí với nội dung, điều kiện để đến thỏa thuận ký kết hợp đồng, thống xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ qua lại bên đối tác (trong quan hệ hợp đồng) Giao kết hợp đồng, lĩnh vực thương mại dân sự, xếp vào phạm trù “giao dịch dân sự” 2) Các sở, văn pháp luật hành Việt Nam điều chỉnh giao kết hợp đồng dân sự, kinh tế, thương mại gồm: BLDS năm 2005 Luật Thương Mại VN Luật đấu thầu 3) Nguyên tắc giao kết hợp đồng: Tự do, tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực thẳng, không trái với pháp luật, đạo đức xã hội 4) Đề nghị giao kết hợp đồng 5) Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng 6) Thời điểm giao kết hợp đồng hiệu lực hợp đồng 7) Quá trình giao kết hợp đồng gồm giai đoạn: a Tìm chọn đối tác b Đàm phán, thương thảo điều kiện chủ yếu hợp đồng c Soạn thảo đàm phán hợp đồng d Ký kết thức hợp đồng 8) Giao kết hợp đồng thông qua đấu thầu: a Cơ sở pháp luật b Các hình thức mua sắm hàng hố, dịch vụ (thông qua mời thầu) gồm: Đấu thầu rộng rãi Đấu thầu hạn chế Chỉ định thầu c Mối quan hệ bên qui trình đầu thầu: Thơng báo mời thầu (của bên mời thầu) Nộp hồ sơ dự thầu (của người dự thầu) Mở thầu Đánh giá, xếp hạng trình duyệt kết dự thầu Cơng bố kết trúng thầu Soạn thảo, đàm phán nội dung hợp đồng Ký thức hợp đồng (sau nộp tiền ký quỹ đảm bảo thực HĐ) II Các biện pháp đảm bảo thực hợp đồng dân & thương mại: Khái niệm biện pháp đảm bảo thực HĐ: Nhằm buộc bên có nghĩa vụ theo HĐ phải thực nghĩa vụ nhằm đảm bảo trường hợp bên có nghĩa vụ hợp đồng không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng quyền bên thể theo HĐ thoả mãn thông qua việc thi hành biện pháp đảm bảo Các nhóm biện pháp bảo đảm: a Nhóm biện pháp bảo đảm tài sản: cầm cố chấp tài sản b Nhóm biện pháp bảo đảm tiền, kim khí q, giấy tờ có giá trị tiền: đặt cọc, ký cược, ký quỹ c Nhóm biện pháp đảm bảo thực thi nghĩa vụ (bảo lảnh thực thi nghĩa vụ): phạt vi phạm Các loại biện pháp đảm bảo cụ thể: a Cầm cố tài sản: Đối tượng cầm cố bao gồm động sản quyền tài sản phép giao dịch Thoả thuận cầm cố phải thực văn ghi chung HĐ lập riêng, phải có chứng nhận cơng chứng nhà nước UBND có thẩm quyền b Thế chấp tài sản: Tài sản chấp loại bất động sản, thoả thuận ghi HĐ lập tiêng, có chứng nhận cơng chứng nhà nước UBND có thẩm quyền c Đặt cọc: Tài sản đặt cọc thuộc bên nhận đặt cọc, phải phân biệt “đặt cọc” với “tiền tạm ứng” Thoả thuận phải thực văn d Ký cược: Ap dụng cho hợp đồng thuê, mượn tài sản bất động sản sở thoả thuận, khơng bắt buộc hình thức thoả thuận văn bản.Vi phạm nghĩa vụ bị xử lý hình thức: khơng hồn trả tài sản th, mượn mà tài sản ký cược thuộc bên thuê e Ký quỹ: Thủ tục gửi toán ký quỹ ngân hàng, nên thực văn f Bảo lãnh: Thoả thuận văn có xác nhận công chứng nhà nước UBND cấp có thẩm quyền Lưu ý mối quan hệ thư bảo lãnh hợp đồng bảo lãnh; tính tuyệt đối, tương đối; khơng huỷ ngang hay có huỷ bảo lãnh g Phạt vi phạm: Một nghĩa vụ phát sinh từ việc vi phạm nghĩa vụ HĐ C KỶ NĂNG CỦA LUẬT SƯ KHI HỖ TRỢ KHÁCH HÀNG ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT HỢP ĐỒNG: I Nhận yêu cầu tư vấn khách hàng, ký hợp đồng dịch vụ pháp lý (HĐDVPL) với khách hàng: Xác định yêu cầu cụ thể khách hàng Làm rõ mục đích mà khách hàng đòi hỏi, muốn đạt Giới hạn phạm vi công việc trách nhiệm luật sư cách cụ thể, rõ ràng Thận trọng tính toán điều kiện cụ thể để tiến hành ký HĐDVPL II Các bước chuẩn bị cho việc tham gia đàm phán ký kết hợp đồng (thường khách hàng nhờ tư vấn theo hỗ trợ ý kiến, mặt pháp lý để tham mưu chặt chẽ cho khách hàng đàm phán, ký kết hợp đồng với bên đối tác; khách hàng nhơ luật sư đại diện hoàn toàn đàm phán, ký kết HĐ) Xác định chủng loại HĐ phải đàm phán ký kết Tìm hiểu cụ thể tình hình phía đối tác khách hàng (tức thân chủ) Xác định nguồn luật điều chỉnh quan hệ loại HĐ cần đàm phán, ký kết Lên phương án, kế hoạch, tiến trình đàm phán Tiến hành đàm phán sơ bộ, ban đầu với đối tác thân chủ (thường xuyên bám sát yêu cầu thân chủ, khách hàng thường xuyên tham khảo ý kiến khách hàng mình) Chuẩn bị dự thảo HĐ để chủ động vào đàm phán thức Cùng với khách hàng (hoặc đại diện khách uỷ quyền) tiến hành đàm phán HĐ Kiểm tra hồn chỉnh, thơng qua dự thảo hợp đồng để đảm bảo trí hai bên đối tác tham mưu cho khách hàng (thân chủ) thức ký kết hợp đồng /