Xác định cha, mẹ, con trong pháp luật việt nam

Xác định cha, mẹ, con trong pháp luật Việt Nam

Bộ giáo dục và đào tạo Bộ tư pháp

Trường đại học luật hà nội

-

Nguyễn Thị Lan

Xác định cha, mẹ, con trong pháp luật Việt Nam

Chuyên ngành:LUật Dân sự Mã số: 62.38.30.01

Tóm tắt luận án tiến sĩ luật học

Hà Nội - 2008

tại Trường đại học Luật Hà Nội

Tập thể hướng dẫn khoa học:

1 TS Đinh Trung Tụng

2 TS Hoàng Ngọc Thỉnh Phản biện 1: PGS.TS Nguyễn Văn Luyện

Phản biện 2: PGS.TS Trần Đình Hảo Phản biện 3: PGS.TS Phan Hữu Thư

Luận án sẽ được bảo vệ trước hội đồng chấm luận

án cấp nhà nước, họp tại phòng Hội thảo, Trường đại học Luật Hà Nội

Vào hồi …… ngày ………tháng ………… năm 2008

Có thể tìm hiểu luận án tại:

Thư viện Quốc gia Thư viện Trường đại học Luật Hà Nội

quan đến đề tài luận án

1 Nguyễn Thị Lan (2006), “Xác định cha, mẹ, con dưới góc

độ bình đẳng giới“, Tạp chí Luật học, (3), tr.45 – 49

2 Nguyễn Thị Lan (2007), “Bàn về trường hợp “con sinh ra

trước ngày đăng ký kết hôn và được cha mẹ thừa nhận cũng

là con chung của vợ chồng““, Tạp chí Dân chủ pháp luật,

(1), tr.20 – 22

3 Nguyễn Thị Lan (2007), “Vietnamese law of determination

of parent “ child relationship in context of international

intergration“, Law & Devolopment Journal, (1), tr.23 –

34

Nguyễn Thị Lan (2007), “Pháp luật Việt Nam về xác định

cha, mẹ, con trong điều kiện xã hội hoá và hội nhập quốc

tế“, Tạp chí Pháp luật và Phát triển, (1), tr.62 – 68

4 Nguyễn Thị Lan (2007), “Vấn đề giới với quá trình nghiên

cứu và giảng dạy môn học Luật Hôn nhân và Gia đình“,

Tạp chí Luật học, (3), tr.36 – 41

5 Nguyễn Thị Lan (2007), “Bàn về thời gian mang thai tối đa

và tối thiểu trong việc xác định cha, mẹ, con“, Tạp chí Luật

học, (8), tr.30 – 35

6 Nguyễn Thị Lan (2007), “Thời kỳ hôn nhân trong việc xác

định cha, mẹ, con theo Luật Hôn nhân và Gia đình năm

2000“, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, (9), tr.57 – 60

Mở đầu

Mở đầu

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong xu thế phát triển chung của thế giới, Việt Nam luôn là nước đề

cao các quyền cơ bản của con người, đặc biệt là bảo vệ quyền của phụ nữ và

trẻ em, bởi sự khác biệt về giới và khả năng nhận thức Việc xác định cha,

me, con luôn nhằm bảo đảm các quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể

trong quan hệ giữa cha mẹ và con Điều đó làm ổn định mối quan hệ gia đình,

đảm bảo những điều kiện an toàn cho sự phát triển của trẻ em Quan hệ giữa

cha mẹ và con là một trong những mối quan hệ quan trọng trong gia đình Vì

vậy, việc xác định cha, mẹ, con có ý nghĩa trong mọi thời đại Dưới góc độ

pháp lý, vấn đề xác định cha, mẹ, con càng đặc biệt được coi trọng bởi nó

liên quan đến nhiều vấn đề khác trong các quan hệ dân sự, HN&GĐ Trong

giai đoạn hiện nay, các mối quan hệ gia đình ngày càng được quan tâm và đề

cập ở nhiều góc độ khác nhau Việc xác định cha, mẹ, con không còn mang

nguyên ý nghĩa truyền thống bởi sự tác động của nhiều yếu tố, đặc biệt là sự

tác động của điều kiện kinh tế xã hội Đó là sự phát triển của nền kinh tế

hàng hoá nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự điều tiết của nhà nước

theo định hướng xã hội chủ nghĩa Việc Việt Nam hội nhập ngày càng sâu

rộng vào đời sống quốc tế, sự kiện Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại

quốc tế (WTO) đã dẫn đến nhiều sự thay đổi trong mọi mặt của đời sống xã

hội Đặc biệt, Việt Nam đang đón nhận làn sóng đầu tư nước ngoài trong hai

năm trở lại đây Như một hệ quả đương nhiên, quan hệ xã hội sẽ phức tạp hơn

nhiều do sự giao lưu giữa các cá nhân đại diện cho nhiều nền văn hoá Nhiều

giá trị văn hoá, pháp lý cũng chịu những thay đổi không nhỏ Những quan

niệm về tình yêu, hôn nhân và gia đình của các tầng lớp trong xã hội cũng

dần thay đổi theo các thái cực khác nhau Vấn đề xác định cha, mẹ, con

không nằm ngoài qui luật đó, nhất là đối với các quốc gia, nơi mà pháp luật

về HN&GĐ chịu ảnh hưởng rất nhiều bởi phong tục, tập quán, đạo đức truyền

thống như Việt Nam Dĩ nhiên, pháp luật về xác định cha, mẹ, con phải mang

những dấu ấn của ảnh hưởng này Chính vì vậy, hơn bất cứ mảng pháp luật

nào, pháp luật về xác định cha, mẹ, con cần vừa phải giữ gìn được những giá trị truyền thống của gia đình Việt Nam, vừa phải phù hợp với quá trình hội nhập kinh tế quốc tế hiện nay Đặc biệt, do sự phát triển không ngừng của khoa học kỹ thuật đã xuất hiện vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học

