Pháp luật về hợp đồng nhập khẩu và thực tiễn áp dụng tại hợp tác xã CN Quyết Tiến.doc

Pháp luật về hợp đồng nhập khẩu và thực tiễn áp dụng tại hợp tác xã CN Quyết Tiến.doc

LỜI NÓI ĐẦU

Có thể khẳng định rằng nền kinh tế của Việt Nam sau hơn 20 năm đổi mới vàchuyển từ cơ chế kế hoạch hóa tập trung sang cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhànước đã và đang khẳng định được bước đi đúng hướng, đồng thời cũng tạo ra một môitrường kinh doanh ngày càng hoàn thiện cả về nhân tố cấu thành cũng như hành langpháp lý Mặt khác, có thể nói rằng sự giao lưu giữa các nước trên thế giới ngày càngđược mở rộng theo xu hướng khu vực hóa và toàn cầu hóa nền kinh tế thế giới ViệtNam cũng không nằm ngoài xu thế chung đó, điển hình là việc Việt Nam vừa gia nhập

tổ chức thương mại thế giới WTO

Nếu một quốc gia chỉ đóng của không giao lưu với nền kinh tế khác và thựchiện cơ chế tự cung tự cấp thì quốc gia đó không thể nào phát triển được Mà để cómột nền kinh tế phát triển thì quốc gia đó phải tăng cường giao lưu hợp tác, thúc đẩygiao lưu, hội nhập với nền kinh tế bên ngoài để thúc đẩy sự phát triển của nền kinh tếquốc gia.Với việc gia nhập tổ chức thương mại thế giới WTO, Việt Nam càng có nhiều

cơ hội để thúc đẩy phát triển kinh tế

Nhìn vào thực trạng hiện nay, chúng ta thấy rằng Việt Nam vẫn là một nướcđược xếp vào nhóm đang phát triển, vẫn dựa vào nông nghiệp là chính, công nghiệpcũng chưa phát triển mạnh nhưng bù lại chúng ta có rất nhiều tiềm năng Do đó, đểđảm bảo cho sự nghiệp phát triển chung của đất nước, thì phải thúc đẩy sự phát triểnkinh tế Một trong những biện pháp đó là phát triển kinh tế ngoại thương, mở rộng sựhợp tác với các nền kinh tế trên thế giới là một yêu cầu cấp bách

Điều này đã được Đảng ta khẳng định tại Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thức VInăm 1986 đã chỉ rõ: “Trong toàn bộ công tác kinh tế đối ngoại, khâu quan trọng nhất làđẩy mạnh xuất khẩu để đáp ứng nhu cầu nhập khẩu” Còn tại Đại hội lần thứ VII năm

1991 cũng như Đại hội lần thứ VIII năm 1996, Đảng ta cũng chỉ ra quan điểm: “Pháttriển kinh tế đối ngoại là một tất yếu khách quan nhằm phục vụ sự phát triển của kinh

tế, xây dựng đất nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa” Và cho đến Đại hội lần thứ

IX năm 2000, Đảng ta tiếp tục khẳng định: “Nhà nước có chính sách khuyến khíchmạnh mẽ mọi thành phần kinh tế tham gia sản xuất, kinh doanh nhập khẩu hàng hóa và

dịch vụ… Tăng nhanh kim ngạch xuất khẩu, tiến tới cân bằng nhập khẩu” Như vậycàng khẳng định rằng xuất nhập khẩu có vai trò cần thiết và quan trọng trong nền kinh

tế quốc dân, đặc biệt trong việc phát triển công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước

Nhằm phù hợp với sự phát triển trong thời kỳ đổi mới, Nhà nước cho phép cácloại hinh doanh nghiệp được thực hiện kinh doanh theo phương thức đa phương hóa,

đa dạng hóa nghành, xóa bỏ dần sự khác biệt giữa các loại hinh doanh nghiệp Trướctình hình đó, hợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến cũng đã không ngừng đổi mới, pháttriển nhiều ngành, nghề sản xuất để cho phù hợp với xu thế chung Và xuất nhập khẩucũng là một trong các hoạt động chính của hợp tác xã Vì vậy em đã chọn đề tài:

“Pháp luật về hợp đồng nhập khẩu và thực tiễn áp dụng tại hợp tác xã Công nghiệp

Quyết Tiến” Đề tài chỉ đề cập và nghiên cứu một phần nhỏ trong chế độ pháp lý ngoại

thương, cụ thể ở đây là nghiên cứu về thực tiễn ký kết hợp đồng nhập khẩu và thựctrạng tại hợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến để từ đó có thể đưa ra các kiến nghị vàcác giải pháp nhằm giúp cho việc ký kết và thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu tại hợptác xã nói riêng và tại các doanh nghiệp nói chung hiện nay ngày càng hoàn thiện vàđầy đủ hơn

Kết cấu chính của đề tài này như sau: Ngoài các mục Lời nói đầu, phần Kết

luận, danh mục tài liệu tham khảo thì đề tài được chia làm ba chương chính nhu sau:

Chương I: Cơ sở pháp lý của việc ký kết và thực hiện hợp đồng nhập khẩu Chương II: Thực tiễn ký kết và thực hiện hợp đồng nhập khẩu nguyên vật

liệu nhựa tại hợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến.

Chương III: Kiến nghị và giải pháp để nâng cao hiệu quả của hợp đồng nhập

khẩu nguyên vật liệu nhựa tại hợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến.

Em xin được bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc đến thầy giáo Nguyễn Hữu Mạnh vàthầy giáo Đinh Hoài Nam, các thầy giáo trong khoa Luật Kinh tế và các bộ xã viên củahợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến đã hết sức giúp đỡ em trong suốt quá trình thựchiện đề tài

Hà Nội, ngày tháng năm 2007

SINH VIÊN THỰC HIỆN

Đới Ích Vũ

Chương I

CƠ SỞ PHÁP LÝ CỦA VIỆC KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG

NHẬP KHẨU

I KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HOẠT ĐỘNG NHẬP KHẨU

Trong Điều kiện quốc tế hóa đời sống ngày càng cao, sự phân công lao độngquốc tế ngày càng sâu sắc, các nước ngày càng phụ thuộc lẫn nhau và tham gia vào quátrình liên kết và hợp tác kinh tế Bởi vì quá trình đó không thể diễn ra ở một quốc gia

mà phải tiến hành trên bình diện quốc tế Đặc biệt, muốn phát triển nhanh thì mỗi quốcgia không thể đơn độc dựa vào nguồn lực của mình mà phải biết tận dụng tất cả cácthành tựu khoa học, kỹ thuật, kinh tế mà loài người đã đạt được để thông thương, buônbán trao đổi lẫn nhau Vì thế mỗi quốc gia sẽ phải mua về những thứ không tự sản xuấtđược từ những nước khác, đồng thời bán những sản phẩm tự sản xuất được cho nhữngnước có nhu cầu Hoạt động này được gọi là hoạt động thương mại quốc tế

Nhu cầu hoạt động ngoại thương thực chất là hoạt động xuất nhập khẩu hànghóa và dịch vụ giữa các quốc gia trên thế giới Nếu xem kinh tế ngoại thương là mộttổng thể thì xuất nhập khẩu chính là cốt lõi của tổng thể đó Vì thế hoạt động ngoạithương ra đời và phát triển cùng với sự phát triển về nhu cầu trao đổi hàng hóa giữa cácquốc gia Mặt khác, nhập khẩu là một trong những phương thức tiếp thu những thànhtựu khoa học và công nghệ của thế giới một cách nhanh chóng nhất và tạo ra cơ sở cho

sự phát triển công nghệ hạ tầng và là một trong những mục tiêu hàng đầu của chínhsách thương mại

