Đang tải... (xem toàn văn)
Trong lĩnh vực Công Nghệ Thông Tin nói riêng, yêu cầu quan trọng nhất của người học đó chính là thực hành. Có thực hành thì người học mới có thể tự mình lĩnh hội và hiểu biết sâu sắc với lý thuyết. Với ngành mạng máy tính, nhu cầu thực hành được đặt lên hàng đầu. Tuy nhiên, trong điều kiện còn thiếu thốn về trang bị như hiện nay, người học đặc biệt là sinh viên ít có điều kiện thực hành. Đặc biệt là với các thiết bị đắt tiền như Router, Switch chuyên dụng
MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1.1 Khái lƣợc hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhượng quyền thương mại 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại 13 1.1.3 Phân loại nhượng quyền thương mại 15 1.1.4 Vai trò ý nghĩa nhượng quyền thương mại 20 1.2 Khái niệm đặc điểm tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại.21 1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại 21 1.2.2 Đặc điểm tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại.25 1.3 Những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 27 1.3.1 Giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại tranh chấp liên quan 27 1.3.2 Nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại tranh chấp liên quan 30 1.3.3 Hiệu lực hợp đồng nhượng quyền thương mại tranh chấp liên quan 42 1.4 Các hình thức giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 44 CHƯƠNG 46 2.1 Một số loại tranh chấp phổ biến phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 46 2.2 Tranh chấp giải pháp giải tranh chấp cụ thể 52 2.2.1 Tranh chấp tài liệu công bố 52 2.2.2 Tranh chấp thoả thuận ràng buộc 54 2.2.3 Tranh chấp thay đổi hệ thống 57 2.2.4 Tranh chấp vi phạm thoả thuận cạnh tranh 58 2.2.5 Tranh chấp chuyển nhượng quyền cho bên thứ ba 63 2.3 Nguyên nhân tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 67 2.4 Chế tài áp dụng vi phạm hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 72 CHƯƠNG 74 3.1 Nội dung hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại liên quan trực tiếp đến giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 74 3.1.1 Điều khoản chọn luật áp dụng 74 3.1.2 Điều khoản giải tranh chấp 75 3.2 Các phƣơng thức giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 76 3.2.1 Giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại án 78 3.2.2 Giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại thương lượng 79 3.2.3 Giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại hoà giải 80 3.2.4 Giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại trọng tài 84 3.3 Một số kiến nghị 91 TÀI LIỆU THAM KHẢO 96 LỜI MỞ ĐẦU Sự cần thiết nghiên cứu đề tài Nhượng quyền thương mại xuất Việt Nam thập kỷ qua, nhận ý không nhỏ từ giới thương nhân, người tiêu dùng người thiết kế sách Nhiều sở kinh doanh biểu rõ nét nhượng quyền thương mại Luật Thương mại 2005 có qui định nhượng quyền thương mại Trên giới nay, nước phát triển, đặc biệt Mỹ, kinh doanh nhượng quyền thương mại xem hoạt động kinh tế sôi động phương thức đơn giản hóa mối lo ngại kinh doanh thơng thường Tại Mỹ, có 550.000 cửa hàng nhượng quyền, chiếm 40% lợi nhuận Theo số liệu đây, có đến 90% cơng ty sử dụng hình thức nhượng quyền thương mại tiếp tục hoạt động sau 10 năm, khoảng 82% cơng ty độc lập phải đóng cửa Theo nhận định chung, nhượng quyền thương mại coi hình thức đầu tư kinh doanh tương lai lợi tiết kiệm chi phí nhập cho bên nhận quyền, dễ dàng nhân rộng mở rộng hệ thống phân phối cho bên nhượng quyền, Trong việc xây dựng kinh tế thị trường thực thi chủ trương hội nhập ngày vào chiều sâu, Việt Nam nay, tranh chấp thương mại diễn ngày nhiều với tính chất ngày phức tạp mà tranh chấp có tranh chấp phát sinh lĩnh vực nhượng quyền thương mại, liên quan tới hợp đồng nhượng quyền thương mại Mối quan hệ bên nhượng quyền bên nhận quyền vốn hàm chứa mâu thuẫn, mâu thuẫn nảy sinh cần có chế giải cho phù hợp đảm bảo vận động phát triển hệ thống nhượng quyền Hiện pháp luật Việt Nam có qui định tương đối phù