Luật phá sản và giải quyết tranh chấp thương mại docx

 Chỉ quy định về “tình trạng phá sản” tại Điều 3: DN, HTX bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi không có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu... - Ở góc độ

HỌC LIỆU

 PGS.TS Dương Đăng Huệ: Pháp luật phá sản của Việt

Nam.NXB Tư pháp năm 2005

 PGS.TS Phạm Duy Nghĩa ĐI TÌM TRIẾT LÝ CỦA LUẬT PHÁ SẢN 2003.

 Trường ĐH Luật Hà Nội: Giáo trình luật thương mại tập 2

NXB Cơng an nhân dân Hà Nội năm 2007.

 Vụ cơng tác lập pháp: Những nội dung cơ bản của Luật phá sản NXB bộ tư pháp Hà Nội năm 2004.

 TAND TP HCM Báo cáo thực hiện Luật phá sản 2008

 Phạm Xuân Thọ Chánh Tịa Kinh tế TP HCM GIẢI QUYẾT PHÁ SẢN TẠI TP.HCM.Thực tiễn - Vướng mắc - Kiến nghị

 Luật mẫu về phá sản xuyên quốc gia của Ủy ban Liên hiệp

quốc về luật thương mại quốc tế (UNCITRAL)

HỌC LIỆU (tt)

- Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act of 2005) của Hoa Kỳ.

- Phần 5.4 - 5.6 về phá sản trong Đạo luật công ty Úc năm 2001.

- Richard Posner, Economic Analysis of Law (1992) (4th Ed.) trang 397-405.

- Gerard Hertig, et al., “Creditor Protection,” in “Anatomy of

Corporate Law” 71 (2004);

- Thomas H Jackson, “Search Term Begin Bankruptcy,

Non-Bankruptcy, and the Creditors’ Bargain,” 91 Yale L.J 857 (1982) (Edited).

- UCITRAL LEGISLATIVE GUIDE ON INSOVENCY LAW.

*WESITE: Tiếng Việt

ĐỀ TÀI KHOA HỌC

 Bùi Xuân Hải Hoàn thiện pháp luật về phá sản doanh

nghiệp

 Lê Hữu Trí. Luật phá sản Việt Nam dưới góc độ so sánh

 Nguyễn Trường Nhật Phượng Chế độ pháp lý về Phá sản - Thực tiễn thi hành và hướng hoàn thiện.

 Đinh Ngọc Thu Hương Địa vị pháp lý của Toà án trong thủ tục phá sản theo Luật phá sản năm 2004

 Lê Học Lâm Những biện pháp pháp lý đảm bảo thực hiện Luật phá sản năm 2004 ở nước ta hiện nay

 Đinh Thị Thanh Nga Bảo vệ quyền lợi của doanh nghiệp

lâm vào tình trạng phá sản

 Lê Thị Đào Luật phá sản 2004 - Cơ sở pháp lý bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các chủ nợ….

VĂN BẢN: PHẦN LUẬT PHÁ SẢN

 Luật phá sản 2004;

 NQ của HĐTPTANDTC số 03/2005/ NQ – HĐTP ngày 28/ 4/2005 hướng dẫn thi hành một số quy định của Luật phá sản.

 NĐ 94/2005/ NĐ – CP ngày 15/7/2005 về giải quyết quyền lợi của người lao động ở doanh nghiệp, hợp tác xã bị phá sản.

 TTLT 19/2008/TTLT-BTC-BTP ngày 19/02/2008 của Bộ Tài chính và Bộ Tư pháp hướng dẫn việc lập, quản lý, sử dụng và quyết toán kinh phí bảo đảm hoạt động của cơ quan thi hành

án dân sự và tổ quản lý, thanh lý tài sản của doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản.

 NĐ114/2008/NĐ – CP ngày 03/11/2008 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Phá sản đối với doanh nghiệp

hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực bảo hiểm, chứng khoán

và tài chính khác.