1 Vai trò của hoạt động xuất khẩu

Hoạt động xuất khẩu có một vai trò vô cùng to lớn đối với sự phát triển nền kinh

tế của một đất nước Thứ nhất, hoạt động xuất khẩu tạo ra một lượng ngoại tệ rất lớnnhằm giúp cho việc nhập khẩu các mặt hàng cần thiết để phục vụ cho công cuộc côngnghiệp hoá hiện đại hoá đất nước Bởi vì công nghiệp hoá, hiện đại hoá là con đườngtất yếu để phát triển nền kinh tế của nước nhà Để có thể thực hiện được công cuộc này,cần thiết phải có công nghệ khoa học kỹ thuật, thiết bị máy móc tiên tiến Một phương

pháp nhanh nhất để có những công nghệ máy móc này là nhập khẩu từ các nền côngnghiệp tiên tiến Có nhiều nguồn lực để có thể nhập khẩu các phương tiện máy móc kỹthuật và một trong những nguồn lực quan trọng nhất đó chính là kết quả thu được từhoạt động xuất khẩu Thứ hai, hoạt động xuất khẩu sẽ giúp cho hàng hoá trong nước có

cơ hội gia nhập thị trường thế giới, tác động vào việc chuyển dịch cơ cấu kinh tế vàthúc đẩy sản xuất trong nước phát triển Thứ ba, hoạt động xuất khẩu có tác động tíchcực đến việc giải quyết công việc, cải thiện và nâng cao đời sống nhân dân.Bởi vì, việcsản xuất các mặt hàng xuất khẩu sẽ thu hút rất nhiều lao động đến làm việc, làm giảmbớt tình trạng thất nghiệp, góp phần ổn định kinh tế, chính trị, xã hội và tạo ra thu nhậpkhông nhỏ cho người dân Mặt khác, xuất khẩu mặt hàng này sẽ tạo ra nguồn lực đểnhập khẩu mặt hàng khác mở rộng và đáp ứng ngày một phong phú nhu cầu tiêu dungcủa người dân Thứ tư, hoạt động xuất khẩu là cơ sở, tiền đề mở rộng và thúc đẩy cácquan hệ kinh tế của một quốc gia Bởi vì xuất khẩu và quan hệ kinh tế đối ngoại tácđộng qua lại và phụ thuộc lẫn nhau Xuất khẩu là một hoạt động kinh tế đối ngoại, thúcđẩy các quan hệ khác mở rộng và phát triển như quan hệ về tín dụng, đầu tư, bảo hiểmquốc tế, …

Có thể thấy rằng hoạt động xuất khẩu là một vấn đề kinh tế mang tính chiếnlược để phát triển nền kinh tế của một quốc gia

2 Vai trò của hoạt động nhập khẩu

Khi đề cập đến vai trò của hoạt động xuất khẩu, không thể không nói đến hoạtđộng nhập khẩu Vai trò của hoạt động nhập khẩu là vô cùng quan trọng Thứ nhất,hoạt động nhập khẩu sẽ làm tăng số lượng và chất lượng của các mặt hàng trên thịtrường trong nước nhằm đáp ứng nhu cầu ngày càng cao của người tiêu dùng Thứ hai,nhập khẩu để mang lại cho người tiêu dùng những mặt hàng trong nước không thể sảnxuất ra được, các mặt hàng mà khi nhập khẩu sẽ có lợi hơn khi sản xuất ra ở trong nướccũng như các mặt hàng mà trong nước sản xuất ra không đủ để đáp ứng nhu cầu ngàycàng phong phú và đa dạng của người tiêu dùng Thứ ba, hoạt động nhập khẩu manglại cho một quốc gia một công nghệ khoa học hiện đại, tiên tiến phục vụ tốt cho quátrình công nghiệp hoá hiện đại hoá đất nước Thứ tư, hoạt động xuất khẩu giúp cho

việc sản xuất ở trong nước ngày càng phát triển, không ngừng nâng cao mẫu mã vàchất lượng sản phẩm để có thể cạnh tranh với các mặt hàng nhập khẩu Như vậy, hoạtđộng nhập khẩu nếu được Điều chỉnh hợp lý sẽ góp phần tăng nhanh tốc độ phát triểncủa một nền kinh tế, tăng thu nhâp cho người dân, sử dụng có hiệu quả khả năng sảnxuất trong nước, giải quyết tốt chính sách lao động xã hội, …

II HỢP ĐỒNG XUẤT NHẬP KHẨU

1 Khái niệm

Trong hợp đồng mua bán nói chung, luôn luôn có ít nhất hai chủ thể, đó làngười mua và người bán Theo khoản 8 Điều 3 của luật Thương mại năm 2005 thì

“mua bán hàng hoá” là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng,

chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụthanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận

Cũng theo Điều 28 của luật Thương mại 2005 thì: “xuất khẩu hàng hoá” là việc

hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trênlãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo qui định của pháp luật Còn

“nhập khẩu hàng hoá” là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài

hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quanriêng theo qui định của pháp luật

Cơ sở pháp lý của việc mua bán hàng hoá chính là hợp đồng mua bán hàng hoá.Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế trước hết là một hợp đồng mua bán hàng hoá, do

đó nó mang đầy đủ đặc trưng của một hợp đồng mua bán hàng hoá Ngoài hợp đồngnày còn có thêm yếu tố quốc tế - là yếu tố vượt ra khỏi phạm vi một quốc gia nên nócòn phải thoả mãn một số yêu cầu do yếu tố này đòi hỏi Một số công ước quốc tế đãđịnh nghĩa về hợp đồng mua bán hàng hoá có yếu tố quốc tế như sau:

Theo Điều 1 - Công ước Lahaye 1964 về mua bán quốc tế những động sản hữu hình: “Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hoá trong

đó các bên ký kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau, hàng hoá được chuyển

từ nước này sang nước khác, hoặc việc trao đổi ý chí ký kết hợp đồng giữa các bên ký

kết được thiết lập ở các nước khác nhau”.

Theo Điều 1 - Công ước Viên 1980 về hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế:

“Công ước này áp dụng đối với những hợp đồng mua bán hàng hoá được ký kết giữacác bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau”

Như vậy, có thể thấy những biểu hiện chủ yếu của yếu tố nước ngoài trong hợpđồng mua bán hàng hoá quốc tế là:

 Các bên tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế là các thươngnhân có quốc tịch khác nhau và có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau;

 Hàng hoá - đối tượng của hợp đồng được dịch chuyển qua biên giới quốc giahoặc giai đoạn chào hàng và chấp thuận chào hàng có thể được thiết lập ở các nướckhác nhau;

 Nội dung của hợp đồng bao gồm các quyền sở hữu và nghĩa vụ phát sinh từviệc chuyển giao quyền sở hữu về hàng hoá từ người bán sang người mua ở các nướckhác nhau;

 Đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế phải là ngoại

tệ đối với ít nhất là một bên trong quan hệ hợp đồng;

 Luật Điều chỉnh hợp đồng là luật quốc gia, các Điều ước quốc tế và các tậpquán quốc tế khác về thương mại và hàng hải

2 Đặc điểm

So với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng xuất nhập khẩu có nhiều điểmkhác biệt đặc trưng Điều làm nên sự khác biệt đó chính là tính quốc tế của hợp đồngxuất nhập khẩu Điểm khác biệt như sau:

2.1 Chủ thể

Chủ thể tham gia hợp đồng xuất nhập khẩu có thể khác nhau theo các định nghĩakhác nhau trong các nguồn luật khác nhau Theo công ước Viên: “Chủ thể tham giahợp đồng là những bên tham gia ký kết hợp đồng có trụ sở thương mại hay có nơi cưtrú thường xuyên ở các nước khác nhau” Theo luật Thương mại Việt Nam năm 2005:

“Chủ thể tham gia hợp đồng là những thương nhân mang quốc tịch khác nhau”

Thương nhân theo luật Thương mại Việt Nam được qui định trong Điều 6 của luật này

là “ cá nhân, pháp nhân, tổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký kinh doanh hoạt độngthương mại một cách độc lập, thường xuyên”

2.2 Đối tượng hợp đồng

Đối tượng của hợp đồng xuất nhập khẩu là hàng hoá Đối tượng của hợp đồngđược qui định khác nhau trong các nguồn luật khác nhau Khoản 2 Điều 3 luật Thươngmại Việt Nam 2005: “a Hàng hoá là tất cả các loại động sản, kể cả động sản hìnhthành trong tương lai b Hàng hoá còn là những vật gắn liền với đất đai” Có thể thấyluật Thương mại Việt Nam 2005 Điều chỉnh không chỉ bó hẹp ở các động sản mà còn

cả các động sản Còn các hành vi liên quan trực tiếp đến mua bán hàng hoá như vậnchuyển hàng hoá, thanh toán, bảo hiểm, … thì không thuộc phạm vi Điều chỉnh củaluật này Đây cũng là một hạn chế khiến cho Việt Nam sẽ gặp khó khăn khi hội nhậpWTO