Đây là một vấn đề mới làm thay đổi những quan niệm truyền thống về một người cha, người mẹ, người con Vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học

đã thể hiện sự phát triển vượt bậc của khoa học kỹ thuật Khoa học đã có thể can thiệp vào ngay cả quá trình tạo ra con người Trong thực tế áp dụng các biện pháp hỗ trợ sinh sản, không đơn thuần thuộc lĩnh vực khoa học về y học

mà còn liên quan đến nhiều vấn đề về đạo đức, về pháp lý, về tâm lý, tình cảm Việc áp dụng biện pháp hỗ trợ sinh sản trong nhiều trường hợp không chỉ trong nội bộ cặp vợ chồng vô sinh mà còn liên quan đến người thứ ba đó

là người cho tinh trùng, cho trứng, cho phôi Ngoài ra, còn đụng chạm đến những vấn đề khá nhạy cảm đó là việc mang thai hộ và sinh sản vô tính Đây

là một vấn đề rất phức tạp Việc xác định cha, mẹ, con trong những trường hợp này cũng có những biệt lệ Về mặt pháp lý, hiện nay, Luật HN&GĐ năm

2000 và các văn bản hướng dẫn thi hành đã tạo ra một hành lang pháp lý để

điều chỉnh kịp thời vấn đề này Tuy nhiên, trong quá trình thực thi và áp dụng pháp luật vẫn tồn tại nhiều vấn đề còn gây nhiều tranh cãi, không thống nhất

Xuất phát từ những lý do trên, chúng tôi đã chọn đề tài: “Xác định cha,

mẹ, con trong pháp luật Việt Nam” với mong muốn làm sáng tỏ hơn vấn đề xác

định cha, mẹ, con Từ đó, tìm ra hướng hoàn thiện pháp luật phù hợp với điều kiện xã hội Việt Nam hiện nay

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Xác định cha, mẹ, con là một chế định pháp lý cơ bản, có ý nghĩa trong việc xác định các quyền và nghĩa vụ pháp lý của các chủ thể Do vậy, vấn đề này đã dành được nhiều sự quan tâm của các nhà nghiên cứu khoa học Tuy nhiên, từ trước tới nay vấn đề này chưa được nghiên cứu một cách toàn diện, chuyên sâu Ngày 17,18 tháng 9 năm 2001 nhà Pháp luật Việt Pháp đã tổ chức hội thảo Pháp luật về đạo đức sinh học Nội dung của cuộc

hội thảo này có một phần liên quan đến đề tài nghiên cứu này, đó là vấn đề

sinh con theo phương pháp khoa học, mang thai hộ, đẻ thuê Vấn đề này được

xem xét và thảo luận dưới các góc độ về y học, pháp lý, tình cảm, đạo đức,

những hậu quả về mặt xã hội và pháp lý mà việc sinh con theo phương pháp

khoa học, mang thai hộ, đẻ thuê mang lại, từ đó, đặt ra những thách thức

chung cho các nhà khoa học thuộc các lĩnh vực khác nhau liên quan đến vấn

đề này Lúc bấy giờ Việt Nam chưa có hành lang pháp lý cho vấn đề này, vì

vậy, cuộc hội thảo này có giá trị thực tiễn nhất định để Việt Nam xây dựng

hành lang pháp lý cho vấn đề sinh con theo phương pháp khoa học và xác

định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con theo phương pháp khoa học

Hiện nay, xác định cha, mẹ, con được viết thành một phần của chương

“Quyền và nghĩa vụ giữa cha mẹ và con” trong giáo trình Luật HN&GĐ

Trường Đại học Luật Hà Nội nhưng chỉ dừng lại ở mức độ khái quát có tính

định hướng cho sinh viên tiếp tục nghiên cứu, tìm tòi Bên cạnh đó là một số

bài viết được đăng trên các báo, tạp chí dưới nhiều góc độ khác nhau như các

bài viết của TS Nguyễn Văn Cừ: Một số suy nghĩ về nguyên tắc xác định

cha, mẹ và con (trong giá thú) theo pháp luật Việt Nam (Tạp chí Luật học

số 6/1999); Vấn đề xác định cha, mẹ và con ngoài giá thú theo Luật Hôn

nhân và Gia đình Việt Nam (Tạp chí Luật học số 1/2002); bài viết của TS

Nguyễn Phương Lan: Quyền làm mẹ của người phụ nữ theo qui định của

pháp luật Việt Nam (Tạp chí Luật học số Đặc san phụ nữ năm 2004); bài

viết của tác giả Lê Thị Kim Chung: Những vấn đề nảy sinh từ qui định về

xác định cha, mẹ, con sinh ra nhờ kỹ thuật hỗ trợ sinh sản (Tạp chí Dân

chủ pháp luật số 9/2004) Những bài viết này chỉ đề cập đến những khía

cạnh nhỏ của việc xác định cha, mẹ, con Ngoài ra, một vài sinh viên chuyên

ngành luật lựa chọn vấn đề này làm luận văn tốt nghiệp cử nhân luật như đề

tài: Vấn đề xác định cha, mẹ, con trong Luật HN&GĐ năm 2000 (2003)