 NĐ số 10/2009/NĐ – CP ngày 06/02/2009 về xử lý vi phạm

hành chính trong quá trình tiến hành thủ tục phá sản.

NỘI DUNG MÔN HỌC: 2 PHẦN

(30TIẾT)

 PHẦN A: LUẬT PHÁ SẢN – 15 Tiết

TM (TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI) – 15 Tiết

Đánh giá

 Kiểm tra giữa kỳ : 20%/tổng điểm

 Thi viết : 80%/tổng điểm

 Chỉ được sử dụng VBQPPL

Phần A PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DOANH NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ

“Vòng đời DN” : Qui luật Triết học Mác

1. Khởi nghiệp

2. Tăng trưởng

3. Phồn thịnh và

4. Suy thoái

DN ra đời và chấm dứt bằng những con đường pháp lý nào?

Vì sao DN bị phá sản: Suy nghĩ?

1 Không có sản phẩm mang tính cạnh tranh

2 Chi phí cá nhân của chủ doanh nghiệp quá lớn

3 Sử dụng quá nhiều nhân viên

4 Doanh nghiệp quá chú ý đến tiện nghi

5 Quá xem nhẹ những thua lỗ ban đầu

6 Nợ khó đòi cao

7 Doanh nghiệp bị nợ quá nhiều

8 Chỉ nghĩ đến doanh số

9 Không lập quĩ dự phòng tài chính

10 Quá tin vào người khác

I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁ SẢN VÀ PHÁP LUẬT VỀ PHÁ SẢN DN, HTX

1.1 Khái niệm phá sản

* Về phương diện ngôn ngữ:

 Tiếng Việt: vỡ-nợ, khánh-tận, thanh toán tư

pháp, mất khả năng thanh toán hay phá sản

 Tiếng Latin: ruin, banca rotta (chiếc ghế bị gãy)

 Tiếng Anh: insolvency, bankruptcy….

* Theo thông lệ quốc tế

 “Phá sản” là một quá trình của luật pháp thông qua TA nhằm mục đích giúp các cá nhân hoặc cơ

sở thương mại được xóa nợ và/hoặc trả nợ dưới sự bảo vệ của tòa Phá Sản

 2 loại Phá sản:

- Phá Sản hoàn toàn (liquidation): Luật PS 93?

- Phá Sản bằng việc tái cấu trúc tài chính

(Financial restructuring/reorganization): Luật PS 04?

* Pháp luật phá sản ở Việt Nam

 Không có một định nghĩa chính thức về “phá

sản” Vì sao?

 Chỉ quy định về “tình trạng phá sản” tại Điều 3:

DN, HTX bị coi là lâm vào tình trạng phá sản khi không có khả năng thanh toán các khoản nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu.

“Phá sản” là hiện tượng “con nợ”:

 (i) lâm vào tình trạng mất khả năng

thanh toán các khoản nợ đến hạn

 (ii) và Tòa án tuyên bố phá sản

 (iii) nhằm phân chia tài sản còn lại của

con nợ cho các bên liên quan theo thủ tục

do pháp luật quy định.

1.2 Phân loại phá sản: nhiều tiêu chí 1.2.1 Đối tượng bị giải quyết phá sản:

Ở Việt Nam ko thừa nhận Ps CÁ NHÂN?

1.2 Phân loại phá sản: nhiều tiêu chí (tt)

1.2.2 Nguyên nhân phá sản

 Phá sản trung thực

- Nguyên nhân khách quan…

- Qui luật cạnh tranh

1.3 Tình trạng phá sản: (state of bankruptcy)

Thế giới: 3 tiêu chí

Singapore là 2000 đô la Sin…

sản

* Tiêu chí định tính "mất khả năng thanh toán":

- Tính "tức thời của việc trả nợ”: Không quan tâm đến TS hiện

có của DN mắc nợ

- Ở góc độ tài chính kế toán: tiêu chí này chỉ xem xét đến dòng

- Khả năng mở thủ tục PS đối với một DN đến sớm hơn

- Có những giải pháp " phục hồi”/cho phá sản DN kịp thời " phục hồi”/cho phá sản DN kịp thời

và các chủ nợ, ngăn chặn hiện tượng phá sản dây chuyền.