Hàng hoá, đối tượng của hợp đồng xuất nhập khẩu có thể được di chuyển rakhỏi biên giới của một quốc gia Thực tế thì Điều kiện này cũng cho thấy sự khác biệtgiữa hợp đồng xuất nhập khẩu với một hợp đồng kinh tế nói chung, ví dụ như hợpđồng mua bán ký kết giữa một xí nghiệp trong khu chế xuất với một xí nghiệp ngoàikhu chế xuất được pháp luật coi là hợp đồng xuất nhập khẩu, nhưng hàng hoá của hợpđồng đó không di chuyển ra khỏi biên giới quốc gia

2.3 Đồng tiền thanh toán

Đối với hợp đồng mua bán trong nước thì đồng tiền thanh toán thường là nội tệ.Trong hợp đồng xuất nhập khẩu các bên có thể lựa chọn đồng tiền thanh toán theo thoảthuận của các bên ghi trong hợp đồng, có thể là đồng tiền của nước xuất khẩu, củanước nhập khẩu hoặc nước thứ ba Tuy nhiên từ lúc ký kết đến khi thanh lý hợp đồngthường là một quãng thời gian khá dài, vì vậy có thể phát sinh tranh chấp trong việcthanh toán do chênh lệch tỷ giá hối đoái

2.4 Luật áp dụng

Nguồn luật Điều chỉnh đối với hợp đồng xuất nhập khẩu có thể là luật của bên

bán, luật của bên mua, cũng có thể là luật của nước thứ bat rung gian hoặc là áp dụngmột công ước quốc tế như công ước của Liên hợp quốc về hợp đồng mua bán hàng hoáquốc tế Ngoài ra hợp đồng xuất nhập khẩu còn chịu sự Điều chỉnh của tập quánthương mại quốc tế và thậm chí là án lệ quốc tế (tiền lệ pháp) Để tránh hiện tượng

“xung đột pháp luật” - là hiện tượng có nhiều hệ thống pháp luật khác nhau có thể cùngtham gia Điều chỉnh một quan hệ pháp luật - thì các bên phải thống nhất dẫn chiếu mộtnguồn luật Điều chỉnh cụ thể trong quá trình thực hiện hợp đồng

3 Nguồn luật Điều chỉnh hợp đồng xuất nhập khẩu

Trước khi giao kết một hợp đồng xuất nhập khẩu, các chủ thể luôn phải tìm hiểutrong hoàn cảnh đó hợp đồng qui định họ có những quyền và nghĩa vụ gì, như thế nào?Nếu một hợp đồng xuất nhập khẩu không chặt chẽ thì khả năng xảy ra tranh chấp là rấtlớn, các bên dễ vi phạm hợp đồng Trên thực tế, một hợp đồng xuất nhập khẩu dù đượcsoạn thảo hoàn chỉnh, chi tiết đến đâu cũng không tiên liệu trước được mọi tình huống

có thể phát sinh trong quá trình thực hiện Khi đó, những vấn đề phát sinh sẽ dựa vào

cơ sở nào để giải quyết nếu như trong hợp đồng không qui định hoặc qui định khôngđầy đủ Nếu là hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước thì thông thường luật quốc gia

là cơ sở Nhưng nếu là hợp đồng xuất nhập khẩu thì không đơn giản Để giải quyết vấn

đề này, theo sự thoả thuận của các bên tham gia hợp đồng, nguồn luật Điều chỉnh cóthể là luật quốc gia, luật quốc tế, tập quán thương mại quốc tế hay tiền lệ pháp (án lệ)

về thương mại

3.1 Luật quốc gia

Luật quốc gia ở đây được hiểu là toàn bộ hệ thống pháp luật của một quốc gia

Ví dụ: Nếu pháp luật Việt Nam được áp dụng thì không chỉ áp dụng luật Thương mại

mà là toàn bộ pháp luật Thương mại, rộng hơn nữa là toàn bộ hệ thống pháp luật ViệtNam Luật quốc gia trở thành luật áp dụng cho hợp đồng xuất nhập khẩu trong cáctrường hợp:

 Nếu Điều ước quốc tế mà quốc gia của chủ thể tham gia ký kết hoặc thừa nhận

có qui định về Điều khoản luật áp dụng cho hợp đồng mua bán ngoại thương, thì luật

đó đương nhiên được áp dụng mà không phụ thuộc vào sự đàm phán và thoả thuận củacác chủ thể.

 Các bên thoả thuận trong hợp đồng xuất nhập khẩu cho phép áp dụng luật quốcgia

 Nếu các bên không đạt được bất kỳ một thoả thuận nào về luật áp dụng thì cơquan thẩm quyền giải quyết tranh chấp sẽ tự mình lựa chọn luật áp dụng căn cứ vào quiphạm xung đột của nước mình

 Trường hợp do nhiều nguyên nhân khách quan, chủ quan khác nhau mà cácbên có thể thoả thuận lựa chọn luật áp dụng sau khi ký hợp đồng hoặc thậm chí sau khi

đã phát sinh tranh chấp (khi đó các bên vẫn có quyền thoả thuận đưa tranh chấp ra xét

xử theo trình tự trọng tài và quyết định áp dụng luật quốc gia nào để giải quyết tranhchấp mà hợp đồng chưa qui định về cơ quan giải quyết tranh chấp)

 Có một vấn đề cần lưu ý là là tất cả các nước trên thế giới đều không cho phép

áp dụng pháp luật nước ngoài khi có lý do phải bảo vệ trật tự công cộng nước mình dùqui phạm xác định dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngoài

Luật quốc gia được các bên lựa chọn có thể là luật nước người bán, nước ngườimua, luật của nước thứ ba hoặc luật của bất kỳ nước nào khác có quan hệ với hợpđồng, chẳng hạn như luật của nơi ký hợp đồng, nơi thực hiện nghĩa vụ, …

Khi lựa chọn pháp luật của một nước thứ ba, phải có hiểu biết về luật pháp củanước đó Cần phải biết luật đó bảo vệ quyền lợi của người bán, người mua, luật đó cótrái với chế độ chính trị hay vi phạm quyền lợi của chủ thể tham gia ký kết hợp đồnghay không

Ở Việt Nam, luật quốc gia có liên quan đến hợp đồng ngoại thương nói chung vàhợp đồng xuất nhập khẩu nói riêng là luật Thương mại 2005, bộ luật Hàng hải, bộ luậtDân sự 2005, luật thuế xuất nhập khẩu, … Ngoài ra còn hàng loạt các nghị định, nghịquyết, qui định, thông tư như NĐ số 12/2006/NĐ-CP ngày 23 tháng 1 năm 2006, NĐ

số 19/2006/NĐ-CP ngày 20 tháng 2 năm 2006, NĐ số 72/2006/NĐ-CP ngày 25/7/2006nhằm qui định hoặc chi tiết hoá hướng dẫn việc thi hành các bộ luật này

3.2 Điều ước quốc tế

Điều ước quốc tế là sự thoả thuận giữa các chủ thể của luật quốc tế mà chủ yếu

là giữa các quốc gia trên cơ sở bình đẳng, tự nguyện nhằm thiết lập những qui tắc pháp

lý bắt buộc để ấn định, thay đổi hoặc hoặc từ bỏ quyền và nghĩa vụ với nhau Điều ướcquốc tế về thương mại có vai trò hết sức quan trọng trong việc ký kết và thực hiện hợpđồng mua bán hàng hoá quốc tế, nó là cơ sở pháp lý quan trọng đối với hợp đồng muabán hàng hoá quốc tế được thiết lập giữa các doanh nghiệp của các quốc gia đó, là cơ

sở để tăng cường mối quan hệ thương mại trao đổi hàng hoá giữa các chủ thể mà cácquốc gia tham gia vì mục đích tăng cường hợp tác thúc đẩy phát triển kinh tế