của sinh viên Trần Huy Cường Những khoá luận này cũng chỉ dừng ở mức

độ tóm lược những vấn đề cơ bản của pháp luật về xác định cha, mẹ, con

Trong luận văn thạc sĩ của mình, tôi cũng đã chọn đề tài Xác định cha, mẹ,

con Một số vấn đề lý luận và thực tiễn (Năm 2002) Phạm vi nghiên cứu

của luận văn này chỉ là xác định cha, mẹ, con trong nước mà không đề cập

đến việc xác định cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài Đối với vấn đề xác định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con theo phương pháp khoa học mới chỉ dừng lại ở mức độ khái quát và định hướng vì lúc đó chưa có hành lang pháp

lý cho vấn đề này Hiện nay, so với thời điểm lúc bấy giờ, các văn bản mới đã

ra đời, đề cập đến vấn đề mới như sinh con theo phương pháp khoa học và xác định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con theo phương pháp khoa học Nghiên cứu về vấn đề này còn có luận án tiến sĩ luật học của tác giả Nguyễn Hồng Bắc với tiêu đề Pháp luật điều chỉnh quan hệ gia đình có yếu tố nước ngoài ở Việt Nam trong thời kỳ đổi mới và hội nhập (năm 2003) Trong luận án này có đề cập đến việc xác định cha, mẹ, con nhưng chỉ dừng lại ở mức độ khái quát, hết sức sơ lược về quyền nhận cha, mẹ, con trong trường hợp nhận cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài; về thẩm quyền giải quyết trong trường hợp tự nguyện nhận cha, mẹ, con và trong trường hợp có tranh chấp về quan hệ cha, mẹ, con Tác giả luận án này chưa đi sâu vào nghiên cứu những nội dung cụ thể từng vấn đề trong chế định pháp lý về xác định cha, mẹ, con

mà chỉ tập trung giải quyết nguyên tắc chọn luật áp dụng trong việc xác định cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài

Một số tác giả nước ngoài cũng có công trình nghiên cứu liên quan

đến vấn đề này Trong cuốn You and the law (1990) của hội Luật gia Mỹ

đề cập chuyên sâu về Luật Gia đình (Family law), những cơ sở về mặt pháp lý

và khoa học để xác định quan hệ cha mẹ và con về mặt huyết thống, việc sinh con với sự hỗ trợ của khoa học và nguyên tắc xác định tư cách cha, mẹ, con Ngoài ra, là một số vấn đề pháp lý có liên quan như quyền phá thai của người phụ nữ [124] Tuy vậy, việc nghiên cứu này chỉ dừng lại ở mức giải độ thích luật dưới hình thức hỏi đáp pháp luật nhằm phổ biến pháp luật về HN&GĐ Tạp chí Gia đình (2007) của nhà xuất bản Dalloz (Pháp) có một bài viết về vấn đề giám định gen xác định quan hệ huyết thống giữa cha mẹ và con với tiêu đề “Filiation et empreintes génétiques Tuy nhiên, bài viết này chỉ đề cập đến qui trình lấy mẫu giám định gen để xác định quan hệ huyết thống và những thủ tục pháp lý cần thiết đối với các chủ thể có liên quan bao gồm cơ

quan tiến hành tố tụng là Toà án, người tiến hành giám định (chuyên gia được

Toà án công nhận trong lĩnh vực giám định gen) và các đương sự có liên quan

đến việc giám định gen [132] Bài viết này không nghiên cứu pháp luật nội

dung về xác định cha, mẹ, con Trong sự phát triển về kinh tế, khoa học kỹ

thuật đã đặt ra cho các nhà khoa học ở các lĩnh vực khác nhau nhiều vấn đề

xung quanh việc xác định cha, mẹ, con Bởi trong thực tế đã và đang nảy sinh

những vấn đề mà pháp luật chưa điều chỉnh kịp thời Theo quan điểm của

chúng tôi, mảng pháp luật về xác định cha, mẹ, con là một trong những mảng

pháp luật đặc biệt, liên quan đến nhiều mảng pháp luật khác Việc xác định

cha, mẹ, con cần được nghiên cứu một cách toàn diện, nhằm đảm bảo cho

việc xác định cha, mẹ, con được chặt chẽ và chính xác hơn Từ đó, đảm bảo

quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ thể Luận án là công trình đầu tiên

nghiên cứu một cách toàn diện, mang tính chuyên sâu về các vấn đề pháp lý

của việc xác định cha, mẹ, con trong pháp luật Việt Nam

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu đề tài

Mục đích của đề tài là nhằm làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về xác

định cha, mẹ, con trong mối liên hệ với thực tiễn Từ đó, kịp thời phát hiện

những qui định thiếu cụ thể hoặc không phù hợp cũng như tìm ra những bất

cập trong thực tiễn giải quyết Trên cơ sở đó, luận án đưa ra một số phương

hướng và giải pháp cụ thể giúp cho việc hoàn thiện pháp luật và nâng cao

hiệu quả điều chỉnh đối với vấn đề này, đảm bảo sự ổn định của gia đình và

xã hội

Nhiệm vụ của luận án là trên cơ sở nghiên cứu các vấn đề lý luận,

luận án phải xây dựng được những khái niệm cơ bản về xác định cha, mẹ, con

để làm cơ sở cho việc áp dụng các qui định pháp luật về xác định cha, mẹ,

con; luận án phải nghiên cứu được các nội dung cơ bản của pháp luật về xác

định cha, mẹ, con, đặt từng nội dung trong mối liên hệ với thực tế qua từng

giai đoạn phát triển của lịch sử xã hội và so sánh với pháp luật một số nước;

luận án phải nghiên cứu và đánh giá được thực trạng áp dụng pháp luật về xác

định cha, mẹ, con thông qua các thủ tục pháp lý nhất định Từ đó, so sánh với

những vấn đề lý luận về xác định cha, mẹ, con Thông qua đó, luận án phải

đánh giá và tìm ra được những vấn đề còn bất cập để có hướng hoàn thiện mới; luận án phải xây dựng được những phương hướng và giải pháp mang tính toàn diện về xác định cha, mẹ, con, hướng tới mục đích nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về xác định cha, mẹ, con