Luật PS 1993: Kết hợp “mĩ mãn”

- Tính định lượng: không trả nợ sau thời hạn 30 ngày kể từ ngày đòi nợ + thời hạn 3 tháng nợ lương liên tiếp với người lao động.

- Tính định tính: lý do khó khăn, thua lỗ trong hoạt động kinh doanh

BÌNH LUẬN: Luật PS 1993?

thể nộp đơn

tuyên bố phá sản thì gần như TS còn lại rất ít

quyết phá sản đối với DN chỉ còn là để thanh lý, chứ không phải là để phục hồi DN.

LUẬT PS 2004: 3 DẤU HIỆU:

DẤU HIỆU 1: Có các khoản nợ đến hạn:

* LOẠI NỢ: 2 LOẠI: chỉ 2 loại nợ

- Nợ không có bảo đảm

- Nợ có bảo đảm 1 phần (chỉ tính phần không có bảo đảm đến hạn)

Vấn đề: Không tính đến nợ có bảo đảm? Vì sao?

Phá sản khác với Vụ án dân sự?

DẤU HIỆU 2:Chủ nợ đã có yêu cầu thanh toán

 Văn bản đòi nợ của chủ nợ,

 Hình thức khác….

DẤU HIỆU 3: DN, HTX không có (mất) khả năng thanh toán.

được nợ đến hạn, hoặc

nghĩa vụ đến hạn phải thanh toán > giá trị tài sản có

BÌNH LUẬN: CÁC DẤU HIỆU THEO LPS 2004

thuận lợi cho việc mở thủ tục PS

+ NLĐ ko cần chờ 3 tháng lương liên tiếp…

có điều kiện tốt hơn trong việc thanh toán cho các chủ nợ.

BÌNH LUẬN: CÁC DẤU HIỆU (tt)

 HẠN CHẾ: TÍNH ĐỊNH TÍNH: tùy tiện?

quá hạn 1 ngày?

+ LPS Nga: >=100.000 rúp với chủ nợ là PN và 10.000

+ Luật Công ty của Úc: >= AUD $2000 và Cty không

chứng minh được khả năng trả khoản nợ đến hạn đó.

đến danh dự, uy tín, hoạt động kinh doanh DN khác

HẠN CHẾ: (tt)

 Thuật ngữ “các khoản nợ” trong Điều 3 không được giải thích

+ Nợ từ các hợp đồng dân sự, thương mại

và lao động, nghĩa vụ ngoài HĐ

+ Khoản nợ thuế, tiền XPVPHC?

Phân tích hệ quả pháp lý:

 “Cty mẹ” (Holding Co) bị tuyên bố phá sản, Cty

 Chủ SH DN 100% vốn NN bị phá sản ở NN?

Chủ SH cty TNHH 1TV bị tuyên bố ps?

 Cty TNHH AB, trong đó A là cá nhân, B là cty TNHH B bị tuyên bố phá sản, A phải làm gì?

1.4 Quá trình hình thành và phát triển

của pháp luật phá sản Việt Nam

Điều 592 Bộ Luật Hồng Đức 1460: nếu người

nhiều quá mà không có đủ tài sản trả hết tất cả các chủ nợ, được quyền tâu xin thanh toán tài sản, chia cho các chủ nợ tuỳ theo số nợ nhiều hay ít… Người mắc nợ không được giấu diếm tài sản, trái luật bị phạt 80 trượng Chủ nợ nào tìm được tài sản giấu được phép xin lấy đủ số nợ”.