Mặc dù vậy, trong tư pháp quốc tế, Điều ước quốc tế không phải là nguồn luậtchủ yếu chiếm ưu thế, vì để ký kết một Điều ước quốc tế cần có những điểm tươngđồng về lợi ích trên cơ sở tương quan lực lượng giữa các quốc gia và còn những trởngại về phong tục tập quán, nhưng đây là cách hữu hiệu nhất để giải quyết xung độtpháp luật, chúng có tác động chủ đạo và trực tiếp đối với hoạt động ngoại thương

Điều ước quốc tế có thể phân chia thành Điều ước song phương và Điều ước đaphương hoặc cũng có thể phân chia thành Điều ước quốc tế Điều chỉnh trực tiếp vàĐiều ước quốc tế Điều chỉnh gián tiếp

Đối với Điều ước quốc tế không Điều chỉnh trực tiếp hợp đồng mua bán ngoạithương không qui định quyền và nghĩa vụ của mỗi bên trong hợp đồng mà chỉ Điềuchỉnh ở tầm vĩ mô nhưng cũng là cơ sở để ký kết Bao gồm các hiệp định thương mại.Nội dung của các Điều ước này chỉ định nguyên tắc áp dụng pháp lý chung giữa cácquốc gia Bao gồm chế độ đãi ngộ tối huệ quốc, chế độ đãi ngộ quốc gia, chế độ ưu đãithuế quan phổ cập, nguyên tắc có đi có lại, …

Đối với các Điều ước Điều chỉnh trực tiếp như công ước Viên 1980, công ướcLahayer, … Sau khi đã tham gia Điều ước quốc tế, các quốc gia thành viên phải thihành Điều ước quốc tế có giá trị áp dụng bắt buộc trên toàn bộ lãnh thổ quốc gia đó.Các qui phạm luật quốc gia ban hành phải phù hợp với Điều ước quốc tế (nguyên tắcnội luật hoá)

3.3 Tập quán thương mại quốc tế

Tập quán thương mại là những thói quen thương mại được lặp đi lặp lại trongmột thời gian dài được nhiều nước công nhận và áp dụng rộng rãi trong những hoạtđộng thương mại nhất định Thông thường thói quen thương mại được công nhận là tậpquán thương mại quốc tế khi thoả mãn Điều kiện:

 Thói quen được phổ biến được áp dụng thường xuyên và có tính chất ổn định

 Thói quen duy nhất về từng vấn đề ở từng địa phương, từng quốc gia hay trongtừng khu vực

 Thói quen có nội dung cụ thể rõ ràng dựa vào đó có thể xác định được quyền

và nghĩa vụ của các bên

Tập quán thương mại quốc tế trở thành nguồn luật để Điều chỉnh các quan hệ hợpđồng mua bán hàng hoá ngoại thương trong các trường hợp sau:

 Được các bên thoả thuận trong hợp đồng sẽ áp dụng

 Được qui định trong Điều ước quốc tế

 Hoặc trong trường hợp hợp đồng không có qui định gì vấn đề đang tranh chấp

và Điều ước quốc tế liên quan với luật quốc gia được dẫn chiếu không qui định gì.Điều 13 luật Thương mại Việt Nam 2005 qui định: “Trong trường hợp pháp luậtkhông có qui định, các bên không có thoả thuận và không có thói quen đã được thiếtlập giữa các bên thì áp dụng tập quán thương mại nhưng không được trái với nhữngnguyên tắc qui định trong luật này và trong bộ luật Dân sự”

Tập quán thương mại quốc tế chung và phổ biến là: Điều kiện thương mại quốc tế(Incoterms 2000), Qui tắc và thực hành thống nhất về tín dụng chứng từ (UCP 500),Qui tắc về nhờ thu (URC)

Tập quán thương mại quốc tế là tập quán thương mại được nhiều nước công nhận

và áp dụng rộng rãi ở nhiều nơi, nhiều khu vực Trong các hợp đồng xuất nhập khẩuthường dẫn chiếu tới tập quán thương mại quốc tế trong Incoterms do Phòng Thươngmại và Công nghiệp quốc tế biên soạn vào năm 1936, sửa đổi bổ sung vào các năm

1953, 1967, 1980, 1990 và gần đây nhất là Incortems năm 2000 - qui định về Điều kiệngiao hàng, bao gồm quyền và nghĩa vụ của các bên, như: chi phí trong giao nhận hàng

hoá giữa các bên, thời điểm chuyển rủi ro từ người bán sang người mua Ngoài rangười ta còn áp dụng Qui tắc và thực hành thống nhất về tín dụng chứng từ (UCP) dophòng Thương mại và Công nghiệp quốc tế ban hành.

3.4 Tiền lệ pháp (án lệ) về thương mại

Tiền lệ pháp về bản chất là việc sử dụng các phán quyết đã tuyên bố trước đâycủa toà án hoặc trọng tài trên cơ sở phân tích và vận dụng nó như một cơ sở pháp lý đểcác cơ quan tư pháp giải quyết tranh chấp về sau Đối với một số quốc gia thì tiền lệpháp không được coi là nguồn của pháp luật, nhưng đối với một số nước như Anh, Mỹthì tiền lệ pháp được coi là một nguồn quan trọng của pháp luật

Việt Nam không thừa nhận tiền lệ pháp, nhưng đối với hợp đồng xuất nhập khẩu

nó có thể trở thành luật áp dụng nếu một trong hai nước mà chủ thể mang quốc tịch coi

án lệ là một nguồn của pháp luật và luật áp dụng trong hợp đồng là luật của quốc giacoi án lệ là nguồn của pháp luật Tuy nhiên việc sử dụng án lệ không được trái vớinguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam

III KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG XUẤT NHẬP KHẨU THEO QUI ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM

1 Giao kết hợp đồng xuất nhập khẩu

1.1 Nguyên tắc giao kết

Hợp đồng xuất nhập khẩu được ký kết dựa trên những nguyên tắc sau đây:

 Nguyên tắc tự do, tự nguyện: Hợp đồng là sự thoả thuận và thống nhất ý chí

của các bên tham gia xác lập quan hệ hợp đồng, do đó việc ký kết hợp đồng xuất nhậpkhẩu phải dựa trên cơ sở ý chí tự do của các bên tham gia hợp đồng Các bên tham giahợp đồng có quyền bày tỏ ý kiến của mình, không chịu áp đặt ý chí của bất kỳ cơ quan,

tổ chức hay cá nhân nào Nguyên tắc này loại bỏ tất cả các hợp đồng được ký kết trên

cở sở dùng bạo lực, bị đe dọa, bị lừa bịp hoặc do có sự nhầm lẫn Do vậy, tự nguyện lànguyên tắc cơ bản bắt buộc phải tuân thủ khi các bên chủ thể tham gia ký kết hợpđồng

 Nguyên tắc bình đẳng, cùng có lợi: Có nghĩa là các bên tham gia hợp đồng

hoàn toàn bình đẳng với nhau về các quyền và nghĩa vụ Điều này thể hiện ở chỗ khiđàm phán ký kết hợp đồng các bên đều có quyền đưa ra những ý kiến của mình và đều

có quyền chấp nhận hay không chấp nhận yêu cầu của bên kia mà không bên nào épbuộc bên nào Trong quan hệ hợp đồng kinh tế, quyền và nghĩa vụ phải cân bằng nhau

và các bên tham gia hợp đồng đều phải chịu trách nhiệm với nhau về việc thực hiệnnghĩa vụ của mình

 Nguyên tắc áp dụng thói quen trong hoạt động thương mại được thiết lập giữa các bên: Trừ trường hợp đã có thỏa thuận khác, các bên được coi là mặc nhiên áp

dụng thói quen trong hoạt động thương mại đã được thiết lập giữa các bên đó mà cácbên đã biết hoặc phải biết nhưng không trái với qui định của pháp luật