4 đối tượng và phạm vi nghiên cứu đề tài

Đối tượng nghiên cứu là việc xác định cha, mẹ, con thông qua một số tác phẩm kinh điển; pháp luật Việt Nam về xác định cha, mẹ, con từ trước

đến nay kết hợp so sánh với pháp luật về xác định cha, mẹ, con của một số nước trên thế giới để đề tài có chiều sâu và có tính hấp dẫn hơn Đề tài cũng nghiên cứu một số yếu tố có ảnh hưởng nhất định tới việc điều chỉnh pháp luật về xác định cha, mẹ, con

Phạm vi nghiên cứu của đề tài là đề tài sẽ nghiên cứu toàn diện cả về lý luận và thực tiễn việc xác định cha, mẹ, con Luận án tập trung ưu tiên nghiên cứu pháp luật nội dung, tức là pháp luật HN&GĐ Việt Nam về xác định cha,

mẹ, con Đối với pháp luật về hình thức, liên quan đến thủ tục xác định cha,

mẹ, con, luận án chỉ xem xét một số vấn đề có liên quan mật thiết đến pháp luật nội dung về xác định cha, mẹ, con để đề tài nghiên cứu đảm bảo tính toàn diện và logic hơn Đề tài nghiên cứu bao gồm cả xác định cha, mẹ, con trong nước và xác định cha, mẹ con có yếu tố nước ngoài Tuy nhiên, đối với việc xác định cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài, luận án chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu một số thủ tục pháp lý nhất định và định hướng những cơ sở pháp

lý chung nhất Luận án không có tham vọng nghiên cứu chuyên sâu về nguyên tắc áp dụng luật vì vấn đề này có thể tiếp thu được ở các công trình khoa học pháp lý khác

5 cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

đề tài

Cơ sở phương pháp luận để nghiên cứu đề tài là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của học thuyết Mác – Lê Nin Đề tài được nghiên cứu trên cơ sở gắn liền giữa lý luận và thực tiễn để làm sáng tỏ vấn đề

Phương pháp nghiên cứu đề tài bao gồm một số phương pháp như phương pháp phân tích, tổng hợp, lịch sử, so sánh, thống kê

Phương pháp phân tích, tổng hợp vừa mang lại cho luận án một cái

nhìn tổng quát vấn đề cần nghiên cứu, vừa làm cho luận án có chiều sâu hơn

Phương pháp lịch sử, so sánh luôn được sử dụng song hành trong

nghiên cứu đề tài Bởi vì, chỉ khi đặt pháp luật thực định về xác định cha, mẹ,

con trong mối liên hệ với lịch sử lập pháp, với pháp luật các nước, cũng như

đặt pháp luật về xác định cha, mẹ, con trong các mối quan hệ với phong tục,

tập quán, đạo đức, truyền thống, điều kiện kinh tế xã hội ở các thời kỳ lịch sử

khác nhau, luận án mới giải quyết được triệt để vấn đề cần nghiên cứu Từ đó,

luận án có được những bình luận và đánh giá chính xác về những điểm tiến

bộ và hạn chế của vấn đề nghiên cứu

Phương pháp thống kê được sử dụng khi xử lý những số liệu về xác

định cha, mẹ, con trong thực tiễn và mô tả dưới dạng bảng biểu Từ đó, luận

án mới mang tính chân thực và có sức thuyết phục cao

6 Những đóng góp mới của luận án

+ Luận án xây dựng được một số khái niệm đảm bảo tính học thuật, đồng thời

là cơ sở để xây dựng pháp luật, áp dụng pháp luật thống nhất Đó là các khái

niệm cha, mẹ, con, khái niệm xác định cha, mẹ, con dưới góc độ sinh học – xã

hội và dưới góc độ pháp lý

+ Dưới góc độ lý luận, luận án đã phân tích được rõ các căn cứ để xác định

cha, mẹ, con, bao gồm, căn cứ về mặt huyết thống và căn cứ về mặt pháp lý

Từ đó, luận án đã chỉ ra được những nét tương đồng và khác biệt trong việc

áp dụng từng căn cứ để xác định cha, mẹ, con đối với từng trường hợp cụ thể

+ Luận án làm rõ được những vấn đề pháp lý về xác định cha, mẹ, con trong mối

liên hệ với thực tiễn, đã chỉ ra được những bất cập của mảng pháp luật này

+ Những giải pháp mà luận án xây dựng nên đảm bảo tính khoa học và đảm bảo

tính khả thi trong thực tiễn áp dụng pháp luật về xác định cha, mẹ, con

7 ý nghĩa khoa học và thực tiễn của Luận án

+ Kết quả nghiên cứu của đề tài có thể dùng làm tài liệu tham khảo trong quá

trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về xác định cha, mẹ, con

+ Kết quả nghiên cứu của đề tài có thể dùng làm tài liệu giảng dạy, học tập

chuyên ngành luật HN&GĐ ở các cơ sở đào tạo luật

+ Kết quả nghiên cứu của đề tài có thể dùng làm tài liệu hướng dẫn trong việc

áp dụng pháp luật về xác định cha, mẹ, con Đảm bảo tính thống nhất và chính xác trong thực tiễn giải quyết vấn đề này

8 Kết cấu của luận án Luận án gồm phần mở đầu, phần kết luận, 3 chương, danh mục các công trình khoa học đã công bố, danh mục tài liệu tham khảo và phần phụ lục