1.4.2.Thời thuộc Pháp cho đến năm 1975

1.4.3 Pháp luật phá sản từ 1975 - 1993

 Kinh tế bao cấp không cần tới Luật PS

 Kinh tế đổi mới + Ảnh hưởng từ các nước

 Hai đạo luật: năm 1990

- Luật công ty 1990 ( Đ24)

- Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990 (Đ17)

1.4 4 Pháp luật phá sản của từ năm 1993 - 2004

* Luật phá sản DN 1993: ít được dùng Vì sao?

1.4.5 Pháp luật phá sản của Việt Nam từ năm

2004 đến nay

* Luật phá sản năm 2004: ít được dùng? Vì sao?

Suy ngẫm

“Luật phá sản 2004 sắp bị…"phá sản"?”

Trích: http://vietnamnet.vn/xahoi/2006/12/642187/

1.5 Vai trò của Luật phá sản

1.5.1 Tác động của Luật PS:

 Về mặt kinh tế: "hiệu ứng domino" - phá sản dây chuyền (chain-reaction bankruptcies)

- Quan hệ vay mượn: A cho B vay, B cho C vay?

- Quan hệ phụ thuộc về sản phẩm: đầu ra, đầu vào?

- Quan hệ phụ thuộc về tài chính: cty mẹ - cty con?

 Về mặt xã hội: thất nghiệp + bất ổn xã hội

 Về mặt chính trị: khủng hoảng kinh tế + khủng hoảng sâu sắc về chính trị

1.5.2 Vai trò Luật Phá sản: Phân tích

- Dùng toàn bộ tài sản của con nợ để trả cho chủ nợ

- Thủ tục phá sản cho phép chủ nợ có biện pháp kiểm soát được tình hình tài chính của con nợ + hạn chế những rủi

ro, thiệt hại

- Thông qua các quy định về quyền của chủ nợ:

+ nộp đơn

+ khiếu nại về danh sách chủ nợ

+ cử đại diện tham gia vào Tổ QL,TLTS

+ tham gia HNCN;

+ khiếu nại quyết định tuyên bố phá sản….

1.5.2 Vai trò Luật Phá sản (tt)

 Bảo vệ con nợ: PS là có phải là hành vi xấu?”

- Tái cấu trúc con nợ thông qua TTPH + giải thoát con nợ khỏi tình trạng khó khăn

- Giúp con nợ rút lui khỏi thương trường theo một trật tự

- Cơ chế bảo toàn tài sản của con nợ

- Thay đổi người quản lý, điều hành con nợ

- Chế tài đối với người nộp đơn không khách quan gây

ảnh hưởng xấu đến danh tiếng của con nợ.

1.5.2 Vai trò Luật Phá sản (tt)

- TTPH + NLĐ ko mất việc làm

- Quyền nộp đơn: ko trả lương (ko cần 3 th)

- Quyền được tham gia vào quá trình giải quyết phá sản: Tổ, HNCN…

- Quyền được ưu tiên thanh toán trước các khoản

nợ thông thường khác, kể cả nợ thuế

1.5.2 Vai trò Luật Phá sản (tt)

 Góp phần làm lành mạnh nền kinh tế, thúc đẩy hoạt động sx, kd

- “răn đe” các nhà kdoanh: chế tài: cấm đảm nhiệm chức vụ, thành lập DN + ko miễn trừ nghĩa vụ cho chủ DNTN, TVHD…

- cơ sở pháp lý “xóa bỏ” các DN kém hiệu quả +

chữa bệnh cho nền kinh tê + làm cho nền k.tế thật

sự khỏe mạnh với những tế bào khỏe mạnh

1.5.2 Vai trò Luật Phá sản (tt)

khả năng thanh toán của con nợ với việc đòi nợ của chủ nợ + bất ổn

cưỡng bức, đe dọa con nợ, giúp con nợ tránh

khỏi việc đòi nợ bất hợp pháp

1.6 Đối tượng áp dụng của Luật Phá sản

Vấn đề thảo luận?