 Nguyên tắc bảo vệ lợi ích chính đáng của người tiêu dùng: Các bên tham

gia hợp đồng phải có nghĩa vụ thông tin đầy đủ, trung thực cho người tiêu dùng vềhàng hóa và dịch vụ mà mình kinh doanh và phải chịu trách nhiệm về tính chính xáccủa các thông tin đó Bên cạnh các bên đó còn phải chịu trách nhiệm về chất lượng,tính hợp pháp của hàng hóa, dịch vụ mà mình kinh doanh

 Nguyên tắc thừa nhận giá trị pháp lý của thông điệp dữ liệu trong hoạt động thương mại: Trong hoạt động thương mại, các thông điệp dữ liệu đáp ứng các

Điều kiện, tiêu chuẩn kỹ thuật theo qui định của pháp luật thì được thừa nhận có giá trịpháp lý đương nhiên trong văn bản

1.2 Giao kết hợp đồng xuất nhập khẩu

Để đưa ra một bản hợp đồng hợp lý, đảm bảo quyền lợi các bên, các bên thườngphải trải qua một quá trình thương lượng, đàm phán Có thể trực tiếp và gián tiếp vớinhiều phương thức khác nhau, có thể bằng thư từ, điện thoại, fax, … Mỗi phương thức

có ưu nhược điểm nhất định Vì vậy tùy thuộc vào từng trường hợp cụ thể để lựa chọnphương thức thích hợp Việc ký kết theo phương thức gián tiếp hay trực tiếp thườngtuân theo những bước nhất định tùy theo nguồn luật Điều chỉnh

2 Điều kiện ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng xuất nhập khẩu

Hoạt động xuất nhập khẩu chỉ được tiến hành ở các doanh nghiệp đã có đăng kýkinh doanh (theo luật Doanh nghiệp) và đăng ký mã số kinh doanh xuất nhập khẩu tạiCục Hải quan tỉnh, thành phố

2.2 Hình thức hợp đồng

Theo qui định tại Điều 24 của luật Thương mại Việt Nam 2005: “hợp đồng xuấtnhập khẩu có thể được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc được xác lập bằnghành vi cụ thể Đối với các loại hợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật qui định phảiđược thành lập thành văn bản thì phải tuân theo các qui định đó” Điều này qui địnhgiống với Công ước Viên 1980, theo tinh thần nội luật hóa quốc tế

Văn bản ở đây được hiểu bao gồm: Văn bản hợp đồng hoặc là các tài liệu giaodịch khác Các tài liệu giao dịch phải có sự xác nhận nội dung trao đổi, thỏa thuận nhưcông văn, đơn chào hàng, đơn đặt hàng, giấy chấp nhận Theo khoản 15 Điều 3 luậtThương mại qui định: “Các hình thức có giá trị tương đương văn bản bao gồm điệnbáo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo qui định của pháp luật”.Các bên tham gia hợp đồng có thể ký kết hợp đồng xuất nhập khẩu theo hai cách:

 Trực tiếp: Hợp đồng xuất nhập khẩu được hình thành sau khi các bên trực tiếp

gặp gỡ, đàm phán, thỏa thuận với nhau các Điều khoản của hợp đồng Hợp đồng phát

sinh hiệu lực khi các bên cùng thể hiện thống nhất bằng cách cùng ký và đóng dấu vàobản dự thảo hợp đồng.

 Gián tiếp: Đây là hình thức ký kết được các bên trao đổi, thống nhất từng vấn

đề thông qua thư từ, điện thoại, fax, internet, …, trong đó ghi rõ nội dung công việccần giao dịch Một hợp đồng xuất nhập khẩu được ký kết theo phương thức gián tiếpbao gồm hai giai đoạn:

 Đề nghị lập hợp đồng: Bên đề nghị đưa ra những Điều khoản chủ yếu của hợp

đồng, thể hiện trong bản chào hàng hoặc chào mua hàng, đề nghị giao kết hợp đồngmua bán hàng hóa trong một thời gian nhất định, để bên được đề nghị xem xét quyếtđịnh lập hợp đồng Đề nghị lập hợp đồng phải xác định Điều kiện để sự tuyên bố hủy

bỏ đề nghị hợp đồng có hiệu lực

 Chấp nhận đề nghị ký kết hợp đồng: Nếu chấp nhận dứt khoát vô Điều kiện đề

nghị ký kết hợp đồng thì hợp đồng coi như được ký kết Nếu sửa đổi một số Điều kiệntrong đơn đề nghị thì coi như đã từ chối việc ký kết hợp đồng và đưa ra một lời chàohàng mới gửi tới cho đối tác Hợp đồng chỉ được coi là ký kết khi một trong hai bênchấp nhận vô Điều kiện bản chào hàng mà bên kia gửi tới

2.3 Đối tượng hợp đồng

Đối tượng của hợp đồng phải là hàng hóa được phép xuất nhập khẩu theo cácvăn bản pháp luật hiện hành Doanh nghiệp không được phép xuất khẩu những mặthàng cấm xuất nhập khẩu Nếu đối tượng của hợp đồng là loại hàng hóa Nhà nước hạnchế lưu thông, thì loại hợp đồng này thường bị Nhà nước quản lý chặt chẽ về số lượng

và địa chỉ tiêu thụ, việc ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa phải tuân theo pháp luậthiện hành Điều này được qui định trong NĐ số 19/2006/NĐ-CP ngày 20 tháng 02 năm

2006 qui định chi tiết luật Thương mại về xuất xứ hàng hóa

2.4 Nội dung của hợp đồng

Nội dung của hợp đồng bao gồm những Điều khoản mà theo luật Thương mại

Việt Nam 2005 qui định phải có: Tên hàng, số lượng, qui cách, chất lượng, giá cả,

phương thức thanh toán, địa điểm và thời gian giao nhận hàng.

2.4.1 Tên hàng

Trong hợp đồng phải đưa vào Điều khoản tên hàng về mô tả hàng hóa, tên hàngkèm theo địa danh sản xuất, tên hàng theo công dụng của nó Tùy theo mỗi đối tượngcủa hợp đồng mà các bên chọn cách ghi tên hàng cụ thể khi ký kết hợp đồng

2.4.2 Số lượng

Điều khoản về số lượng cần ghi chính xác số lượng hàng hóa có thể qui định về

số lượng hàng hóa kèm theo độ dung sai Do tính phức tạp của hệ thống đo lường được

áp dụng trong thương mại quốc tế, các bên ký kết cần phải thỏa thuận và chọn áp dụngnhững đơn vị tính phổ biến và dễ hiểu để tránh những hiểu lầm đáng tiếc trong các giaodịch của mình

so sánh với chất lượng hàng hóa được giao

Mua bán hàng hóa theo mẫu: Người bán có nghĩa vụ phải giao hàng cho ngườimua đúng mẫu Mẫu hàng sẽ là cơ sở để làm đối chứng với hàng phải bảo quản lưu giữtheo nguyên tắc chọn ba mẫu như nhau, do bên bán, bên mua và bên thứ ba cất giữ Tất

cả các mẫu này đều phải có xác nhận của các bên, được niêm phong và bảo quản theođúng yêu cầu kỹ thuật đối với mẫu

2.5.4 Giá cả

Khi định giá hàng trong hợp đồng mua bán cần nêu rõ: đơn vị tính giá vàphương pháp tính giá Về phương pháp tính giá trong Điều kiện kinh tế thị trường hiệnnay, nói chung thì phương pháp định giá như thế nào cho phù hợp với giá cả thị trường

để bên mua có thể chấp nhận được Đề phòng sự mất giá của tiền, cần qui định về Điều

khoản đảm bảo giá trị đồng tiền trong thời hạn giao hàng nhất định để thanh toán, Điềukhoản bảo lưu về giá cả để phòng tránh rủi ro khi có sự tăng giá kể từ khi hợp đồng đãđược xác lập cho đến khi các bên thực hiện hợp đồng.