Chương 1 Những vấn đề lý luận về xác định cha, mẹ, con

1.1 kháI niệm về xác định cha, mẹ, con

1.1.1 Khái niệm cha, mẹ, con

Khái niệm cha, mẹ, con được nghiên cứu dưới hai góc độ: góc độ sinh học

– xã hội và góc độ pháp lý

Dưới góc độ sinh học – xã hội, cha, mẹ, con là những khái niệm luôn tồn

tại cùng nhau, có mối liên quan không thể tách rời Mối quan hệ giữa cha mẹ đẻ

và con đẻ luôn gắn liền với quá trình sinh đẻ, từ việc thụ thai, mang thai và sinh

con Về nguyên tắc, cha đẻ, mẹ đẻ phải đảm bảo hai yếu tố: thứ nhất, có quan hệ

huyết thống trực hệ với người con; thứ hai, là người trực tiếp sinh ra người con

Con đẻ cũng phải đảm bảo hai yếu tố: thứ nhất, phải mang huyết thống, mã gen

của cha mẹ; thứ hai, được cha, mẹ trực tiếp sinh ra Tuy nhiên, trong trường hợp

sinh con theo phương pháp khoa học thì yếu tố thứ nhất (mang huyết thống) có

thể sẽ không được đảm bảo nếu việc sinh con theo phương pháp khoa học có sự

tham gia của người thứ ba (người cho tinh trùng, cho trứng, cho phôi) Vì vậy,

dưới góc độ sinh học – xã hội, cha, mẹ đẻ, trong quan hệ với con là người

trực tiếp sinh ra con, có thể có hoặc không có quan hệ huyết thống với người

con; Con đẻ, trong quan hệ với cha mẹ, là người được cha mẹ trực tiếp sinh

ra, có thể có hoặc không có quan hệ huyết thống với cha, mẹ

Dưới góc độ pháp lý, tư cách là cha, là mẹ, là con chỉ được chính thức thừa

nhận thông qua những thủ tục pháp lý nhất định Vậy, cha, mẹ đẻ trong mối

quan hệ với con, là người trực tiếp sinh ra người con, có quyền và nghĩa vụ

theo qui định của pháp luật Con đẻ, trong mối quan hệ với cha mẹ, là người

được cha, mẹ sinh ra, có quyền và nghĩa vụ theo qui định của pháp luật

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm “con” còn được nghiên cứu với tư cách là con

trong giá thú, con ngoài giá thú, con chung, con riêng Từ đó, là cơ sở cho việc

xác định cha, mẹ, con

1.1.2 Khái niệm xác định cha, mẹ, con

Dưới góc độ sinh học – xã hội, xác định cha, mẹ, con không phụ thuộc vào

hôn nhân hợp pháp của cha mẹ mà việc xác định đó luôn được căn cứ vào tính huyết hệ tự nhiên: Xác định cha, mẹ, con là việc nghiên cứu, tìm kiếm, nhận diện mối quan hệ huyết thống giữa hai thế hệ kế tiếp nhau thông qua sự kiện sinh đẻ

Dưới góc độ pháp lý, xác định cha, mẹ, con được nghiên cứu:

Với tư cách là một sự kiện pháp lý: Xác định cha, mẹ, con là căn cứ pháp lý làm phát sinh quan hệ pháp luật giữa cha mẹ và con về mặt huyết thống Với tư cách là một sự kiện pháp lý, việc xác định cha, mẹ, con có cấu thành

sự kiện, bao gồm sự biến pháp lý và hành vi pháp lý Sự kiện sinh đẻ là hành vi sinh con của người phụ nữ và hành vi này phụ thuộc rất nhiều vào cơ chế phát triển tự nhiên của bào thai, nhiều khi nằm ngoài sự kiểm soát của người mẹ, vì vậy, sự kiện sinh đẻ là sự biến pháp lý tương đối Tuy nhiên, sự kiện sinh đẻ chỉ

là một trong những sự kiện để xác định tư cách cha, mẹ, con Sự kiện sinh đẻ phải đi liền với một loạt các hành vi pháp lý khác mới đủ cơ sở để xác định quan

hệ pháp luật giữa cha mẹ con như hành vi đăng ký khai sinh, một quyết định hay một bản án có hiệu lực của cơ quan nhà nước có thẩm quyền công nhận hoặc xác

định tư cách cha, mẹ, con

Xác định cha, mẹ, con với tư cách là quan hệ pháp luật: Xác định cha, mẹ, con là các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tìm kiếm, nhận diện tư cách cha, mẹ, con về mặt huyết thống của các chủ thể được các qui phạm pháp luật điều chỉnh Với tư cách là một quan hệ pháp luật việc xác định cha,

mẹ, con mang đặc điểm: xác định cha, mẹ, con là một quyền nhân thân, về nguyên tắc, luôn gắn liền với chủ thể và không thể chuyển giao cho người khác; việc xác định cha, mẹ, con không qui định thời hiệu khởi kiện

Với tư cách là một quan hệ pháp luật, việc xác định cha, mẹ, con được chia ra nhiều loại quan hệ khác nhau dựa trên các tiêu chí khác nhau

Căn cứ vào tính chất của quan hệ pháp luật, việc xác định cha, mẹ, con bao gồm quan hệ vật chất và quan hệ hình thức; căn cứ vào ý chí của các chủ thể, việc xác định cha, mẹ, con bao gồm quan hệ tự nguyện nhận cha, mẹ, con được tiến hành tại cơ quan hành chính nhà nước (UBND) và quan hệ tranh chấp xác

