PHẦN MỞ ĐẦU MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ PHẦN MỞ ĐẦU Sự tồn tại của các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước trong nền kinh tế nước ta là không thể phủ nhận, nhất là trong thời kỳ chiến tran[.]
MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ PHẦN MỞ ĐẦU Sự tồn doanh nghiệp 100% vốn nhà nước kinh tế nước ta phủ nhận, thời kỳ chiến tranh bước đầu xây dựng đất nước Song ngày, với thay đổi cấu kinh tế, chuyển từ kinh tế tập trung, quan liêu, bao cấp sang kinh tế thị trường, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước lại dần “đánh mình” Nắm giữ khối lượng lớn vốn, tài sản có nhiều lợi loại hình doanh nghiệp khác, hầu hết doanh nghiệp 100% vốn nước lại rơi vào tình trạng hoạt động cầm chừng, hiệu kinh doanh không khả quan, khơng nói đa số doanh nghiệp rơi vào tình trạng thua lỗ thua lỗ kéo dài Đó điều khơng nhỏ để làm chậm lại bước chân kinh tế Việt Nam Để khắc phục tình trạng yếu doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, đồng thời tạo đà để thay đổi hoạt động doanh nghiệp đó, Đảng Nhà nước ta chủ trương xếp lại doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đề phương án cải cách doanh nghiệp 100% Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước biện pháp để xếp đổi doanh nghiệp nhà nước quy mô nhỏ, thu lỗ kéo dài cần trì sở hữu nhà nước để giảm bớt gánh nặng cho ngân sách nhà nước, đồng thời tạo tính chủ động, sngs tạo hoạt động quản lý kinh doanh doanh nghiệp mà Nhà nước không cần phải nắm giữ vốn, tạo mơi trường cạnh tranh, bình đẳng, cơng khai cho tất loại hình doanh nghiệp MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ PHẦN NỘI DUNG Chương I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ BÁN DOANH NGHIỆP 100% VỐN NHÀ NƯỚC I Khái niệm doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước công ty, tổng công ty nhà nước, Nhà nước sở hữu toàn vốn điều lệ; thành lập, tổ chức quản lý đăng ký hoạt động kinh doanh theo quy định Luật doanh nghiệp nhà nước Doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bao gồm: công ty nhà nước độc lập, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên 100% vốn nhà nước Bộ, quan ngang Bộ, quan thuộc Chính phủ, Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương đại diện chủ sở hữu II Khái niệm bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Định nghĩa Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền tồn doanh nghiệp 100% vốn nhà nước phận doanh nghiệp 100% vốn nhà nước sang sở hữu tập thể, cá nhân pháp nhân khác Các hình thức bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước - Bán toàn doanh nghiệp 100% vốn nhà nước doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, công ty thành viên hạch toán độc lập - Bán phận doanh nghiệp đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, công ty thành viên hạch toán độc lập Chương II: PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VỀ BÁN DOANH NGHIỆP 100% VỐN NHÀ NƯỚC Hiện nay, văn pháp luật quy định vấn đề bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, Nghị định 109/2008/NĐ – CP ngày 10 tháng 10 năm 2008 bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ I Pháp luật hành đối tượng mua, bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Đối tượng bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Theo quy định Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, có hai nhóm đối tượng bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, là: bán tồn - bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, cơng ty thành viên hạch tốn độc lập bán phận doanh nghiệp bán đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, cơng ty thành viên hạch tốn độc lập 2.Đối tượng mua doanh nghiệp 100% vốn nhà nước - Tập thể người lao động doanh nghiệp; - Cá nhân người lao động doanh nghiệp; - Các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế kể doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam trừ tổ chức tài trung gian thực tư vấn định giá, đấu giá bán doanh nghiệp; - Công dân Việt Nam; trừ người không thành lập quản lý doanh nghiệp, cụ thể: + Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; + Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; + Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; + Người chưa thành niên, người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ + Người chấp hành hình phạt tù bị Tịa án cấm hành nghề kinh doanh; + Các trường hợp khác theo quy định pháp luật phá sản - Tổ chức kinh tế tài thành lập theo pháp luật nước hoạt động kinh doanh nước Việt Nam, cá nhân nước ngoài, trừ tổ chức kinh tế tài trung gian cá nhân thuộc tổ chức kinh tế tài trung gian thực tư vấn đầu tư định giá, đấu giá bán doanh nghiệp * Lưu ý: Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước tổ chức kinh tế tài thành lập theo pháp luật nước ngồi hoạt động kinh doanh nước Việt Nam, cá nhân nước ngoài, theo