2.5.5 Phương thức thanh toán

Tùy theo tính chất đối tượng của hợp đồng và các quan hệ chi trả, hai bên thỏathuận và ghi vào trong hợp đồng với các hình thức như: thanh toán bằng đổi hàng, ủynhiệm chi (chuyển tiền), bằng sec, bằng thư tín dụng, … và hai bên phải thỏa thuậnngay từ đầu thanh toán bằng tiền Việt Nam hay ngoại tệ nào Về thời gian thanh toán

có thể căn cứ vào thời gian và phương thức giao hàng Văn bản luật áp dụng là luậtThương mại Việt Nam 2005,

2.5.6 Địa điểm và thời gian giao nhận hàng

Thời gian giao nhận hàng là thời gian mà một bên tham gia hợp đồng phải hoànthành nghĩa vụ giao nhận hàng cho bên kia Thời gian giao nhận hàng có thể được cácbên qui định là giao nhận hàng trong khoảng thời gian nhất định, giao một lần, giaomột chuyến, giao thành nhiều chuyến, hoặc thời hạn cuối cùng mà hàng phải giaoxong

Địa điểm giao nhận hàng cần được xác định rõ trong hợp đồng mua bán và địađiểm này thường tùy thuộc vào Điều kiện cơ sở Nội dung này được qui định trongĐiều 35 và 37 luật Thương mại Việt Nam 2005

3 Thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu

3.1 Nguyên tắc thực hiện

Sau khi hợp đồng đã được xác lập và có hiệu lực pháp lý, hợp đồng trở thànhluật, các bên tự nguyện thực hiện các nhiệm vụ đã thỏa thuận trong quá trình thực hiệnhợp đồng và các bên tuân thủ những nguyên tắc sau:

 Thực hiện hợp đồng một cách trung thực theo tinh thần hợp tác và có lợi nhấtcho các bên bảo đảm tin cậy lẫn nhau

 Thực hiện đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại, thời hạn, phươngthức và các thỏa thuận khác

 Không xâm phạm đến lợi ích nhà nước, lợi ích công cộng, quyền và lợi íchcủa người khác.

3.2 Nội dung thực hiện

Sau khi hợp đồng xuất nhập khẩu đã được ký kết, các bên cần phải thực hiệnhợp đồng đó Đây là công việc hết sức phức tạp, nó đòi hỏi phải tuân thủ Luật quốc gia

và Luật quốc tế Để thực hiện một hợp đồng xuất nhập khẩu các bên phải tiến hànhnhững giai đoạn sau:

3.2.1 Xin giấy phép xuất nhập khẩu

Giấy phép xuất nhập khẩu là một biện pháp quan trọng để nhà nước quản lýxuất nhập khẩu Vì thế sau khi ký hợp đồng xuất nhập khẩu, doanh nghiệp phải xingiấy phép xuất nhập khẩu để thực hiện hợp đồng Ngày nay, trong xu thế tự do hóamậu dịch, nhiều nước giảm bớt số mặt hàng cần phải xin giấy phép xuất nhập khẩuchuyến Hiện nay ở nước ta, việc cấp giấy phép xuất nhập khẩu được phân công nhưsau:

 Bộ Thương mại (các phòng cấp giấy phép) cấp những giấy phép xuất nhậpkhẩu hàng mậu dịch, nếu hàng đó phải xin giấy phép theo luật định

 Tổng cục hải quan cấp giấy phép xuất nhập khẩu hàng phi mậu dịch

Mỗi giấy phép chỉ cấp cho một chủ hàng kinh doanh để xuất nhập khẩu một hoặcmột số mặt hàng với một nước nhất định, Chuyên chở bằng một phương thức vận tải vàgiao nhận tại một cửa khẩu nhất định Đơn xin giấy phép phải được chuyển đến Phòngcấp giấy phép của bộ Thương mại

3.2.2 Mở tín dụng thư (thông thường là L/C nếu hợp đồng qui định)

Sau khi xin giấy phép xuất nhập khẩu nếu trong hợp đồng qui định việc thanhtoán bằng thư tín dụng thì người mua ở nước ngoài phải tiến hành mở L/C theo đúngthời hạn qui định trong hợp đồng

3.2.3 Thuê tàu lưu cước, mua bảo hiểm hàng hóa

Trong quá trình thực hiện hợp đồng xuất nhập khẩu, việc thuê tàu chở hàng dựa

vào ba căn cứ sau: Những Điều khoản của hợp đồng xuất nhập khẩu, đặc điểm hàngmua bán và Điều kiện vận tải Ví dụ nếu Điều kiện cơ sở giao hàng của hợp đồng muabán xuất khẩu là CIF, nhập khẩu là FOB thì chủ hàng xuất nhập khẩu phải thuê tàu đểchở hàng.

Mặt khác hàng đi trên biển thường gặp nhiều rủi ro, tổn thất Vì thế bảo hiểmhàng hóa đường biển là loại bảo hiểm phổ biến nhất trong ngoại thương Các chủ hàngxuất nhập khẩu của Việt Nam, khi mua bảo hiểm đều mua tại các công ty của ViệtNam Hợp đồng bảo hiểm có thể là hợp đồng bảo hiểm bao, hoặc hợp đồng bảo hiểmchuyến

 Thực hiện các quyết định của hải quan

3.2.5 Giao nhận hàng và kiểm tra hàng hóa

Đối với việc giao nhận hàng nhập khẩu, các cơ quan vận tải có trách nhiệm tiếpnhận hàng hóa nhập khẩu trên các phương tiện vận tải từ nước ngoài vào, bảo quảnhàng hóa trên các phương tiện vận tải từ nước ngoài vào, bảo quản hàng hóa đó trongquá trình xếp dỡ, lưu bãi, và giao cho các doanh nghiệp đã nhập hàng hoặc các đơn vịnhận hàng theo sự ủy quyền của doanh nghiệp đã nhập hàng đó, sau khi hoàn thành thủtục hải quan

Do đó, đơn vị nhận kinh doanh nhập khẩu phải, hoặc trực tiếp hoặc thông quamột đơn vị nhận ủy thác giao nhận thư tiến hành:

 Ký kết hợp đồng ủy thác giao nhận hàng hóa xuất nhập khẩu

 Xác nhận với ga, cảng kế hoạch tiếp nhận hàng nhập khẩu từng năm, từng qúi,lịch tàu, cơ cấu mặt hàng, Điều kiện kỹ thuật khi bốc dỡ, vận chuyển, giao nhận

 Cung cấp các tài liệu cần thiết cho việc giao nhận hàng nếu cơ quan vận tải

không giao những tài liệu đó.

 Thông báo cho các đơn vị trong nước đặt mua hàng nhập khẩu về dự kiếnngày hàng về, ngày thực tế tàu chở hàng về đến cảng hoặc ngày to axe chở hàng về sân

 Phương thức thanh toán bằng cách ghi sổ (Open Account): Được thực hiệnbằng cách người xuất khẩu mở một tài khoản, trên đó ghi các khoản tiền mà ngườinhập khẩu nợ tiền mua hàng hay các khoản chi phí khác liên quan đến việc mua hàng.Người nhập khẩu định kỳ thanh toán khoản nợ hình thành trên tài khoản của ngườixuất khẩu

 Phương thức nhờ thu (Collection of Payment): Là người bán, sau khi thựchiện nghĩa vụ giao hàng hoặc cung ứng một dịch vụ cho khách hàng thì ký phát hốiphiếu đòi tiền người mua, rồi đến ngân hàng nhờ thu hộ mình số tiền ghi trên hối phiếuđó

 Phương thức tín dụng chứng từ: Là phương thức thanh toán theo thỏa thuận,trong đó một ngân hàng theo yêu cầu của một khách hàng sẽ trả tiền cho người thứ bahoặc trả bất kỳ người nào theo lệnh của người thứ ba đó hoặc sẽ trả, chấp nhận, muahối phiếu do người hưởng lợi phát hành hoặc cho phép một ngân hàng khác trả tiền,

chấp nhận hoặc mua hối phiếu khi xuất trình đầy đủ các chứng từ đã qui định và mọiĐiều kiện đặt ra đều được thực hiện đầy đủ.