hợp với hoạt động nhượng quyền thương mại, song thực tiễn giải tranh chấp nhượng quyền thương mại xuất nhiều vấn đề nan giải Các vấn đề có nguyên nhân từ thực tiễn dạng tranh chấp nhượng quyền phong phú, phức tạp chế giải tranh chấp khó đáp ứng Vì “Tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại theo pháp luật Việt Nam” đề tài nghiên cứu có tính cấp thiết cao Mục tiêu phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung vào mục tiêu sau: + Nghiên cứu vấn đề lý luận liên quan tới dạng tranh chấp nhượng quyền thương mại chế giải chúng; + Tổng kết dạng tranh chấp việc giải chúng thực tiễn Việt Nam; + Kiến nghị xóa bỏ bất cập pháp luật liên quan kiến nghị xây dựng mơ hình giải tranh chấp nhượng quyến thương mại Luận văn khơng sâu vào phân tích nội dung cụ thể hợp đồng nhượng quyền thương mại khơng phân tích thực trạng pháp luật dạng hợp đồng Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn sử dụng chủ yếu phương pháp nghiên cứu sau đây: + Phân tích qui phạm pháp luật; + Phân tích vụ việc thực tiễn; + Thống kê, tổng hợp; + So sánh pháp luật; + Điển hình hóa mơ hình hóa quan hệ xã hội Các phương pháp xây dựng sở phương pháp luật chủ nghĩa vật lịch sử chủ nghĩa vật biện chứng Mác, Lê Nin Kết cấu Luận văn Kết cấu luận văn tương lai bao gồm ba chương sau lời nói đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo: Chương 1: Những vấn đề lý luận tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại Chương 2: Thực tiễn tranh chấp giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại Chương 3: Giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại kiến nghị Chƣơng NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TRANH CHẤP VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI 1.1 Khái lƣợc hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 1.1.1 Khái niệm hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại “Nhượng quyền thương mại” mà tiếng Anh gọi “franchise” có nguồn gốc từ tiếng Pháp “franc” Dạng kinh doanh manh nha châu Âu khoảng hàng trăm năm trước, sau rộ lên lan rộng Hoa Kỳ từ năm 80 kỷ trước Ngày số luật gia Hoa Kỳ quan niệm: “Franchise hợp đồng mà theo chủ sở hữu (franchisor) nhãn hiệu, tên thương mại, quyền tác giả, patent, bí mật kinh doanh, vài dạng hoạt động, qui trình hay hệ thống (system) kinh doanh cho phép người khác (franchisees) sử dụng tài sản, hoạt động, qui trình hay hệ thống hoạt động cung cấp hàng hoá dịch vụ” [1] Xét giác độ luật thương mại, nhượng quyền thương mại hành vi thương mại chất mà theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ hay sản xuất theo điều kiện định dẫn kiểm soát bên nhượng quyền Việc xác định nhượng quyền thương mại hành vi thương mại chất người nhượng quyền người nhượng quyền thương nhân tiếp cận tới nhượng quyền hoàn tồn mục tiêu lợi nhuận, thực tế cho thấy khơng nhượng quyền nhận nhượng quyền mục đích tiêu dùng Ở Việt Nam nay, pháp luật quan niệm: “Nhượng quyền thương mại hoạt động thương mại, theo bên nhượng quyền cho phép yêu cầu bên nhận quyền tự tiến hành việc mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ theo điều kiện sau đây: (1) Việc mua bán hàng hóa, dịch vụ tiến hành theo cách thức tổ chức kinh doanh bên nhượng quyền qui định gắn với nhãn hiệu hàng hố, tên thương mại, bí kinh doanh, hiệu kinh doanh, biểu tượng kinh doanh, quảng cáo bên nhượng quyền; (2) Bên nhượng quyền có quyền kiểm sốt trợ giúp cho bên nhận quyền việc điều hành công việc kinh doanh” (Điều 284, Luật Thương mại 2005) 1.1.2 Đặc điểm hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Nhượng quyền thương mại nêu, rút đặc điểm hợp đồng nhượng quyền thương mại sau: + Quan hệ hợp đồng nhượng quyền thương mại quan hệ pháp luật thương mại chặt chẽ, liên tục hỗ trợ lẫn nhau bên nhượng quyền bên nhận quyền kể từ khí ký kết hợp đồng nhượng quyền, suốt trình thực hợp đồng chấm dứt hợp đồng + Hợp đồng nhượng quyền thương mại phải thể hình thức văn quan hệ nhượng quyền phức tạp liên quan nhiều tới thương hiệu, gắn với quy