quy định pháp luật xác định nhà đầu tư nước tham gia với doanh nghiệp, công dân Việt Nam khác mua phần doanh nghiệp theo tỷ lệ không vượt mức cam kết quốc tế Việt Nam quyền kinh doanh nhà đầu tư nước ngành, nghề, lĩnh vực mà Việt Nam có cam kết; doanh nghiệp thuộc ngành nghề, lĩnh vực khác, nhà đầu tư nước mua toàn doanh nghiệp II Pháp luật hành điều kiện bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Theo quy định Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP, điều kiện bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước áp dụng sau: Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, công ty thành viên hạch tốn độc lập khơng phụ thuộc vào quy mơ vốn nhà nước trường hợp sau: - Thuộc diện bán doanh nghiệp Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án tổng thể xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước; - Thuộc diện cổ phần hóa Đề án tổng thể xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước khơng thực cổ phần hóa MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ Bán đơn vị phụ thuộc doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, áp dụng đơn vị hạch tốn phụ thuộc tổng cơng ty nhà nước, công ty mẹ, doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, cơng ty thành viên hạch tốn độc lập thuộc trường hợp sau: - Thuộc diện bán phận doanh nghiệp Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án tổng thể xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước không ảnh hưởng đến hoạt động khả thực nghĩa vụ trả nợ phận doanh nghiệp lại; - Thuộc diện cổ phần hóa phận doanh nghiệp Đề án tổng thể xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước khơng thực cổ phần hóa III Ngun tắc bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Việc bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước dựa nguyên tắc bản, quy định cụ thể Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP Các nguyên tắc đó, là: Người mua không bán lại doanh nghiệp thời gian quy định hợp đồng Tài sản doanh nghiệp thực bán tính giá trị Giá trị doanh nghiệp thực bán tính theo giá trị thực tế thị trường Thứ tự ưu tiên lựa chọn phương thức bán doanh nghiệp: - Bán đấu giá có kế thừa công nợ; - Bán đấu giá không kế thừa công nợ; - Bán thỏa thuận trực tiếp có kế thừa công nợ; - Bán thỏa thuận trực tiếp không kế thừa công nợ Ưu tiên cho tập thể người lao động doanh nghiệp mua trả người mua khác lần đấu giá cuối Thực việc cơng bố cơng khai việc hồn thành bán doanh nghiệp MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ Phương tiện toán mua doanh nghiệp tiền đồng Việt Nam Nhà đầu tư nước ngồi có nhu cầu mua doanh nghiệp phải mở tài khoản tiền gửi tổ chức cung ứng dịch vụ toán hoạt động lãnh thổ Việt Nam thực toán việc mua doanh nghiệp thông qua tài khoản Các khoản chi phí thực tế, hợp lý cần thiết cho việc bán doanh nghiệp trừ vào vốn nhà nước nguồn thu từ bán doanh nghiệp, không đủ hỗ trợ từ Quỹ hỗ trợ xếp doanh nghiệp Bộ Tài hướng dẫn nội dung mức chi phí bán doanh nghiệp IV Trình tự bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Tại Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP quy định trình tự bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Trình tự thực sau: - Bước 1: Chuẩn bị bán doanh nghiệp Bao gồm: Thông báo việc bán doanh nghiệp; chuẩn bị hồ sơ, giấy tờ pháp lý doanh nghiệp - Bước 2: Xây dựng, phê duyệt phương án bán doanh nghiệp Bao gồm: + Kiểm kê, đối chiếu, phân loại tài sản nợ; + Lập báo cáo tài phương án xử lý tài sản, tài nợ; + Xây dựng phương án xếp lao động: + Xác định giá trị doanh nghiệp; + Xây dựng phương án bán, xác định giá bán tối thiểu phương thức bán, dự kiến chi phí tổ chức thực bán doanh nghiệp; + Phê duyệt phương án bán, xử lý tài sản, tài chính, cơng nợ, lao động Trường hợp dự kiến số thu từ việc bán doanh nghiệp không đủ bù đắp chi phí thực bán doanh nghiệp (trường hợp người mua kế thừa cơng nợ) MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ không đủ chi phí trả khoản nợ (trường hợp người mua khơng kế thừa cơng nợ) phải chuyển sang hình thức giao giải thể, phá sản - Bước 3: Xử lý tài sản, tài chính, cơng nợ, lao động - Bước 4: Tổ chức bán doanh nghiệp - Bước 5: Phê duyệt kết bán; lập báo cáo tài doanh nghiệp thời điểm bàn giao cho người mua; ký lết hợp đồng; toán, bàn giao tài sản, sổ sách hồ sơ liên quan cho người mua; thơng báo việc hồn thành bán doanh nghiệp - Bước 6: Đăng ký dinh doanh doanh nghiệp sau bán IV Trình tự bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Pháp luật hành quy định có hai phương thứ bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, là: phương thức bán đấu giá phương thức bán trực tiếp Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước theo phương thức bán đấu giá - Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước theo phương thức bán đấu giá phương thức lựa chọn người mua doanh nghiệp, phận doanh nghiệp có từ hai người