định cha, mẹ, con được tiến hành tại cơ quan tư pháp (TAND); căn cứ vào hôn

nhân của cha, mẹ việc xác định cha, mẹ, con bao gồm quan hệ xác định cha, mẹ,

con khi cha mẹ có hôn nhân hợp pháp và quan hệ xác định cha, mẹ, con khi cha

mẹ không có hôn nhân hợp pháp ở mỗi cách phân loại, mỗi quan hệ về xác định

cha, mẹ, con đều có những điểm tương đồng và khác biệt nhất định Mỗi chủ thể,

tuỳ theo tư cách của mình trong mỗi quan hệ, có quyền và nghĩa vụ nhất định để

nhận diện đúng tư cách cha, mẹ, con Trong những cách phân loại như trên,

chúng tôi chọn cách tiếp cận việc xác định cha, mẹ, con dựa vào hôn nhân của

cha mẹ để ghi nhận tính đương nhiên hoặc không đương nhiên tư cách cha, mẹ,

con

Xác định cha, mẹ, con với tư cách là một chế định pháp lý: Xác định cha,

mẹ, con là tổng hợp các qui phạm pháp luật do nhà nước ban hành, qui định

về quyền và nghĩa vụ của các chủ thể, căn cứ và thủ tục pháp lý nhằm nhận

diện một người cha, một người mẹ, một người con có mối quan hệ huyết thống

trực hệ Các qui phạm pháp luật điều chỉnh việc xác định cha, mẹ, con luôn qui

định quyền và nghĩa vụ tương ứng giữa các chủ thể, đảm bảo quyền xác định cha,

mẹ, con cho mỗi chủ thể, cũng như qui định nghĩa vụ của các chủ thể phải tôn

trọng quyền xác định cha, mẹ, con của người khác; các qui phạm điều chỉnh việc

xác định cha, mẹ, con thường gắn bó mật thiết với qui phạm đạo đức, phong tục

tập quán Các qui phạm này thường không có chế tài kèm theo mà luôn hướng tới

sự tự giác, tự nguyện nhận cha, mẹ, con của các chủ thể Các chủ thể trong việc

xác định cha, mẹ, con không được phép tự thoả thuận để làm thay đổi các quyền

và nghĩa vụ pháp lý mà pháp luật đã qui định Khi thực hiện quyền và nghĩa vụ

của mình trong việc xác định cha, mẹ, con các chủ thể luôn phải hướng tới vì lợi

ích chung của gia đình, đảm bảo việc xác định cha, mẹ, con theo đúng nghĩa của

nó

1.1.3 Căn cứ xác định cha, mẹ, con

Xác định cha, mẹ, con được căn cứ vào nguồn gốc huyết thống và pháp lý

Căn cứ về mặt huyết thống có thể coi là căn cứ đầu tiên, là tiền đề để xác định

cha, mẹ, con Căn cứ về mặt pháp lý bao gồm thời kỳ hôn nhân, sự tự nguyện của

các chủ thể trong việc xác định cha, mẹ, con Hai căn cứ xác định cha, mẹ, con

có mối quan hệ mật thiết với nhau, tác động qua lại với nhau và tuỳ vào từng

trường hợp xác định cha, mẹ, con mà căn cứ nào được coi là có tính chất quyết định 1.1.4 ý nghĩa của việc xác định cha, mẹ, con

ý nghĩa của việc xác định cha, mẹ, con bao gồm ý nghĩa về mặt xã hội và ý nghĩa về mặt pháp lý Tựu chung có ba nhóm chủ thể chính đạt được lợi ích trong việc xác định cha, mẹ, con Đó là nhà nước, gia đình và trẻ em Việc xác định cha, mẹ, con là sự kết hợp hài hoà giữa lợi ích của gia đình và xã hội Việc xác

định cha, mẹ, con liên quan đến rất nhiều mối quan hệ pháp lý khác như dân sự, HN&GĐ Việc xác định cha, mẹ, con là cơ sở để các chủ thể thực hiện quyền và nghĩa vụ của mình Việc xác định cha, mẹ, con có quan hệ mật thiết và mang tính ảnh hưởng nhất định đối với một số chế định khác như kết hôn, ly hôn, giám

hộ, thừa kế, bồi thường thiệt hại…

1.2 Khái quát pháp luật về xác định cha, mẹ, con 1.2.1 Một số yếu tố ảnh hưởng đến việc điều chỉnh pháp luật về xác

định cha, mẹ, con Tâm lý, truyền thống, phong tục, tập quán, đạo đức và kinh tế - xã hội là những yếu tố mà nhà làm luật cần tính đến khi xây dựng pháp luật về xác định cha, mẹ, con nhằm đạt tới mục đích là người cha, người mẹ, người con về mặt pháp lý ngày càng tiệm cận hơn với người cha, người mẹ, người con về mặt huyết thống

1.2.2 Những vấn đề cơ bản của pháp luật về xác định cha, mẹ, con Những vấn đề cơ bản về xác định cha, mẹ, con được xem xét trong pháp luật HN&GĐ Việt Nam qua các giai đoạn lịch sử nhất định Trong mỗi vẫn đề nghiên cứu luôn có sự so sánh với pháp luật của một số nước trên thế giới nhằm tìm ra những giải pháp phù hợp cho pháp luật Việt Nam về xác định cha, mẹ, con trong giai đoạn hiện nay

Những vấn đề cơ bản về xác định cha, mẹ, con bao gồm: xác định quan hệ cha mẹ và con trong giá thú; xác định quan hệ cha mẹ và con ngoài giá thú; xác

định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con theo phương pháp khoa học; xác