trình kinh doanh thành cơng thừa nhận phạm vi tương đối rộng có khả mở rộng mơ hình kinh doanh thị trường Bên nhận quyền tận dụng thành công danh tiếng sẵn có thương hiệu để tiến hành kinh doanh nhãn hiệu tên thương mại bên nhượng quyền nhiều dạng nhượng quyền khác + Hợp đồng nhượng quyền thương mại hợp đồng dài hạn, kéo dài nhiều năm Khi hợp đồng nhượng quyền thương mại hết hạn, bên nhượng quyền gia hạn hợp đồng buộc lại kéo dài nhiều năm [1] + Giá trị hợp đồng nhượng quyền thương mại gắn liền với phí nhượng quyền thương mại Khoản phí phí trọn gói lần (initial fee) khoản phí chi trả hàng tháng dựa doanh số (royalty fee), tổng hợp ln hai khoản phí tuỳ thuộc vào danh tiếng uy tín thương hiệu bên nhượng quyền, ngồi cịn phụ thuộc vào thương lượng sách bên nhượng quyền (Chẳng hạn: năm 2005, cửa hàng “fastfood” theo kiểu “McDonald's”, bên nhận quyền phải trả phí nhượng quyền khởi đầu khoảng 45.000 USD cộng thêm khoản phí 1,9% doanh thu hàng tháng) 1.1.3 Phân loại nhƣợng quyền thƣơng mại Căn vào phạm vi nhƣợng quyền thƣơng mại, có phân loại hợp đồng nhượng quyền thương mại sau: (1) Hợp đồng nhượng quyền riêng lẻ (single-unit franchise contract) (2) Hợp đồng nhượng quyền độc quyền (master franchise contract) (3) Hợp đồng nhượng quyền phát triển khu vực (area developement franchise contract) Căn vào đối tƣợng nhƣợng quyền thƣơng mại, hợp đồng nhượng quyền thương mại chia thành bốn loại sau: Loại thứ nhất, hợp đồng nhượng quyền phân phối sản phẩm (product distribution franchise contract) Loại thứ hai, hợp đồng nhượng quyền mơ hình kinh doanh mẫu (business format franchise contract) Loại thứ ba, hợp đồng nhượng quyền sản xuất (manufacturing or processing arrangement contract) Loại thứ tư, hợp đồng nhượng quyền hội kinh doanh (business opportunity ventures or joint venture franchising contract) 1.1.4 Vai trò ý nghĩa nhƣợng quyền thƣơng mại Nhượng quyền thương mại Việt Nam mẻ, bắt đầu ý phát triển Sức hấp dẫn ưu điểm hình thức kinh doanh giới minh chứng qua thực tiễn nhiều nước phát triển Nhượng quyền thương mại dự báo hình thức kinh doanh phát triển mạnh Việt Nam – kinh tế chuyển đổi cần du nhập ý tưởng kinh doanh, công nghệ nghệ thuật quản trị Xét khía cạnh khác cho thấy Việt Nam hồn tồn có mơi trường thích hợp cho phát triển hình thức kinh doanh Việt Nam có an tồn xã hội cao, khơng có xung đột tơn giáo, trị, hệ thống pháp luật linh động Các doanh nghiệp nước tìm cách kinh doanh nước thơng qua hình thức nhượng quyền Các nhà đầu tư nước mong muốn thâm nhập vào thị trường Việt Nam thông qua hình thức kinh doanh này, lĩnh vực dịch vụ 1.2 Khái niệm đặc điểm tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 1.2.1 Khái niệm tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại tranh chấp pháp lý việc hiểu thực hiện, tiến hành giao kết chấm dứt hợp đồng nhượng quyền thương mại bên tham gia quan hệ nhượng quyền thương mại 1.2.2 Đặc điểm tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại có đặc thù sau: Thứ nhất, chủ thể tranh chấp Vì hợp đồng nhượng quyền thương mại khơng phải hợp đồng mua bán mà hợp đồng cho thuê Do tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại tranh chấp người cho thuê người thuê Thương hiệu hay bí kinh doanh… bên nhượng quyền không chuyển nhượng hay bán cho bên nhận quyền, mà cho phép bên nhận quyền khai thác kinh doanh thời gian định Thứ hai, đối tượng tranh chấp Đối tượng hợp đồng nhượng quyền thương mại tài sản vơ hình quyền thương mại khác như: quyền khai thác sản xuất hàng hoá dịch vụ theo cách thức định; thương danh, bố trí khơng gian thương mại 1.3 Những tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại 1.3.1 Giao kết hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại tranh chấp liên quan Hợp đồng nhượng quyền thương mại có hiệu lực thoả mãn điều kiện: Các bên ký kết phải đủ thẩm quyền thoả mãn điều kiện ký kết hợp đồng nhượng quyền tham gia hợp đồng cách tự nguyện; mục đích nội dung hợp đồng khơng trái quy định pháp luật đạo đức xã hội; hình