Bài giảng Giao dịch thương mại quốc tế - Chương 2: Hợp đồng mua bán quốc tế. Chương này gồm có những nội dung chi tiết sau: Khái quát về hợp đồng mua bán quốc tế, các điều kiện thương mại quốc tế (incoterms), các điều khoản và điều kiện của hợp đồng mua bán quốc tế.
Chương 2 HỢP ĐỒNG MUA BÁN QUỐC TẾ CN. NGUYỄN CƯƠNG – KHOA KT&KDQT I. KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG MBQT 1. Khái niệm 1.1. Hợp đồng mua bán hàng hoá HĐMB tài sản: Đ428 Luật Dân Sự 2005: HĐMBTS là thoả thuận: Bên bán có nghĩa vụ giao tài sản và nhận tiền; Bên mua có nghĩa vụ thanh toán và nhận hàng Mua bán hàng hoá Đ3 Luật TM 2005: Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh tốn; bên mua có nghĩa vụ thanh tốn cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hố theo thỏa thuận HĐMB hàng hố: Là thoả thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển vào quyền sở hữu của bên mua tài sản gọi là hàng hố và được thanh tốn; Bên mua có nghĩa vụ 1.2. Hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế HĐMBHHQT = HĐMB + yếu tố quốc tế Căn cứ xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng a. Luật quốc tế: Đ1 Cơng ước Lahaye 1964: Trụ sở thương mại, sự di chuyển của hàng hố, địa điểm hình thành CH/ chấp nhận CH Đ1 Cơng ước Viên 1980: Trụ sở thương mại b. Luật Việt Nam Quy chế 4794/ 1991 Bộ Thương nghiệp: Quốc tịch, sự di chuyển của hàng hố, đồng tiền thanh tốn Đ80 Luật Thương Mại 1997: HĐMBHH với thương nhân nước ngồi (thương nhân được thành lập/ được PL nước ngoài thừa nhận) Đ27 Luật Thương Mại 2005: Liệt kê các hình thức của MBHHQT Gián tiếp bác bỏ việc căn cứ vào quốc tịch Khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (Hợp đồng mua bán quốc tế) Hợp đồng mua bán quốc tế: Là sự thoả thuận giữa những đương sự có trụ sở thương mại ở các quốc gia khác nhau theo đó một bên gọi là Bên bán (Bên xuất khẩu) có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của một bên khác gọi là Bên mua (Bên nhập khẩu) một tài sản nhất định, gọi là hàng hố ; Bên Mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận 2. Đặc điểm Đặc điểm chung: Tự nguyện Chủ thể là thương nhân Tính chất song vụ, bồi hồn, ước hẹn Đặc điểm riêng: • Chủ thể của hợp đồng: có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau hoặc các khu vực hải quan riêng. • Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan của quốc gia • Đồng tiền: Có thể là ngoại tệ với 1 hoặc 2 bên • Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp + Điều ước thương mại quốc tế + Tạp qn thương mại quốc tế + Án lệ, tiền lệ xét xử + Luật quốc gia 3. Điều kiện hiệu lực của HĐMBHHQT Chủ thể: Hợp pháp Thương nhân Việt Nam và nước ngoài + Đ6 LTM 2005: Thương nhân Việt Nam + Đ16 LTM 2005: Thương nhân nước ngoài => Quyền kinh doanh XNK: NĐ12 CP/2006, Quyền KDXNK của thương nhân nước ngoài Đối tượng: Hợp pháp Tham khảo NĐ12 CP/2006: Hàng tự do XNK; Hàng XNK có điều kiện; Hàng cấm XNK Hình thức Hợp đồng: Hợp pháp Đ27 LTM 2005: Hình thức HĐMBHHQT bằng văn bản, các hình thức có giá trị tương đương văn bản: telex, fax, điện báo… Nội dung: Hợp pháp Đủ những điều khoản chủ yếu bắt buộc Luật Việt Nam + LTM 1997: 6 đk bắt buộc: tên hàng, số lượng, phẩm chất, giá cả, thanh tốn, giao hàng + LTM 2005: Khơng quy định + Đ402 Luật Dân sự 2005: 8 điều khoản Luật quốc tế: + CƯ Viên 1980: +) Đ14: Chào hàng: hàng hố, số lượng, giá cả +) Đ19: 7 yếu tố cấu thành thay đổi cơ bản: Số lượng, giá, phẩm chất, thanh toán, giao hàng, phạm vi trách nhiệm, giải quyết tranh chấp + Luật Anh: 3 yếu tố: tên hàng, phẩm chất, số lượng + Luật Pháp: 2 yếu tố: đối tượng, giá cả 5. Nội dung 1) Các điều khoản trình bày Thơng tin về chủ thể Số hiệu và ngày tháng Cơ sở pháp lý Dẫn chiếu, giải thích, định nghĩa một số thuật ngữ sử dụng trong HĐ 2) Các điều khoản và điều kiện Các điều khoản chủ yếu mà pháp luật yêu cầu + Điều khoản đối tượng + Điều khoản tài chính + Điều khoản vận tải + Điều khoản pháp lý Các điều khoản tuỳ ý 3) Một số lưu ý Nội dung các điều khoản phải chặt chẽ, chi tiết Từ ngữ HĐ: Chính xác, súc tích, rõ nghĩa Ngơn ngữ : chính thống và phổ biến II. CÁC ĐIỀU KIỆN THƯƠNG MẠI QUỐC TẾ (INCOTERMS) 1. Tổng quan về Incoterms 1.1. Khái niệm Điều kiện cơ sở giao hàng (International Commercial Terms) là những quy định mang tính nguyên tắc về việc phân chia trách nhiệm, chi phí và rủi ro đối với hàng hóa giữa bên bán và bên mua trong q trình giao nhận hàng hóa 1.2. Lịch sử hình thành và phát triển Incoterms 1936 gồm 7 điều kiện: EXW, FCA , FOT/FOR, FAS, FOB, C&F, CIF Incoterms 1953 gồm 9 điều kiện: Bổ sung DES và DEQ + Năm 1967: Bổ sung DAF và DDP + Năm 1976: Bổ sung FOA Incoterms 1980 gồm 14 điều kiện: Bổ sung CIP và CPT Incoterms 1990 gồm 13 điều kiện: + Bỏ FOA và FOT + Bổ sung DDU Incoterms 2000: Giữ nguyên 13 điều kiện như Incoterms 1990 song sửa đổi 3 điều kiện FCA, FAS và DEQ. Ví dụ Cách 1: Bất khả kháng Hai bên không chịu trách nhiệm về việc không thực hiện nghĩa vụ Hợp đồng trong trường hợp Bất khả kháng. Ngay khi xuất hiện Bất khả kháng là các sự kiện nằm ngồi tầm kiểm sốt của các bên, sự việc khơng lường trước và khơng nhìn thấy được bao gồm nhưng khơng hạn chế:Chiến tranh, nội chiến, bạo loạn, đình cơng, thiên tai, bão lũ, động đất, sóng thần, nổ cháy, nhà xưởng hỏng hóc, sự can thiệp của Chính phủ, bên bị ảnh hưởng sẽ gửi thơng báo bằng Fax cho bên kia. Bằng chứng Bất khả kháng sẽ được Cơ quan có thẩm quyền phát hành và được gửi cho bên kia trong vịng 7 ngày. Q thời gian trên, Bất khả kháng khơng được xem xét Cách 2: Trường hợp BKK sẽ áp dụng theo văn bản 421 của ICC. Văn bản được coi là phần đính kèm theo Hợp đồng 11.ĐIỀU KHOẢN TRỌNG TÀI 11.1. Khái niệm trọng tài thương mại quốc tế Trọng tài là tự nhiên nhân hoặc pháp nhân được các bên thỏa thuận sẽ đảm nhận việc giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng Trọng tài thương mại: Là trọng tài giải quyết các tranh chấp về thương mại Trọng tài thương mại quốc tế: Là trọng tài có thẩm quyền giải quyết tranh chất phát sinh trong kinh doanh quốc tế. Hoạt động của TTTMQT dựa trên những cơ sở pháp lý nhất định 11.2. Đặc điểm Thẩm quyền giải quyết của trọng tài dựa trên sự thỏa thuận của các bên Giá trị pháp lý của thỏa thuận trọng tài Biểu hiện ý chí của các bên đồng ý giao tranh chấp cho trọng tài giải quyết Là cơ sở pháp lý quy định thẩm quyền của của Trọng tài Cơ sở tạo cho trọng tài có những quyền hạn nhất định trong việc giải quyết tranh chấp giữa các bên theo quy định tại luật điều chỉnh hoạt động trọng tài theo quy tắc tố tụng trọng tài. Là cơ sở pháp lý duy nhất tạo nên quyền tài phán của Trọng tài Cơ sở pháp lý để Tồ án khước từ thẩm quyền xét xử của mình Phán quyết của trọng tài có giá trị chung thẩm đối với các bên Trọng tài TMQT là một chế định bị giới hạn Thoả thuận trọng tài sẽ vô hiệu nếu trong thoả thuận trọng tài có quy định những vẫn đề nằm ngồi thẩm quyền giải quyết của trọng tài theo luật trọng tài của nước đó Pháp luật về trọng tài ngày càng phát triển và hồn thiện Ưu điểm: Hiệu lực của quyết định trọng tài Tính bí mật Tính liên tục Tính linh hoạt Tiết kiệm thời gian Duy trì được quan hệ đối tắc Trọng tài cho phép các bên sử dụng kinh nghiệm của các chuyên gia Tính chung thẩm và hiệu lực của quyết định trọng tài với việc giải quyết tranh chấp trong kinh doanh quốc tế 11.3. Phân loại Trọng tài quy chế Trọng tài vụ việc 11.4. Quy trình xét xử bằng trọng tài Tự hịa giải, giải quyết bằng thương lượng Thỏa hiệp trọng tài Thành lập Hội đồng trọng tài Hịa giải Lựa chọn nguồn Luật xét xử Các bên đưa ra bằng chứng và biện luận Tiến hành