định cha, mẹ, con có yếu tố nước ngoài; quyền khởi kiện và thời hiệu khởi kiện xác định cha, me, con; hậu quả pháp lý của việc xác định cha, mẹ, con Trong mỗi nội dung cơ bản của việc xác định cha, mẹ, con chúng tôi luôn có sự lý giải và so

sánh những nét tương đồng và khác biệt giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật một

số nước trên thế giới ở mỗi giai đoạn lịch sử cụ thể Từ đó đặt trong mối liên hệ với

pháp luật thực định Việt Nam về xác định cha, mẹ, con để có hướng hoàn thiện

mới

Chương 2 Pháp luật việt nam hiện hành về xác định cha, mẹ, con

và thực tiễn áp dụng 2.1 xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ có hôn nhân hợp

pháp – căn cứ, thủ tục và thực tiễn áp dụng

2.1.1 Căn cứ xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ có hôn nhân hợp pháp

+ Thời kỳ hôn nhân: Thời kỳ hôn nhân được nghiên cứu ở hai thời điểm: đó là

thời điểm bắt đầu thời kỳ hôn nhân và thời điểm chấm dứt hôn nhân Thời điểm

bắt đầu thời kỳ hôn nhân được xác định đặc biệt trong trường hợp không máy

móc xử huỷ hôn nhân trái pháp luật và trường hợp nam nữ chung sống như vợ

chồng được coi là có giá trị pháp lý Thời điểm chấm dứt hôn nhân được xác định

đặc biệt trong trường hợp chấm dứt hôn nhân khi có quyết định của Toà án tuyên

bố vợ, chồng chết Việc xác định thời kỳ hôn nhân trong những trường hợp này

nhằm đảm bảo việc xác định cha, mẹ, con chính xác hơn

+ Căn cứ vào sự kiện sinh đẻ của người vợ: Sự kiện sinh đẻ được nghiên cứu theo

nghĩa rộng bao gồm cả quá trình thai nghén và sinh con để xác định cha, mẹ,

con Pháp luật thực định cần qui định thời gian mang thai tối đa và tối thiểu để

làm cơ sở cho việc giải quyết các tranh chấp xác định cha, mẹ, con

+ Căn cứ vào sự thừa nhận của cha, mẹ, con: được áp dụng trong trường hợp

người vợ sinh con trước ngày đăng ký kết hôn

Từ ba căn cứ trên, diện con chung của vợ chồng bao gồm: con được sinh ra

trước ngày đăng ký kết hôn và được cha, mẹ thừa nhận; con do người vợ thụ thai

trước ngày đăng ký kết hôn và sinh ra trong thời kỳ hôn nhân; con do người vợ

thụ thai và sinh ra trong thời kỳ hôn nhân; con do người vợ thụ thai trong thời kỳ

hôn nhân và sinh ra sau khi hôn nhân chấm dứt trong một thời hạn luật định tối

đa là 300 ngày; con do người vợ thụ thai trước ngày đăng ký kết hôn và sinh ra

sau khi hôn nhân chấm dứt trong một thời hạn luật định tối đa là 300 ngày

2.1.2 Thủ tục xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ có hôn nhân hợp pháp và thực tiễn áp dụng

+ Thủ tục xác định cha, mẹ, con bao gồm thủ tục đăng ký khai sinh và thủ tục giải quyết tranh chấp quan hệ cha mẹ và con Trong phần này, chúng tôi tập trung nghiên cứu thủ tục giải quyết tranh chấp quan hệ cha mẹ con, bao gồm quyền khởi kiện của các chủ thể trong việc xác định hoặc xác định lại quan hệ cha con, mẹ con; chứng cứ chứng minh trong vụ án xác định cha, mẹ, con Đặc biệt kết luận giám định gen về mặt huyết thống mà các đương sự tự tiến hành tại các cơ sở hợp pháp cần được xem xét như là một chứng cứ hợp pháp trong việc xác định cha, mẹ, con.; thủ tục hoà giải cần được coi là một thủ tục đặc biệt Tức

là, việc hoà giải phải dựa trên những chứng cứ rõ ràng về quan hệ cha mẹ và con

về mặt huyết thống là có tồn tại hay không chứ không thể chỉ dựa vào sự tự nguyện thoả thuận của các đương sự trong việc xác định cha, mẹ, con

+ Thực tiễn xác định cha, mẹ, con trong hôn nhân hợp pháp: Nhìn chung, thực tiễn xác định cha, mẹ, con trong hôn nhân hợp pháp diễn ra không nhiều Về thủ tục hành chính, việc đăng ký khai sinh diễn ra khá thuận lợi và đồng đều; về tranh chấp quan hệ cha mẹ và con trong hôn nhân hợp pháp chủ yếu là xác định lại quan hệ cha con, thường gắn liền với các quan hệ khác như thừa kế, cấp dưỡng 2.2 Xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp – căn cứ, thủ tục và thực tiễn áp dụng

2.2.1 Căn cứ xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp

+ Căn cứ vào thời điểm thụ thai, thời gian mang thai và thời điểm sinh con: Đây

là ba giai đoạn của quá trình sinh đẻ Ba giai đoạn này có mối liên hệ mật thiết với nhau trong việc xác định cha, mẹ, con Thời điểm sinh con là thời điểm mang tính quyết định để xác định thời điểm thụ thai Xác định được thời điểm sinh con

và thụ thai đương nhiên xác định được thời gian mang thai

+ Căn cứ vào khoảng thời gian hai bên nam nữ quan hệ tình dục: Do người mẹ

đứa con không tồn tại thời kỳ hôn nhân Vì vậy, việc xác định ai là cha của người con chỉ có thể xác định trong thời gian có thể thụ thai, người mẹ đứa con có quan

hệ tình dục với ai

+ Căn cứ vào mối quan hệ cha mẹ và con trên thực tế: Tức là căn cứ vào mối

quan hệ thực tế giữa các chủ thể

Từ ba căn cứ trên, diện con chung khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp

bao gồm: con được thụ thai hoặc sinh ra do cha mẹ chung sống với nhau như vợ

chồng không có đăng ký kết hôn; con được thụ thai hoặc sinh ra trong thời kỳ

hôn nhân nhưng Toà án xác định người chồng không phải là cha của người con

đó và có người khác được xác định là cha của người con đó; con được thụ thai

hoặc sinh ra trong quan hệ kết hôn trái pháp luật và Toà án đã huỷ việc kết hôn đó

