bài giảng giao dịch thương mại quốc tế (nguyễn cương) - chương 2 hợp đồng mua bán quốc tế

Chương HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ CN NGUYỄN CƯƠNG – KHOA KT&KDQT I KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MBQT Khái niệm 1.1 Hợp đồng mua bán hàng hoá  HĐMB tài sản: Đ428 Luật Dân Sự 2005: HĐMBTS thoả thuận: Bên bán có nghĩa vụ giao tài sản nhận tiền; Bên mua có nghĩa vụ toán nhận hàng  Mua bán hàng hoá Đ3 Luật TM 2005: Mua bán hàng hoá hoạt động thương mại, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua nhận tốn; bên mua có nghĩa vụ toán cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thỏa thuận  HĐMB hàng hoá: Là thoả thuận bên, theo bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển vào quyền sở hữu bên mua tài sản gọi hàng hoá tốn; Bên mua có nghĩa vụ 1.2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế ⇒ Căn xác định yếu tố quốc tế hợp đồng a Luật quốc tế:  Đ1 Công ước Lahaye 1964: Trụ sở thương mại, di chuyển hàng hố, địa điểm hình thành CH/ chấp nhận CH  Đ1 Công ước Viên 1980: Trụ sở thương mại b Luật Việt Nam  Quy chế 4794/ 1991 Bộ Thương nghiệp: Quốc tịch, di chuyển hàng hoá, đồng tiền toán  Đ80 Luật Thương Mại 1997: HĐMBHH với thương nhân nước (thương nhân thành lập/ PL nước thừa nhận)  Đ27 Luật Thương Mại 2005: Liệt kê hình thức MBHHQT ⇒ Gián tiếp bác bỏ việc vào quốc tịch  Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (Hợp đồng mua bán quốc tế) Hợp đồng mua bán quốc tế: Là thoả thuận đương có trụ sở thương mại quốc gia khác theo bên gọi Bên bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu bên khác gọi Bên mua (Bên nhập khẩu) tài sản định, gọi hàng hoá ; Bên Mua có nghĩa vụ tốn cho bên bán, nhận hàng quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận Đặc điểm  Đặc điểm chung: - Tự nguyện - Chủ thể thương nhân - Quy định quyền nghĩa vụ - Tính chất song vụ, bồi hồn, ước hẹn  Đặc điểm riêng: • Chủ thể hợp đồng: có trụ sở thương mại nước khác khu vực hải quan riêng • Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan quốc gia • Đồng tiền: Có thể ngoại tệ với bên • Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp + Điều ước thương mại quốc tế + Tạp quán thương mại quốc tế + Án lệ, tiền lệ xét xử + Luật quốc gia Điều kiện hiệu lực HĐMBHHQT  Chủ thể: Hợp pháp - Thương nhân Việt Nam nước + Đ6 LTM 2005: Thương nhân Việt Nam + Đ16 LTM 2005: Thương nhân nước => Quyền kinh doanh XNK: NĐ12 CP/2006, Quyền KDXNK thương nhân nước  Đối tượng: Hợp pháp Tham khảo NĐ12 CP/2006: Hàng tự XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK  Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp Đ27 LTM 2005: Hình thức HĐMBHHQT văn bản, hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo…  Nội dung: Hợp pháp Đủ điều khoản chủ yếu bắt buộc - Luật Việt Nam + LTM 1997: đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, toán, giao hàng + LTM 2005: Không quy định + Đ402 Luật Dân 2005: điều khoản - Luật quốc tế: + CƯ Viên 1980: +) Đ14: Chào hàng: hàng hoá, số lượng, giá +) Đ19: yếu tố cấu thành thay đổi bản: Số lượng, giá, phẩm chất, toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải tranh chấp + Luật Anh: yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng + Luật Pháp: yếu tố: đối tượng, giá Nội dung 1) Các điều khoản trình bày  Thông tin chủ thể  Số hiệu ngày tháng  Cơ sở pháp lý  