thức hợp đồng phù hợp với quy định pháp luật 1.3.2 Nội dung hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại tranh chấp liên quan * Thứ nhất, quyền nghĩa vụ bên * Thứ ba, phí nhượng quyền * Thứ tư, phạm vi địa điểm nhượng quyền thương mại * Thứ năm, kiểm sốt chất lượng sử dụng quyền tính quán quyền nhượng * Thứ sáu, bảo vệ quyền sở hữu trí tuệ điều khoản chống cạnh tranh * Thứ bảy, thời hạn, gia hạn chấm dứt hợp đồng nhượng quyền Đây khu vực có nhiều tranh chấp tranh chấp liệt mối quan hệ hai bên hình thức chấm dứt nên bên cố gắng đòi lại thơng qua chế tài mà pháp luật qui định Dạng tranh chấp phức tạp việc áp dụng chế tài 1.3.3 Hiệu lực hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại tranh chấp liên quan Hợp đồng nhượng quyền thương mại vô hiệu toàn hợp đồng ký kết trái với quy định pháp luật không làm phát sinh nghĩa vụ bên từ ký kết Hợp đồng nhượng quyền thương mại vô hiệu toàn trường hợp: (1) Nội dung hợp đồng nhượng quyền vi phạm điều cấm pháp luật Ví dụ hợp đồng vi phạm nguyên tắc tự tự nguyên giao kết hợp đồng bên; hàng hoá dịch vụ dùng kinh doanh nhượng quyền thương mại hàng hoá dịch vụ thuộc danh mục cấm kinh doanh theo quy định Nhà nước; (2) Bên nhượng quyền bên nhận quyền không đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại quan có thẩm quyền, không vận hành hệ thống kinh doanh hoạt động kinh doanh đủ năm trước tham gia vào quan hệ nhượng quyền thương mại; (3) Người ký hợp đồng nhượng quyền không thẩm quyền có hành vi lừa đảo Khi người ký kết hợp đồng nhượng quyền ý chí mà họ thể hợp đồng khơng phải ý chí bên mà họ đại diện hợp đồng bị coi vơ hiệu tồn Hợp đồng nhượng quyền thương mại vô hiệu phần hợp đồng có nội dung vi phạm điều cấm pháp luật bị vô hiệu khơng làm ảnh hưởng đến nội dung cịn lại hợp đồng Ví dụ, bên nhận quyền nhận mua từ bên nhượng quyền số loại hàng hoá, vật dụng định phù hợp với hệ thống kinh doanh bên nhượng quyền quy định, có loại hàng thuộc danh mục hàng hoá cấm kinh doanh việc mua bán loại hàng hố vật dụng khơng ảnh hưởng đến loại hàng khác hợp đồng hợp đồng vô hiệu phần Vấn đề thời hạn có hiệu lực hợp đồng hiệu lực ràng buộc đối tượng nhượng quyền khu vực có tranh chấp Các tranh chấp thông thường liên quan tới vệc áp dụng qui tắc luật dân hợp đồng nhượng quyền thương mại hợp đồng phức hợp không liên quan tới quyền đối nhân, mà liên quan tới quyền đối vật, sản phẩm tài liệu bên nhượng quyền cung cấp cho bên nhận quyền 1.4 Các hình thức giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Trước hết tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại nghiên cứu thuộc tranh chấp kinh doanh, thương mại Như hình thức giải tranh chấp thương mại hình thức chủ đạo việc giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại Các hình thức theo pháp luật Việt Nam bao gồm: (1) Thương lượng; (2) Hòa giải; (3) Trọng tài thương mại; (4) Tòa án Chƣơng THỰC TIỄN TRANH CHẤP VÀ GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP PHÁT SINH TỪ HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI 2.1 Một số loại tranh chấp phổ biến phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại (1) Lựa chọn bên nhận quyền (2) Lựa chọn địa điểm quyền lãnh thổ (3) Các quy chuẩn thực tế hoạt động kế toán (4) Sử dụng sai quỹ dành cho quảng cáo (5) Hướng dẫn hỗ trợ (6) Kiểm sốt chất lượng (7) Đối xử khơng cơng Trong số trường hợp, bên nhượng quyền đưa cho vài bên nhận quyền khoản lợi (8) Những giao dịch thực bên nhận quyền (9) Huấn luyện kỹ quan lý cho đội bán hàng bên nhượng quyền (10) Các tài liệu 2.2 Tranh chấp giải pháp giải tranh chấp cụ thể 2.2.1 Tranh chấp tài liệu công bố Luật pháp Việt Nam không quy định cụ thể tài liệu công bố, tài liệu dường bao hàm nghĩa vụ Bên nhượng quyền "có trách nhiệm cung cấp hợp đồng nhượng quyền thương mại mẫu bàn giới thiệu nhượng quyền thương mại cho bên dự kiến nhận quyền 15 ngày trước ký kết hợp đồng nhượng quyền thương mại bên thoả thuận khác" (Điều 8, Nghị định 35) và/hoặc "cung cấp tài liệu hướng dẫn hệ thống nhượng quyền thương mại cho bên nhận quyền "(Điều 287 Luật Thương mại 2005) Bên cạnh đó,Bên nhận quyền yêu cầu chủ thương hiệu hay đại lý độc quyền phải cung cấp thông tin mà UFOC điển hình quy định Hơn doanh nghiệp Việt Nam nhận nhượng quyền thương hiệu nước ngồi chắn họ phải có chuẩn bị sẵn tài liệu 2.2.2 Tranh chấp thoả thuận ràng buộc Đối với loại hình kinh doanh nhượng quyền có tính độc quyền cao, Bên nhượng quyền có quyền yêu cầu Bên nhận quyền mua sản phẩm từ công ty độc quyền nhà cung cấp khác Bên nhượng quyền định chấp thuận Các thoả thuận ràng buộc nguyên nhân phổ biến dẫn đến kiện tụng xung đột Bên nhượng quyền Bên nhận quyền 2.2.3 Tranh chấp thay đổi hệ thống Hầu hết nhà nhượng quyền tạo linh hoạt định hợp đồng nhượng quyền để dễ dàng thực thay đổi hệ thống 10 Trong trình phát triển mối quan hệ hai bên, có biến cố xu hướng địi hỏi phải thay đổi, ví dụ điều kiện cạnh tranh xuất hiện, thay đổi sách địa phương, tiến cơng nghệ, tăng giảm nhà cung cấp chính, việc mở địa điểm thay thế, sáp nhập, mua lại công ty thay đổi để bổ sung thiếu sót hợp đồng nhượng quyền, đặc biệt thay đổi hệ thống 2.2.4 Tranh chấp vi phạm thoả thuận cạnh tranh Hoạt động hệ thống nhượng quyền thương mại thường dẫn tới hệ phân chia thị trường gây hạn chế cạnh tranh Hợp đồng nhượng quyền thương mại quy định vấn đề “phân chia thị trường”, bao gồm phân chia lãnh thổ (phân chia khu vực kinh doanh) phân chia khách hàng Điều bị điều chỉnh luật chống độc quyền Mỗi bên nhận quyền phải tuân thủ phân chia thị trường theo định Bên nhượng quyền 2.2.5 Tranh chấp chuyển nhƣợng quyền cho bên thứ ba Theo quy định Luật Thương mại Việt Nam, Bên nhận quyền có quyền nhượng quyền lại cho bên thứ ba (gọi bên nhận lại quyền), chấp thuận bên nhượng quyền, đồng thời bên dự kiến nhận quyền muốn nhận quyền phải có đăng ký kinh doanh ngành nghề phù hợp với đối tượng quyền thương mại Tranh chấp xảy mối quan hệ Bên nhượng quyền với Bên nhận quyền, chí với bên thứ ba có nguy bị phá vỡ theo chiều hướng xấu đi, gây cản trở đến hoạt động kinh doanh nhượng quyền lãnh thổ khu vực nhượng quyền 2.3 Nguyên nhân tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Theo kinh nghiệm nước, việc xử lý vi phạm pháp luật nhượng quyền thương mại quan tâm Theo Jean-Marie Leloup, có hai loại vi phạm dẫn đến việc bóp méo hoạt động nhượng quyền thương mại: - Loại vi phạm thứ nhất: bên không hiểu chất phương pháp hợp tác Bên nhượng quyền Bên nhận quyền - Loại vi phạm thứ hai: bên cố tình lợi dụng hoạt động nhượng quyền thương mại biện pháp không trung thực Các biện pháp không trung thực Bên nhượng quyền Bên nhận quyền thực 2.4 Chế tài áp dụng vi phạm hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Căn theo quy định Điều 292 Luật Thương mại, loại chế tài áp dung vi phạm hợp đồng nhượng quyền thương mại gồm có: 11 - Buộc thực hợp đồng; - Phạt vi phạm; - Buộc bồi thường thiệt hại; - Tạm ngừng thực hợp đồng; - Đình thực hợp đồng; - Huỷ bỏ hợp đồng - Các biện pháp khác bên thoả thuận không trái pháp luật Tuy nhiên, xem xét quy định Điều 24, Nghị định 35/2006/NĐ-CP vi phạm sau bị xử phạt vi phạm hành theo quy định pháp luật xử lý vi phạm hành chính: - Kinh doanh nhượng quyền thương mại chưa đủ điều kiện quy định - Nhượng quyền thương mại hàng hoá, dịch vụ cấm kinh doanh - Vi phạm nghĩa vụ cung cấp thông tin trng hoạt động nhượng quyền thương mại - Thông tin giới thiệu nhượng quyền thương mại có nội dung khơng trung thực - Vi phạm đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại - Vi phạm quy định thông báo hoạt động nhượng quyền thương mại - Không nộp thuế theo quy định pháp luật chưa đến mức truy trách nhiệm hình - Khơng chấp hành u cầu quan nhà nước có thẩm quyền tiến hành tra, kiểm tra Những loại vi phạm vi phạm dẫn tới hợp đồng nhượng quyền thương mại vơ hiệu tồn phần vô hiệu phần, nguyên nhân dẫn đến tranh chấp Bên nhượng quyền Bên nhận quyền lại xếp chung vào nhóm “bị xử phạt vi phạm hành chính” “tuỳ theo tính chất, mức độ vi phạm” không hợp