xét xử Phán quyết của Trọng tài Các bên chấp hành phán quyết 11.5. Điều khoản trọng tài a. Điều khoản trọng tài Là sự thỏa thuận thống nhất giữa các bên về việc giao tranh chấp phát sinh cho trọng tài cụ thể giải quyết Hình thức: Văn bản, hình thức tương đương văn bản b. Cách quy định điều khỏan trọng tài Điều khoản trọng tài mẫu UNCITRAL soạn thảo điều khoản trọng tài mẫu dùng cho trọng tài ad hoc ( Uncitral Model Arbitration Clause): All disputes controversy or claim arising out of or relating to this contract, or the breach, termination or invaliadity thereof shall be settled by arbitration in accordance with the Uncitral Arbitration Rules as at present inforce ICC: All dispute arising out of or relating to this contract shall be determined by arbitration in accordance with the International rules of the American Arbitration Association VIAC: All disputes arising out of or in relating to this contract shall be finally settled by the VietNam International Arbitration Centre at the Viet Nam Chamber of Commerce and Industry in accordance with its Arbitration Rules” Ví dụ Cách 1: Mọi tranh chấp xảy ra phát sinh có liên quan tới Hợp đồng này ưu tiên giải quyết bằng hịa giải, thương lượng. Nếu khơng đạt được thì sẽ đưa ra xét xử tại trọng tài. Trọng tài được lựa chọn là Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phịng Thương mại và cơng nghiệp Việt nam. Mỗi bên chọn ra một trọng tài, hai trọng tài này sẽ cử ra một người thứ ba làm chủ tịch HĐTT. Luật xét xử là luật Việt nam. Phán quyết của trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên. Chi phí trọng tài sẽ do bên thua kiện chịu Cách 2: Mọi tranh chấp xảy ra phát sinh có liên quan tới Hợp đồng này ưu tiên giải quyết bằng hịa giả, thương lượng. Nếu khơng đạt được thì sẽ đưa ra xét xử tại Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam bên cạnh Phịng Thương mại và cơng nghiệp Việt nam theo những thủ tục, quy chế trọng tài này. Phán quyết của trọng tài có giá trị ràng buộc hai bên. Chi phí trọng tài sẽ do bên thua kiện chịu 12. Điều khoản bảo hiểm Ví dụ: Bảo hiểm: Do người bán mua, bảo hiểm điều kiện “mọi rủi ro” cho 110% trị giá hố đơn thương mại. Giấy chứng nhận bảo hiểm ký hậu để trống, có thể xuất trình khiếu nại thanh tốn tại Cơng ty bảo hiểm Việt Nam, chi nhánh thành phố Hồ Chí Minh 13. CÁC ĐIỀU KHOẢN KHÁC Điều khoản vận tải Quy định tiêu chuẩn tàu chở hàng: tuổi tàu, khả năng đi biển, giấy đăng kiểm, quốc tịch và treo cờ Quy định về mức bốc dỡ, thời gian bốc dỡ, mốc tính thời điểm bắt đầu thời gian bốc dỡ, thưởng phạt bốc dỡ. Điều khoản phạt Phạt chậm giao hàng Phạt giao hàng khơng phù hợp số lượng, chất lượng Phạt chậm thanh tốn Phạt huỷ hợp đồng… Ví dụ: Trường hợp giao hàng chậm thì bên bán phải trả tiền cho bên mua tiền bồi thường thiệt hại là 0,25% trên trị giá số hàng giao chậm Trường hợp giao hàng không đủ số lượng theo quy định trong hợp đồng thì lơ hàng sẽ được xuất trả lại cho người bán… Luật điều chỉnh/Luật áp dụng Hiệu lực HĐ Các điều khoản chung ... “ Incoterms chỉ là những nguyên tắc để giải thích điều kiện cơ sở giao? ? hàng và khơng giải thích các điều khoản khác trong Hợp đồng ” Phịng? ?thương? ?mại? ?quốc? ?tế 2. Incoterms? ?20 00 2. 1. Kết cấu Incoterms? ?20 00 2. 1.1. Kết cấu theo nhóm ... Đối tượng: Di chuyển qua biên giới/ biên giới hải quan của? ?quốc? ?gia • Đồng tiền: Có thể là ngoại tệ với 1 hoặc? ?2? ?bên • Nguồn luật điều chỉnh: Đa dạng, phức tạp + Điều ước? ?thương? ?mại? ?quốc? ?tế + Tạp quán? ?thương? ?mại? ?quốc? ?tế + Án lệ, tiền lệ xét xử... Căn cứ xác định yếu tố? ?quốc? ?tế của hợp đồng a. Luật? ?quốc? ?tế: Đ1 Cơng ước Lahaye 1964: Trụ sở? ?thương? ?mại, sự di chuyển của hàng hố, địa điểm hình thành CH/ chấp nhận CH Đ1 Cơng ước Viên 1980: Trụ sở? ?thương? ?mại