KINH DOANH?

vốn pháp định; BCTC, sổ sách kế toán….

Thảo luận (tt)

tượng áp dụng của LPS?

đòi nợ đúng pháp luật, tránh tình trạng bắt xiết

nợ, gây mất trật tự an toàn xã hội

II Chủ thể tiến hành và tham gia quá trình

giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản.

 Cơ quan tiến hành thủ tục phá sản (Tòa án),

 Tổ quản lý thanh lý tài sản,

 Các chủ nợ,

 Doanh nghiệp, hợp tác xã.

 Chủ thể khác

2.1 Tòa án: Cơ quan tiến hành thủ tục phá sản

2.1.1 Về thẩm quyền giải quyết: phân cấp

Vì sao phân cấp? “giảm tải”?

Thảo luận: nên tập trung về tòa Tỉnh?

- Thế giới: TA chuyên trách về PS (Mỹ, Nhật, HQ, Hà Lan )

Trường hợp cần thiết tòa Tỉnh lấy lên

chủ nợ tại nhiều huyện khác nhau, ở nước ngoài

những CN khác ko phải là CN trực tiếp yêu cầu)

q.định mở TTPS đối với HTX đó hoặc trong

trường hợp phức tạp khác (cần phải tuyên bố

giao dịch vô hiệu )

2.2 Tổ quản lý, thanh lý tài sản (Tổ QLTLTS)

 Luật PS 1993: 2 TỔ: TỔ QL và TỔ TL

 Luật PS 2004: 1 TỔ: Tổ QL VÀ TL vì

sao? đbảo sự thống nhất

2.2 Tổ quản lý, thanh lý tài sản (tt)

2.2.1 Thành lập Tổ QL,TL TS:

- Thẩm phán ra q.định thành lập Tổ

định mở thủ tục phá sản.

2.2 Tổ quản lý, thanh lý tài sản (tt)

2.2 Tổ quản lý, thanh lý tài sản (tt)

2.2.3 Nhiệm vụ và quyền hạn của tổ quản lý, thanh lý tài sản

- Điều 10, Điều 11 Luật Phá sản và

- Chương III Nghị định số 67/2006/NĐ-CP ngày 11/7/2006

2.3 Chủ nợ: 3 CHỦ NỢ

 Chủ nợ có bảo đảm : giá trị TS bảo đảm

>= khoản vay

 Chủ nợ có đảm bảo một phần : giá trị

TS bảo đảm =< khoản vay

 Chủ nợ không có bảo đảm : không có

biện pháp bảo đảm kèm theo

2.3 Chủ nợ: (tt)

* So sánh địa vị pháp lý của các chủ nợ: (quyền nộp đơn, tham gia, chi phối HNCN, thanh

toán…)

*Các trường hợp chuyển hóa tư cách chủ nợ?

+ Có bảo đảm + gtri TS giảm: chủ nợ có bđ 1phần + Có bảo đảm + quyền ưu tiên thanh toán bị hủy bỏ: chủ nợ ko bđ…

2.3 Chủ nợ: (tt)

có quyết định mở thủ tục phá sản

chủ nợ hay không? ko qui định

nào: PS hay TTDS?

II Chủ thể tiến hành và tham gia (tt)

2.4 Doanh nghiệp, hợp tác xã lâm vào tình trạng phá sản

chủ sở hữu DN Nhà nước, cổ đông của CTCP, TVHD của công ty HD khi họ nộp đơn yêu cầu

mở thủ tục phá sản DN của họ

II TRÌNH TỰ, THỦ TỤC GIẢI QUYẾT

PHÁ SẢN DN, HTX

CM: “PS là thủ tục thanh toán nợ đặc biệt?

b Thanh toán tập thể?