lý chưa đầy đủ 12 Chƣơng GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP HỢP ĐỒNG NHƢỢNG QUYỀN THƢƠNG MẠI VÀ KIẾN NGHỊ 3.1 Nội dung hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại liên quan trực tiếp đến giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Các điều khoản liên quan trực tiếp đến giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại bao gồm điều khoản chọn luật áp dụng điều khoản giải tranh chấp Đây sở pháp lý để giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Nếu hợp đồng khơng có quy định điều khoản có quy định khơng rõ ràng, khơng đầy đủ dẫn tới việc khơng có thiếu giải tranh chấp 3.1.1 Điều khoản chọn luật áp dụng Trong trường hợp hợp đồng nhượng quyền thương mại mà Bên nhận quyền Bên nhượng quyền thương nhận nước ngồi hợp đồng nhượng quyền thương mại dạng hợp đồng thương mại quốc tế Xuất phát từ đặc thù qua hệ hợp đồng thương mại quốc tế bên tham gia hợp đồng chịu điều chỉnh hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác quốc gia khác nhau, hợp đồng nhượng quyền thương mại bên phải thoả thuận việc lựa chọn luật áp dụng cho hợp đồng cách thống từ ký kết hợp đồng 3.1.2 Điều khoản giải tranh chấp Điều khoản giải tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại thường bao gồm nội dung sau: (1) phương thức giải tranh chấp bên thống lựa chọn, (2) thủ tục lựa chọn bên thứ ba (trung gian hoà giải, trọng tài án) tham gia việc giải tranh chấp, (3) qui tắc tố tụng áp dụng trình giải tranh chấp, (iv) hiệu lực chế đảm bảo thi hành kết giải tranh chấp… 3.2 Các phƣơng thức giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại Các tranh chấp nói chung tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại cần phải giải thoả đáng phương thức định nhằm bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, bảo đảm trật tự pháp luật, nâng cao ý thức tôn trọng pháp luật bên góp phần ngăn ngừa vi phạm hợp đồng 13 Có thể chia làm hai cách thức giải tranh chấp giải tranh chấp thơng qua thủ tục pháp lý (tồ án) giải tranh chấp không qua thủ tục pháp lý (Alternative Disputes Resolution - ADR) 3.2.1 Giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại án Việc giải tranh chấp theo thủ tục tố tụng án gắn liền với quyền lực nhà nước (quyền tư pháp) Trên thực tế, giải tranh chấp tồ án có vai trị quan trọng thường coi giải pháp cuối để giải tranh chấp phương thứ thương lượng, hồ giải khơng có hiệu bên không muốn sử dụng 3.2.2 Giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại thƣơng lƣợng Khi giải tranh chấp thương lượng, bên trực tiếp thơng qua đại diện gặp để đàm phán bất đồng, mâu thuẫn phát sinh với mục đích chung trì mối quan hệ lâu dài Nếu thương lượng tiến hành khuôn khổ hoạt động giải tranh chấp thơng qua trọng tài tồ án, pháp luật nhiều nước quy định quan, tổ chức này, theo yêu cầu bên, ban hành văn công nhận kết thương lượng Văn có giá trị định trọng tài hay án 3.2.3 Giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại hoà giải Cũng phương thức thương lượng, hoà giải tiến hành sở tự nguyện lựa chọn bên Điểm khác biệt hồ giải phải có tham gia người thứ ba (cá nhân tổ chức) người khơng có quyền đưa định có tính chất ràng buộc bên mà tạo điều kiện giúp đỡ họ thoả thuận với việc giải tranh chấp Việc hồ giải dẫn tới thành cơng hay khơng hồn tồn tuỳ thuộc vào thiện chí bên tranh chấp Kết hồ giải có giá trị bên ký vào văn ghi nhận hồ giải Điều khoản hồ giải mẫu: “Mọi tranh chấp, tranh cãi khác biệt nảy sinh từ có liên quan đến hợp đồng trước tiên phải đưa giải hoà giải hoà giải viên bên định Các bên chấp thuận hồ giải với thiện chí cam kết tuân thủ điều khoản với kết nào” [6, tr 59] 3.2.4 Giải tranh chấp hợp đồng nhƣợng quyền thƣơng mại trọng tài 14 Theo Luật Trọng tài thương mại 2010, thỏa thuận trọng tài thỏa thuận bên cam kết giải trọng tài vụ tranh chấp phát sinh phát sinh hoạt động thương mại Bộ luật Tố tụng Dân 2004 (sửa đổi) có quy định Thỏa thuận trọng tài điều khoản trọng tài ghi hợp đồng thỏa thuận riêng trọng tài bên