 Phương thức uỷ thác thu mua (Authority to Purchase - A/P): Là do ngân hàngnước người mua viết cho ngân hàng ở nước ngoài theo yêu cầu của người mua yêu cầungân hàng này thay mặt để mua hối phiếu của người bán ký phát cho người mua mà trảtiền hối phiếu, ngân hàng bên mua thu tiền của người mua và giao chứng từ cho họ

 Thư bảo đảm tiền (Letter of Guarantee - L/C): Ngân hàng bên mua, theo yêucầu của người mua viết cho người bán một cái thư, gọi là “ thư bảo đảm trả tiền”, bảođảm sẽ trả tiền hàng sau khi hàng của bên bán đã đến địa điểm mà các bên qui định

4 Trách nhiệm pháp lý khi vi phạm hợp đồng xuất nhập khẩu

4.1 Các yếu tố cấu thành trách nhiệm

Muốn kết luận một bên có vi phạm hợp đồng hay không, cần phải xem xét cácyếu tố:

 Có hành vi vi phạm hợp đồng

 Có thiệt hại thực tế về tài sản

 Mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại thực tế

4.2 Các hình thức trách nhiệm

4.2.1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng

Theo Điều 297 luật Thương mại Việt Nam 2005 qui định: “Buộc thực hiện đúnghợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng hợp đồng hoặcdùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện và bên vi phạm phải chịu mọi chiphí phát sinh”

Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ không đúnghợp đồng thì phải giao đủ hàng hoặc cung ứng dịch vụ theo đúng thỏa thuận trong hợpđồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hóa, cung ứng dịch vụ kém chất lượng thìphải loại trừ khuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàng khác thaythế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng Bên vi phạm không được dùng tiền hoặchàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác thay thế nếu không được sự chấp thuận của

bên bị vi phạm.

Trong trường hợp bên vi phạm không thực hiện theo qui định tại khoản 2 Điềunày thì bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ của người khác đểthay thế theo đúng chủng loại hàng hóa, dịch vụ ghi trong hợp đồng và bên vi phạmphải trả khoản tiền chênh lệch và các chi phí liên quan nếu có, có quyền tự sửa chữakhuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của dịch vụ và bên vi phạm phải trả các chi phí thực

tế hợp lý Điều này được qui định giống với trong công ước Viên

4.2.2 Phạt vi phạm

Theo Điều 300 luật Thương mại: “Phạt vi phạm là việc bên có quyền lợi bị viphạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản tiền phạt nhất định do vi phạm hợp đồng, nếutrong hợp đồng có thỏa thuận, trừ trường hợp miễn trách nhiệm qui định tại Điều 294của bộ luật này” Quyền đòi tiền phạt vi phạm phát sinh do các hành vi:

 Không thực hiện hợp đồng

 Thực hiện không đúng hợp đồng

4.2.3 Bồi thường thiệt hại

Theo Điều 302 luật Thương mại Việt Nam 2005: “Bồi thường thiệt hại là việcbên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị

vi phạm.” Điều 303 của bộ luật này cũng qui định căn cứ để bồi thường thiệt hại:

25 của công ước Viên cũng như ở Điều 312 luật Thương mại Việt Nam 2005 Hậu quảpháp lý do hủy hợp đồng gây ra (Điều 314 luật này):

 Hợp đồng không có hiêu lực từ thời điểm giao kết, các bên không phải tiếp tục

thực hiện các nghĩa vụ đã thỏa thuận trong hợp đồng, trừ thỏa thuận về các quyền vànghĩa vụ sau khi hủy bỏ hợp đồng và về giải quyết tranh chấp.

 Các bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ của mìnhtheo hợp đồng; nếu các bên có nghĩa vụ hoàn trả thì nghĩa vụ của họ phải được thựchiện đồng thời; trường hợp không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên cónghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền

 Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo qui định của luậtnày

4.3 Các trường hợp được miễn trách nhiệm

Văn bản số 421 của Phòng thương mại và công nghiệp quốc tế, một bên đượcmiễn trách nhiệm về việc không thực hiện toàn bộ hoặc một phần nghĩa vụ của mìnhnếu bên đó chứng minh được rằng:

 Do một trở ngại ngoài sự kiểm soát của bên thực hiện

 Bên đó không thể lường trước một cách hợp lý trở ngại đó

 Bên đó không thể tránh hoặc khắc phục một cách hợp lý các trở ngại đó.Việc miễn trách nhiệm cho một bên hợp đồng được qui định rất cụ thể tại Điều 79công ước Viên 1980 Theo Điều 296 luật Thương mại Việt Nam 2005, có ba trườnghợp miễn trách:

 Trường hợp bất khả kháng

 Lỗi của bên kia (trái chủ) hoặc bên thứ ba

 Các trường hợp miễn trách do hai bên thỏa thuận

4.2.1 Trường hợp bất khả kháng

Là những sự kiện khách quan xảy ra ngoài ý muốn và dự kiến của các bên trongthời gian thực hiện hợp đồng, khi sự kiện đó xảy ra dù đã làm hết khả năng của mìnhnhưng vẫn không thể khắc phục được

4.2.2 Lỗi của bên kia hoặc của bên thứ ba

Nếu lỗi trái chủ là nguyên nhân chủ yếu và trực tiếp gây nên sự vi phạm hợpđồng của thụ trái thì thụ trái được miễn trách nhiệm Trong trường hợp này, để được

miễn trách nhiệm, thụ trái phải chứng minh được lỗi của trái chủ là nguyên nhân chủyếu và trực tiếp dẫn đến vi phạm hợp đồng của mình.

Lỗi của người thứ ba: Khi lỗi của người thứ ba là nguyên nhân trực tiếp và chủyếu dẫn đến việc vi phạm hợp đồng thì bên vi phạm cũng được miễn trách nhiệm nếuchứng minh được điều đó là thực tế

4.2.3 Trường hợp do hai bên thỏa thuận

Bên vi phạm sẽ không chịu trách nhiệm trong trường hợp hợp đồng qui địnhđược miễn trách nhiệm, hoặc do các bên thống nhất thỏa thuận

5 Giải quyết tranh chấp

Theo Điều 317 luật Thương mại Việt Nam 2005: “Hình thức giải quyết tranhchấp có các hình thức như sau:

 Thương lượng giữa các bên

 Hòa giải giữa các bên do một cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân được các bênthỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải

 Giải quyết tại Trọng tài hoặc tòa án.”

5.1 Giải quyết tranh chấp do thương lượng giữa các bên

Khi phát sinh tranh chấp, các bên tự nguyện và nhanh chóng liên hệ, gặp gỡ vớinhau để thương lượng tìm cách tháo gỡ bất đồng với mục đích chung là giữ gìn mốiquan hệ kinh doanh tốt đẹp và lâu dài giữa họ

Thương lượng được tiến hành độc lập hoặc cùng với quá trình tố tụng tại Trọngtài hoặc tòa án

Đối với thương lượng độc lập: Kết quả thương lượng coi như một thỏa thuậnmới về tranh chấp, các bên phải thi hành tự nguyện

5.2 Giải quyết tranh chấp do hòa giải

Hòa giải là một quá trình giải quyết tranh chấp mang tính chất riêng tư, trong đóhòa giải viên là người thứ ba trung gian giúp các bên đạt được một sự thỏa thuận Hòa

giải sẽ lập tức chấm dứt nếu hai bên không đạt được một sự thỏa thuận Hiệu lực củahòa giải chỉ giống như một điều khoản của hợp đồng ràng buộc các bên

Khi hai bên không thể giải quyết những bất đồng của mình bằng thương lượnghay hòa giải thì theo thỏa thuận của hợp đồng sẽ đưa ra Trọng tài hay tòa án giải quyết

5.3 Giải quyết tranh chấp theo thủ tục Trọng tài

Văn bản áp dụng: Pháp lệnh Trọng tài thương mại năm 2003

Trọng tài là quá trình giải quyết tranh chấp do các bên tự nguyện lựa chọn, trong

đó bên thứ ba trung lập sau khi nghe các bên trình bày sẽ ra một quyết định hợp đồng

có tính chất bắt buộc đối với các bên tranh chấp Trọng tài thương mại có ba đặc điểm:

 Phải có sự thỏa thuận của các bên việc đưa tranh chấp ra xét xử bằng trọng tài

 Trọng tài viên hoặc hội đồng trọng tài sẽ đưa ra một bên quyết định, sau khicân nhắc mọi chứng cứ và lập luận của các bên