- Đến hạn hoặc chưa: chưa đến hạn cũng

- Thanh toán cùng một lúc – cùng điều kiện

gốc và lãi trong TTDS)

5.2 Thủ tục giải quyết phá sản (tt)

4 bước:

1 Nộp đơn yêu cầu và mở thủ tục ps;

2 Phục hồi hoạt động kinh doanh;

3 Thanh lý tài sản, các khoản nợ;

4 Tuyên bố DN, HTX bị phá sản

Hai loại thủ tục:

 THỦ TỤC PHÁ SẢN ĐẦY ĐỦ: 4 BƯỚC?

 THỦ TỤC PHÁ SẢN RÚT GỌN?

- Chỉ có bước 1 : Trả đơn/Ko mở TTPS

- Không có bước 2 : 1 + 3+ 4 (Ko PH)

- Không có bước 2,3: 1 + 4 (Ko PH + TL)

- Không có bước 3,4: 1 + 2 (PH thành công)

5.2 Thủ tục (tt) NHẬN XÉT

 Thủ tục PS là một thủ tục lớn bao gồm nhiều thủ tục cấu thành (thủ tục nhỏ) và giữa những thủ tục cấu thành đó có mối liên hệ với nhau

 Tính thứ tự, nối tiếp nhau không phải là yếu tố bắt buộc giữa các thủ tục cấu thành Đây là

bước phát triển về lý luận của pháp luật phá sản nước ta.

5.2 Thủ tục (tt) NHẬN XÉT

- Thủ tục phục hồi không còn là một thủ tục

.

 Nghĩa vụ của chủ nợ khi nộp đơn:

+ CM mình là chủ nợ bằng HĐ vay,

+ CM khoản nợ đã đến hạn thanh toán

+ CM mình đã yêu cầu con nợ thanh toán nợ

nhưng con nợ không thực hiện hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ trả nợ: VB đòi nợ, VB khất nợ

 Chủ nợ Không cần chứng minh nguyên nhân con nợ không thanh toán? tiến bộ?

5.2.1 Thủ tục nộp đơn và thụ lý (tt)

Vấn đề: Chủ nợ có bảo đảm ko có quyền nộp đơn Vì sao?

Quyền nộp đơn: (tt)

* Người lao động (Đ14)

khác cho người lao động (ko 3 tháng?) và

+ “Nhận thấy” DN, HTX lâm vào tình trạng phá sản

nlđ hoặc > ½ số người được cử làm đại diện từ các đơn vị trực thuộc tán thành.

Chủ thể có quyền nộp đơn: (tt)

+ thấy DNNN đó lâm vào TTPS

+ DN không thực hiện nghĩa vụ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

+ Theo Điều lệ

+ Theo NQ ĐHĐCĐ

+ CĐ hoặc nhóm CĐ SH >20% số CPPT trong thời gian liên tục ít nhất 6 tháng

Chủ thể có quyền nộp đơn: (tt)

hợp danh lâm vào TTPS TVGV?

* TV công ty TNHH 2-50TV?

+ Luật PS không qui định?

+ Luật DN: HĐTV công ty có quyền và

5.2.1 Thủ tục nộp đơn và thụ lý đơn(tt)

b Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản

b1 Điều kiện thụ lý đơn: thỏa mãn 2:

tiền tạm ứng lệ phí phá sản

đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản (Điều 24)

5.2.1 Thủ tục nộp đơn và thụ lý đơn (tt)

b Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản: (tt)

 DN đặc biệt + DN tài chính: TA chỉ thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản khi có văn bản của cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định không áp dụng thủ tục phục hồi hoặc quyết định chấm dứt các biện pháp

b Thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục PS: (tt)

b2 Thời điểm thụ lý đơn: 2 thời điểm:

nộp tạm ứng lệ phí phá sản)

Trường hợp người nộp đơn không phải nộp tạm ứng lệ phí phá sản (Điều 21.3) thì ngày thụ lý đơn là ngày TA nhận được đơn.