2.2.2 Thủ tục xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân

hợp pháp và thực tiễn áp dụng

+ Thủ tục xác định cha, mẹ, con bao gồm thủ tục đăng ký khai sinh; thủ tục đăng

ký nhận cha, mẹ, con và thủ tục giải quyết tranh chấp về xác định cha, mẹ, con

Trong thủ tục đăng ký nhận cha, mẹ, con, cần xác định rõ điều kiện nhận cha,

mẹ, con là phải có sự tự nguyện và không có tranh chấp, tuy nhiên, pháp luật

không có hướng dẫn cụ thể về vấn đề này Pháp luật thực định qui định người đã

thành niên nhận cha, mẹ không đòi hỏi sự đồng ý của người hiện là mẹ, là cha,

theo quan điểm của chúng tôi, qui định này là không hoàn toàn phù hợp Trong

thủ tục giải quyết tranh chấp xác định cha, mẹ, con, chúng tôi đi sâu nghiên cứu

quyền khởi kiện, chứng cứ chứng minh quan hệ cha mẹ và con, thủ tục hoà giải

+ Thực tiễn xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp: So

với thực tiễn xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ có hôn nhân hợp pháp thì thực

tiễn xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp là phổ biến

hơn So sánh bằng các bảng biểu, thực tiễn đăng ký nhận cha, mẹ, con là cao hơn

khá nhiều trong các vụ án xác định cha, mẹ, con Trong thực tiễn giải quyết, vấn đề

này còn xảy ra nhiều bất cập và không thống nhất giữa lý luận và thực tiễn

2.3 Xác định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con

theo phương pháp khoa học – căn cứ và thủ tục giải

quyết

2.3.1 Căn cứ xác định cha, mẹ, con trong trường hợp sinh con theo

phương pháp khoa học

+ Căn cứ vào thời kỳ hôn nhân của cặp vợ chồng vô sinh: Thời kỳ hôn nhân không chỉ là căn cứ xác định cha, mẹ, con mà còn là điều kiện bắt buộc để cặp

vợ chồng vô sinh được phép áp dụng biện pháp hỗ trợ sinh sản Có thể thấy rằng thời kỳ hôn nhân là căn cứ quan trọng nhất để xác định tư cách người cha, người

mẹ đối với đứa con được sinh ra bằng phương pháp khoa học Đây là dấu hiệu về mặt pháp lý không thể thiếu trong việc sinh con theo phương pháp khoa học, đặc biệt là việc sinh con theo phương pháp khoa học có sự tham gia của người thứ ba (người cho tinh trùng, cho trứng, cho phôi)

+ Căn cứ vào sự tự nguyện của cặp vợ chồng vô sinh hoặc người phụ nữ độc thân, của người cho tinh trùng, cho trứng, cho phôi: khác với việc tự nguyện nhận con sinh ra bằng con đường tự nhiên, trong việc sinh con theo phương pháp khoa học các chủ thể phải thể hiện ý chí của mình ngay từ thời điểm bắt đầu tiến hành áp dụng kỹ thuật hỗ trợ sinh sản Điều này nhằm ràng buộc trách nhiệm và là một trong những căn cứ quan trọng xác định cha, mẹ, con trong tương lai Bên cạnh

đó, pháp luật thực định đã cấm việc mang thai hộ và sinh sản vô tính vì điều này liên quan đến những hậu quả pháp lý giữa các chủ thể trong đó có việc xác định cha, mẹ, con Trong phần này chúng tôi cũng dự liệu việc giải quyết hậu quả pháp lý của việc mang thai hộ và đẻ thuê

+ Căn cứ vào sự kiện sinh đẻ của người vợ trong cặp vợ chồng vô sinh: Người vợ trong cặp vợ chồng vô sinh là người thực hiện toàn bộ quá trình sinh đẻ từ khi thụ thai cho đến khi sinh con Toàn bộ quá trình sinh đẻ này phải luôn được bắt đầu trong thời kỳ hôn nhân chứ không thể xảy ra trước ngày đăng ký kết hôn Đây là

điểm khác biệt giữa căn cứ xác định cha, mẹ, con khi con được sinh ra theo chu trình tự nhiên với căn cứ xác định cha, mẹ, con khi con được sinh ra theo phương pháp khoa học Do đó, căn cứ dựa vào sự thừa nhận của cha mẹ đối với con sinh

ra trước thời kỳ hôn nhân không được áp dụng trong việc xác định cha, mẹ, con khi con sinh ra theo phương pháp khoa học

Đối với người phụ nữ độc thân không áp dụng căn cứ xác định cha, mẹ, con như căn cứ xác định cha, mẹ, con khi cha mẹ không có hôn nhân hợp pháp Việc xác định cha, mẹ, con chỉ căn cứ vào sự tự nguyện của người phụ nữ độc thân đối với việc sinh con theo phương pháp khoa học và sự kiện sinh đẻ của chính người