ký kết sau phát sinh tranh chấp Trong thực tế, để biết thỏa thuận có thỏa thuận trọng tài hay không không đơn giản Khi thiết lập thỏa thuận trọng tài bên nên thận trọng Để tránh phiền toái liên quan đến tồn thỏa thuận trọng tài, bên đưa vào hợp đồng điều khoản trọng tài mà Trung tâm trọng tài quốc tế bên cạnh Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam khuyến khích Cụ thể bên thỏa thuận “mọi tranh chấp phát sinh từ liên quan đến hợp đồng giải chung thẩm Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam” 3.3 Một số kiến nghị Về giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại Khi tiến hành giao kết hợp đồng nhượng quyền thương mại, để hạn chế tối đa tranh chấp xảy ra, Bên nhượng quyền Bên nhận quyền trước hết cần nghiên cữu thật kỹ tình hình kinh doanh khả tài Khi tiến hành thoả thuận nội dung hợp đồng nhượng quyền thương mại, cần quy định rõ ràng hợp đồng nội dung quan trọng nhất, bao gồm thoả thuận việc cung cấp trao đổi tài liệu công bố; cung ứng nguyên vật liệu; khả thay đổi hệ thống nhượng quyền hàng hoá, sản phẩm, dịch vụ; phạm vi hoạt động bên để tránh tình trạng tranh chấp lẫn nhau; Quyền nghĩa vụ bên, đặc biệt độc lập định Bên nhận quyền Bên nhượng quyền… Trong hợp đồng cần có quy định cụ thể lựa chọn phương thức giải tranh chấp cụ thể tranh chấp xảy cho bảo đảm quyền lợi Bên nhượng quyền Bên nhận quyền bảo đảm vận hành hệ thống nhượng quyền Về quy định pháp luật Hoạt động nhượng quyền thương mại mẻ Việt Nam, quy định pháp luật cụ thể điều chỉnh quan hệ cần thiết.Những quy định pháp luật hành, Nhà nước cần xem xét, làm rõ khái niệm phạm vi điều chỉnh luật, văn pháp quy có liên quan, từ có điều chỉnh, sửa đổi phù hợp, ban hành quy định để kịp thời đáp ứng công tác quản lý nhà nước, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp hoạt động lĩnh vực nhượng quyền thương mại đồng thời giải hợp lý tranh chấp nảy sinh lĩnh vực này: 15 - Ban hành quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực nhượng quyền thương mại, quy định chế tài cụ thể hành vi gian lận, không minh bạch hoạt động nhượng quyền thương mại - Ban hành quy định cụ thể chế khiếu nại giải khiếu nại - Quy định cụ thể quyền khởi kiện bên thứ ba - Hoàn thiện pháp luật chế giải tranh chấp, pháp luật trọng tài Cùng với kinh tế thị trường trình hội nhập ngày vào chiều sâu, tranh chấp thương mại phát sinh ngày nhiều với tính chất phức tạp ngày cao Với điểm ưu việt trên, trọng tài phương thức giải tranh chấp giới luật gia quốc tế nước khuyến cáo sử dụng để tiết kiệm thời gian chi phí cho doanh nghiệp, đồng thời làm giảm tải số lượng vụ việc cho hệ thống tòa án Sự thành công quan hệ nhượng quyền để giải thoả đáng tranh chấp hợp đồng nhượng quyền thương mại cần có hoạt động tích cực Bên nhượng quyền Bên nhận quyền tìm hiều, giao kết thực hợp đồng nhượng quyền thương mại vai trò quan trọng Nhà nước hoàn thiện hệ thống pháp luật nhượng quyền thương mại chế giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng nhượng quyền thương mại 16 KẾT LUẬN Với dự đoán khả phát triển hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam tương lai, cần có nhận thức đầy đủ nó, đặc biệt vấn đề hợp đồng nhưọng quyền Bên nhượng quyền Bên nhận quyền Sự phát triển nhượng quyền thương mại kéo theo tranh chấp nảy sinh lĩnh vực đa dnạg phức tạp Chính nhà nhượng quyền cần cso đánh giá mức tầm quan trọng hợp đồng nhượng quyền thương mại Một hợp đồng nhượng quyền tốt tạo nên trì cấu trúc bền vững Bên nhượng quyền Bên nhận quyền mạng lưới nhượng quyền thương mại mạng lưới nhượng quyền với khác hàng bên thứ ba khác, đồng thời hạn chế tối đa tranh chấp xảy Tuỳ thuộc vào mối quan hệ nhượng quyền tính chất cảu thương hiệu, Bên nhượng quyền Bên nhận quyền thoả thuận để thiết lập điều khoản khác dựa ý kiến chun mơn, phân tích khoa học tính tốn khả thi lực hai bên Các bên phải xem xét, cân nhắc cụ thể dựa đánh giá tổng quan mặt để lựa chọn cho phương thức giải tranh chấp phù hợp nhất, đảm bảo quyền lợi hợp pháp, lợi ích kinh