Dẫn chiếu, giải thích, định nghĩa số thuật ngữ sử dụng HĐ 2) Các điều khoản điều kiện  Các điều khoản chủ yếu mà pháp luật yêu cầu + Điều khoản đối tượng + Điều khoản tài + Điều khoản vận tải + Điều khoản pháp lý  Các điều khoản tuỳ ý 3) Một số lưu ý  Nội dung điều khoản phải chặt chẽ, chi tiết Từ ngữ HĐ: Chính xác, súc tích, rõ nghĩa  Ngơn ngữ : thống phổ biến  II CÁC ĐIỀU KIỆN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ (INCOTERMS) Tổng quan Incoterms 1.1 Khái niệm Điều kiện sở giao hàng (International Commercial Terms) quy định mang tính nguyên tắc việc phân chia trách nhiệm, chi phí rủi ro hàng hóa bên bán bên mua trình giao nhận hàng hóa 1.2 Lịch sử hình thành phát triển - Incoterms 1936 gồm điều kiện: EXW, FCA , FOT/FOR, FAS, FOB, C&F, CIF - Incoterms 1953 gồm điều kiện: Bổ sung DES DEQ + Năm 1967: Bổ sung DAF DDP + Năm 1976: Bổ sung FOA - Incoterms 1980 gồm 14 điều kiện: Bổ sung CIP CPT - Incoterms 1990 gồm 13 điều kiện: + Bỏ FOA FOT + Bổ sung DDU - Incoterms 2000: Giữ nguyên 13 điều kiện Incoterms 1990 song sửa đổi điều kiện FCA, FAS DEQ Ví dụ Cách 1: Bất khả kháng Hai bên không chịu trách nhiệm việc không thực nghĩa vụ Hợp đồng trường hợp Bất khả kháng Ngay xuất Bất khả kháng kiện nằm ngồi tầm kiểm sốt bên, việc khơng lường trước khơng nhìn thấy bao gồm khơng hạn chế:Chiến tranh, nội chiến, bạo loạn, đình cơng, thiên tai, bão lũ, động đất, sóng thần, nổ cháy, nhà xưởng hỏng hóc, can thiệp Chính phủ, bên bị ảnh hưởng gửi thông báo Fax cho bên Bằng chứng Bất khả kháng Cơ quan có thẩm quyền phát hành gửi cho bên vòng ngày Quá thời gian trên, Bất khả kháng không xem xét  Cách 2: Trường hợp BKK áp dụng theo văn 421 ICC Văn coi phần đính kèm theo Hợp đồng  11.ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI 11.1 Khái niệm trọng tài thương mại quốc tế Trọng tài tự nhiên nhân pháp nhân bên thỏa thuận đảm nhận việc giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng  Trọng tài thương mại: Là trọng tài giải tranh chấp thương mại  Trọng tài thương mại quốc tế: Là trọng tài có thẩm quyền giải tranh chất phát sinh kinh doanh quốc tế Hoạt động TTTMQT dựa sở pháp lý định  11.2 Đặc điểm  Thẩm quyền giải trọng tài dựa thỏa thuận bên Giá trị pháp lý thỏa thuận trọng tài Biểu ý chí bên đồng ý giao tranh chấp cho trọng tài giải Là sở pháp lý quy định thẩm quyền của Trọng tài Cơ sở tạo cho trọng tài có quyền hạn định việc giải tranh chấp bên theo quy định luật điều chỉnh hoạt động trọng tài theo quy tắc tố tụng trọng tài Là sở pháp lý tạo nên quyền tài phán Trọng tài Cơ sở pháp lý để Toà án khước từ thẩm quyền xét xử    Phán trọng tài có giá trị chung thẩm bên Trọng tài TMQT chế định bị giới hạn Thoả thuận trọng tài vô hiệu thoả thuận trọng tài có quy định đề nằm thẩm quyền giải trọng tài theo luật trọng tài nước Pháp luật trọng tài ngày phát triển hoàn thiện Ưu điểm:  Hiệu lực định trọng tài  Tính bí mật  Tính liên tục  Tính linh hoạt  Tiết kiệm thời gian  Duy trì quan hệ đối tắc  Trọng tài cho phép bên sử dụng kinh nghiệm chuyên gia  Tính chung thẩm hiệu lực định trọng tài với việc giải tranh chấp kinh doanh quốc tế 11.3 Phân loại  Trọng tài quy chế  Trọng tài vụ việc  11.4 Quy trình xét xử trọng tài  Tự hòa giải, giải thương lượng  Thỏa hiệp trọng tài  Thành lập Hội đồng trọng tài  Hòa giải  Lựa chọn nguồn Luật xét xử  Các bên đưa chứng biện luận  Tiến hành xét