 Các quyết định và phán quyết của trọng tài có thể được tòa án công nhận vàcho thi hành thông qua mọi thủ tục tư pháp

Sau khi nhận được phán quyết của trọng tài, các bên thường tự nguyện thi hành vìnhiều lý do: Muốn giữ quan hệ làm ăn lâu dài vì biết rằng ít có khả năng để tòa án xemxét và thay đổi lại quyết định của trọng tài Hiệu quả cuối cùng của trọng tài là phánquyết trọng tài thì phải thi hành tại nước có tài sản để thi hành của bên thua

Pháp lệnh trọng tài thương mại được ban hành góp phần quan trọng vào việc thựchiện tốt hơn sự công nhận và thi hành quyết định của trọng tài Việt Nam tại Việt Nam

5.4 Giải quyết tranh chấp theo thủ tục tại Toà án

Văn bản áp dụng: Luật Thương mại 2005, luật tổ chức Tòa án nhân dân năm

2003, bộ luật tố tụng dân sự năm 2005

Tòa án không có thẩm quyền xét xử đương nhiên đối với một tranh chấp phátsinh từ hợp đồng mua bán ngoại thương vì một trong các bên đương sự là người nướcngoài đối với bên kia Tòa án chỉ có quyền giải quyết khi trong hợp đồng các bên thỏathuận giao cho tòa án giải quyết chứ không giao cho Trọng tài Mặt khác, trong điềuước quốc tế cũng không qui định giao cho Trọng tài giải quyết Tòa án còn có thẩm

quyền giải quyết trong trường hợp điều ước quốc tế có liên quan qui định giao tranhchấp cho tòa án giải quyết Như vậy, muốn kiện tới tòa nào thì người đi kiện phải căn

cứ vào hợp đồng và điều ước quốc tế có liên quan

Khi kiện tới tòa án cần lưu ý:

 Luật áp dụng giải quyết tranh chấp là luật áp dụng cho hợp đồng và theo thủtục tư pháp của nước mà tòa án mang quốc tịch

 Xác định đúng thẩm quyền về người và thẩm quyền về việc của tòa án địnhchọn đối với tranh chấp phát sinh từ hợp đồng

Việc xác định đúng thẩm quyền về người thường là điểm yếu của phương thứcgiải quyết tranh chấp bằng tòa án Phương án tốt nhất là kiện ở nơi mà tòa án có thể tìmthấy được bị đơn

Hiệu lực thi hành bản án ở các nước có liên quan đến vụ kiện, tính khách quancủa tòa án được chọn đối với người nước ngoài tham gia tố tụng, thời gian và chi phí.Đối với phần lớn các nước trên thế giới, bản án của tòa án một nước chỉ được tòa

án nước khác cho thi hành trên lãnh thổ quốc gia đó khi hai nước có hiệp định chung

về vấn đề đó

Hiện nay, phương thức giải quyết tranh chấp bằng tòa án không được ưa chuộng

vì những khó khăn do thủ tục tư pháp ở tòa án mang lại, mặt khác, giải quyết tranhchấp bằng tòa án lại mang tính công khai, không đảm bảo được bí mật kinh doanh Bêncạnh đó, chưa có điều ước quốc tế nào về công nhận và thi hành bản án của tòa án giảiquyết các tranh chấp mang tính quốc tế như: Công ước NewYork 1958 đối với giảiquyết tranh chấp bằng Trọng tài Các nước có thể đưa ra những căn cứ để không côngnhận bản án của tòa án nước ngoài Do vậy áp dụng phương thức giải quyết tranh chấpbằng thủ tục tố tụng Trọng tài vẫn được ưa chuộng và phổ biến nhất

Chương II THỰC TIỄN KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG NHẬP KHẨU NGUYÊN VẬT LIỆU NHỰA TẠI HỢP TÁC XÃ CÔNG NGHIỆP

Tên đầy đủ: Hợp tác xã Công nghiệp Quyết Tiến

Tên giao dịch quốc tế: QUYET TIEN inductrial cooperative

 Sản xuất chai nhựa, vành xe đạp, xe máy, mạ niken, đồ mộc, nước tinh lọc

 May mặc xuất khẩu

 Buôn bán nguyên vật liệu về ngành nhựa và may mặc

 Đại lý ký gửi, gia công khung nhôm sắt, buôn bán tư liệu tiêu dùng, sắt xâydựng, nhà hàng ăn uống, sản xuất và mua bán hàng dệt may xuất khẩu

 Buôn bán điện dân dụng và công nghiệp, kinh doanh vận tải, hành khách, hànghóa, buôn bán kinh doanh, tư vấn bất động sản, cho thuê kho chứa hàng, văn phònglàm việc, trưng bày và giới thiệu sản phẩm.

1.2.Chức năng nhiệm vụ của hợp tác xã

1.2.1 Chức năng

Hợp tác xã công nghiệp Quyết Tiến là một đơn vị hoạt động sản xuất kinhdoanh theo cơ chế thị trường dưới sự điều chỉnh của nhà nước

1.2.2 Nhiệm vụ

Hợp tác xã công nghiệp Quyết Tiến có những nhiệm vụ sau:

 Thực hiện các ngành nghề sản xuất đã đăng ký trong điều lệ của hợp tác xãnhằm mục đích tìm kiếm lợi nhuận

 Hoàn thành nghĩa vụ nộp ngân sách nhà nước, tổ chức tốt công tác hạch toán

kế toán tài chính theo qui định của pháp luật

 Sử dụng và phát triển nguồn vốn có hiệu quả, phát triển mạng lưới kinh doanh

 Bồi dưỡng nâng cao nghiệp vụ cho các thành viên trong ban quản trị và bankiểm soát cũng như các xã viên trong hợp tác xã

 Chăm lo đời sống vật chất và tinh thần cho các xã viên cũng như các lao độngđang làm việc trong hợp tác xã

 Phục vụ một cách tốt nhất nhu cầu đòi hỏi của khách hàng Cung cấp các thôngtin về sản phẩm và tính trung thực của các thông tin khi bán hàng cho khách hàng

2 Sơ đồ cơ cấu tổ chức, bộ máy của hợp tác xã

1.2.Sơ đồ cơ cấu tổ chức

Bộ máy quản lý của HTX Công nghiệp Quyết Tiến được thể hiện qua sơ đồ sau:

1.2.Chức năng nhiệm vụ của từng bộ phận

 Ban chủ nhiệm: Ban chủ nhiệm hợp tác xã gồm có bốn người, một chủ nhiệm,

hai phó chủ nhiệm và một kiểm soát viên Ban chủ nhiệm là bộ phận phải chịu tráchnhiệm cao nhất trong hợp tác xã về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, viphạm pháp luật gây thiệt hại cho hợp tác xã đồng thời phải chịu trách nhiệm trước tậpthể xã viên cũng như người lao động trong hợp tác xã Phó chủ nhiệm phụ trách kỹthuật sản xuất sản phẩm đồng thời là người trực tiếp điều hành các phân xưởng và phóchủ nhiệm phụ trách mảng kinh doanh thương mại điều hành và quản lý khối phòngban Họ thay mặt chủ nhiệm tổ chức quản lý điều hành các hoạt động sản xuất kinhdoanh trong hợp tác xã thong qua việc giám sát phòng ban, phân xưởng Phó chủnhiệm là người giúp việc cho chủ nhiệm có nhiệm vụ cố vấn, tham mưu cho chủ nhiệmđiều hành công việc sản xuất kinh doanh của hợp tác xã

 Phòng kinh doanh: Phòng kinh doanh có nhiệm vụ vạch ra kế hoạch sản xuất

và các vấn đề có liên quan đến chất lượng sản phẩm Đồng thời phòng kinh doanh cũng

có trách nhiệm theo dõi việc tiêu thụ sản phẩm Bộ phận bán hàng ghi chép, theo dõiviệc tiêu thụ sản phẩm Bộ phận này tập hợp hóa đơn bán hàng, cuối ngày giao chophòng kế toán để ghi sổ Ngoài việc theo dõi hoạt động sản xuất kinh doanh, phòng

Ban chủ nhiệm

Phòng

kế toán

FX ép phun

FX thổi chai

FX cơ khí