tế bên, hoạt động mạng lưới nhượng quyền lợi ích người tiêu dùng Thiết lập thực hợp đồng nhượng quyền hiệu đem lại nhiều lợi ích cho Bên nhượng quyền Bên nhận quyền, hạn chế tranh chấp thiệt hại khơng đáng có cho hai bên Để bên phải cẩn trọng việc thiết lập điều khoản hợp đồng nhượng quyền Hệ thống quy định pháp luật nhượng quyền thương mại hành chưa hoàn thiện, nhà làm luật quan tâm laọi hình kinh doanh ngày phát triển mạnh mẽ Một mơi trường kinh doanh tốt cần có tàng pháp luật vững vàng minh bạch, yêu cầu đặt nhà làm luật việc hoàn thiện quy định pháp luật nhượng quyền thương mại nói chung hợp đồng nhượng quyền thương mại nói riêng Để hội nhập thành công, để hoạt động nhượng quyền thương mại Việt Nam tiếp tục phát triển mạnh mẽ hướng cần thực tốt yêu cầu trên, đảm bảo tranh chấp nảy sinh lĩnh vực giải hợp lý đắn, xây dựng mạng lưới nhượng quyền vững mạnh Việt Nam khắp giới 17 TÀI LIỆU THAM KHẢO Tài liệu tham khảo tiếng Việt Ngô Huy Cương ( 2005 ) , Pháp luật kinh tế, Bài giảng điện tử Ngô Huy Cương ( 2013 ) , Giáo trình luật thương mại – Phần chung thương nhân, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội Ngô Huy Cương (2012 ) , “Pháp luật giải tranh chấp nội công ty: Nhận thức, thực trạng cải cách”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, Số 11(295), 2012, (tr 48 – 58 & 82), Viện Nhà nước Pháp luật thuộc Viện Hàn lâm Khoa học Xã hội Việt Nam Phan Chí Hiếu, “Tăng cường vai trị tồ án việc giải tranh chấp kinh tế”, Kỷ yếu hội thảo giải tranh chấp kinh doanh phá sản doanh nghiệp, Trung tâm nghiên cứu hỗ trợ pháp lý (leres), Trường đại học Khoa học xã hội nhân văn, tài trợ Konrad- Adenauer- Stifftung, Nxb Giao thông vận tải Học viện Tư pháp (2002), Kỹ hành nghề luật sư- Tập III- Hợp đồng tư vấn hợp đồng, Nxb Công an Nhân dân Nguyễn Duy Lãm ( 1996 ) , Sổ tay thuật ngữ pháp lý thông dụng, Nxb Giáo dục Phạm Hữu Nghị ( 2000 ), “Giải tranh chấp kinh doanh theo pháp luật Việt Nam”, Kỷ yếu hội thảo giải tranh chấp kinh doanh phá sản doanh nghiệp, Trung tâm nghiên cứu hỗ trợ pháp lý (leres), Trường đại học Khoa học xã hội nhân văn, tài trợ Konrad- Adenauer- Stifftung, Nxb Giao thông vận tải Trung tâm từ điển học ( 1994 ), Từ điển Tiếng Việt 9.Trường Đại học Luật Hà Nội ( 2007 ), Giáo trình luật thương mại, Tập II, Tái lần thứ hai, Nxb Công an Nhân dân, Hà Nội Văn pháp luật 10 Bộ Tài ( 2008 ) , Quyết định số 106/2008/QĐ-BTC ngày 17 tháng 11 năm 2008 việc quy định mức thu, chế độ thu, nộp, quản lý sử dụng lệ phí đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại 11 Bộ Thương mại ( 2006 ) , Thông tư số 09/2006/TT-BTM ngày 25 tháng năm 2006 hướng dẫn đăng ký hoạt động nhượng quyền thương mại 12 Chính Phủ ( 2006 ) , Nghị định 35/2006/NĐ-CP ngày 31 tháng năm 2006 quy định chi tiết Luật Thương mại hoạt động nhượng quyền thương mại 13 Quốc Hội ( 1995 ) , Bộ luật Dân 1995 18 14 Quốc Hội ( 2005 ) , Bộ Luật Dân 2005 15 Quốc Hội ( 2005 ) , Luật Sở hữu trí tuệ 2005 16 Quốc Hội ( 1997 ) , Luật Thương mại 1997 17 Quốc Hội ( 2005 ) , Luật Thương mại 2005 18 Quốc Hội ( 2010 ) , Luật Trọng tài thương mại 2010 19 Quốc Hội Malaysia , Luật Nhượng quyền thương mại (Đạo luật 590) 20 UN ( 1980 ) , Công ước Liên hiệp quốc hợp đồng mua bán quốc tế 1980 21 UNIDROIT ( 2004 ) , Bộ nguyên tắc hợp đồng thương mại quốc tế 2004 Tài liệu tham khảo tiếng Anh 22 Anonymous ( 2003 ) , Guide to franchise in Malaysia 2003 23 Bryan A Garner ( 1990 ) , Deluxe Black’s Law Dictionary, West Publishing Co 24 David Foskett (2010), The Law and Practice of Compromise, Sweet & Maxwell, London 25 World Franchise Council ( 2008 ) , The world franchise council's principle of ethic Các trang web 26 http://www.gaebler.com/Franchise-Contracts.htm 27.http://www.whichfranchise.com/feature_template.cfm?featureId=2628 http://www.franchisetrade.com/articles/contract.htm 29 http://www.lantabrand.com/cat44news4614.html 30.http://www.wipo.int/edocs/mdocs/sme/en/wipo_smes_kul_08/wipo_smes_kul_08_topic 05.ppt.( truy cập 28/6/2014 ) 19