xử  Phán Trọng tài  Các bên chấp hành phán 11.5 Điều khoản trọng tài a Điều khoản trọng tài Là thỏa thuận thống bên việc giao tranh chấp phát sinh cho trọng tài cụ thể giải  Hình thức: Văn bản, hình thức tương đương văn b Cách quy định điều khỏan trọng tài Điều khoản trọng tài mẫu - UNCITRAL soạn thảo điều khoản trọng tài mẫu dùng cho trọng tài ad hoc ( Uncitral Model Arbitration Clause): All disputes controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach, termination or invaliadity thereof shall be settled by arbitration in accordance with the Uncitral Arbitration Rules as at present inforce - ICC: All dispute arising out of or relating to this contract shall be determined by arbitration in accordance with the International rules of the American Arbitration Association -VIAC: All disputes arising out of or in relating to this contract shall be finally settled by the VietNam International Arbitration Centre at the Viet Nam Chamber of Commerce and Industry in accordance with its Arbitration Rules” Ví dụ  Cách 1: Mọi tranh chấp xảy phát sinh có liên quan tới Hợp đồng ưu tiên giải hịa giải, thương lượng Nếu khơng đạt đưa xét xử trọng tài Trọng tài lựa chọn Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phòng Thương mại công nghiệp Việt nam Mỗi bên chọn trọng tài, hai trọng tài cử người thứ ba làm chủ tịch HĐTT Luật xét xử luật Việt nam Phán trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài bên thua kiện chịu  Cách 2: Mọi tranh chấp xảy phát sinh có liên quan tới Hợp đồng ưu tiên giải hòa giả, thương lượng Nếu khơng đạt đưa xét xử Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phịng Thương mại cơng nghiệp Việt nam theo thủ tục, quy chế trọng tài Phán trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên Chi phí trọng tài bên thua kiện chịu 12 Điều khoản bảo hiểm Ví dụ: Bảo hiểm: Do người bán mua, bảo hiểm điều kiện “mọi rủi ro” cho 110% trị giá hoá đơn thương mại Giấy chứng nhận bảo hiểm ký hậu để trống, xuất trình khiếu nại tốn Công ty bảo hiểm Việt Nam, chi nhánh thành phố Hồ Chí Minh 13 CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC  Điều khoản vận tải - Quy định tiêu chuẩn tàu chở hàng: tuổi tàu, khả biển, giấy đăng kiểm, quốc tịch treo cờ - Quy định mức bốc dỡ, thời gian bốc dỡ, mốc tính thời điểm bắt đầu thời gian bốc dỡ, thưởng phạt bốc dỡ Điều khoản phạt - Phạt chậm giao hàng - Phạt giao hàng không phù hợp số lượng, chất lượng - Phạt chậm toán - Phạt huỷ hợp đồng… Ví dụ: - Trường hợp giao hàng chậm bên bán phải trả tiền cho bên mua tiền bồi thường thiệt hại 0,25% trị giá số hàng giao chậm - Trường hợp giao hàng không đủ số lượng theo quy định hợp đồng lơ hàng xuất trả lại cho người bán…     Luật điều chỉnh/Luật áp dụng Hiệu lực HĐ Các điều khoản chung ... nhận)  ? ?27 Luật Thương Mại 20 05: Liệt kê hình thức MBHHQT ⇒ Gián tiếp bác bỏ việc vào quốc tịch  Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (Hợp đồng mua bán quốc tế) Hợp đồng mua bán quốc tế: ... có nghĩa vụ 1 .2 Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế ⇒ Căn xác định yếu tố quốc tế hợp đồng a Luật quốc tế:  Đ1 Công ước Lahaye 1964: Trụ sở thương mại, di chuyển... Điều ước thương mại quốc tế + Tạp quán thương mại quốc tế + Án lệ, tiền lệ xét xử + Luật quốc gia Điều kiện hiệu lực HĐMBHHQT  Chủ thể: Hợp pháp - Thương nhân Việt Nam nước + Đ6 LTM 20 05: Thương