đăng ký mua trở lên thông qua trả giá cạnh tranh công khai phiên đấu giá (khoản 10 Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP) - Các phương thức đấu giá: + Đấu giá kế thừa toàn số lao động lại, áp dụng trường hợp giải phần số lao động theo quy định pháp luật lao động sách người lao động dôi dư xếp lại công ty nhà nước + Đấu giá không kế thừa lao động, áp dụng trường hợp giải hết số lao động phê duyệt phương án giải hết số lao động theo quy định pháp luật lao động sách người lao động dôi dư xếp lại công ty nhà nước Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước theo phương thức trực tiếp MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ - Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước theo phương thức trực tiếp phương thức lựa chọn đàm phán, thỏa thuận ký hợp đồng trực tiếp người bán doanh nghiệp, phận doanh nghiệp với người mua doanh nghiệp, phận doanh nghiệp trường hợp có tổ chức tập thể người lao động doanh nghiệp nhóm người cá nhân đăng ký mua (khoản Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP) - Ban Đổi Phát triển doanh nghiệp Giám đốc doanh nghiệp trao đổi trực tiếp với người mua giá bán, phương án sử dụng lao động thỏa thuận nội dung hợp đồng mua bán V Quyền, nghĩa vụ trách nhiệm bên mua, bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Đối với doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bán toàn bán phận Khi nhận thông báo việc bán doanh nghiệp, doanh nghiệp có trách nhiệm tổ chức thực cơng việc - Chuẩn bị đầy đủ hồ sơ, giấy tờ pháp lý, hợp đồng chưa lý, Giấy chứng nhận quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản đất đai doanh nghiệp - Kiểm kê, xác định số lượng tài sản có doanh nghiệp, phận doanh nghiệp, đánh giá thực trạng phân loại tài sản tiếp tục sử dụng, tài sản lý, nhượng bán; - Đối chiếu phân loại công nợ phải thu, phải trả; lập danh sách chủ nợ nợ phải trả, số nợ phải thu, chia nợ có khả thu hồi nợ khơng có khả thu hồi kiến nghị biện pháp xử lý; - Lập báo cáo tài quý gần nhất; lập phương án xử lý tài sản, tài chính, cơng nợ theo ngun tắc quy định pháp luật MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ - Xây dựng phương án xếp số lao động có doanh nghiệp với nội dung sau: + Lập danh sách toàn số lao động doanh nghiệp thời điểm cơng bố giá khởi điểm bán doanh nghiệ, có chia số lao động làm việc có hưởng lương có đóng bảo hiểm xã hội khơng đóng bảo hiểm xã hội; số lao động nghỉ việc có tên danh sách doanh nghiệp có đóng bảo hiểm xã hội khơng đóng bảo hiểm xã hội; + Dự kiến số lao động mà người mua phải kế thừa sử dụng lao động, số lao động phải giải theo quy định pháp luật lao động sách người lao động dôi dư xếp lại công ty nhà nước - Tạo điều kiện cho người đăng ký mua doanh nghiệp khảo sát, tiếp cận tài liệu quy định khoản Điều Nghị định - Xử lý tài sản, tài chính, cơng nợ, lao động theo phương án cấp có thẩm quyền phê duyệt theo hợp đồng mua bán doanh nghiệp - Ký hợp đồng thuê tư vấn định giá thuê tổ chức thực đấu giá doanh nghiệp - Lập báo cáo tài doanh nghiệp thời điểm bàn giao cho người mua xử lý vấn đề tài phát sinh từ thời điểm định giá doanh nghiệp đến thời điểm bàn giao - Bàn giao tài sản, sổ sách hồ sơ liên quan cho người mua doanh nghiệp theo thảo thuận ghi hợp đồng mua bán doanh nghiệp Đối với người mua Quyền nghĩa vụ người mua doanh nghiệp 100% vốn nhà nước quy định Điều Nghị định 109/2008/NĐ – CP Theo đó, giai đoạn, người mua có quyền nghĩa vụ khác Cụ thể: 2.1 Đối với người đăng ký mua MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ - Có quyền khảo sát thực trạng doanh nghiệp; nghiên cứu hồ sơ báo cáo tài chính, bảng kê tài sản, Giấy chứng nhận quyền sở hữu, quyền sử dụng tài sản, đất đai, hợp đồng liên quan đến doanh nghiệp; - Có trách nhiệm giữ bí mật thong tin thu từ việc khảo sát thực trạng tài liệu doanh nghiệp; không tiết lộ sử dụng thông tin gây phương hại cho doanh nghiệp, phận doanh nghiệp 2.2 Người mua doanh nghiệp - Được quyền lựa chọn hình thức pháp lý doanh nghiệp sau mua; tiếp tục thuê đất giao đất có thu tiền sử dụng đất theo quy định pháp luật đất đai; - Được kế thừa quyền, lợi ích hợp pháp, nghĩa vụ doanh nghiệp nhà nước ghi hợp đồng mua bán doanh nghiệp hợp đồng ký kết - Thanh toán tiền mua doanh nghiệp theo hợp đồng ký VI Các sách pháp luật doanh nghiệp 100% vốn nhà nước, người mua Chính sách doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bán Chính sách doanh nghiệp bán cho tập thể, cá nhân pháp nhân, theo quy định Điều 26 Nghị định 109/2008/NĐ – CP, áp dụng theo quy định Điều 50 Nghị định số 109/2007/NĐ – CP Cụ thể là: - Được miễn phí trước bạ việc chuyển nhượng tài sản thuộc quyền quản lý sử dụng doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành sở hữu người mua - Được miễn lệ phí cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh chuyển từ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành loại hình doanh nghiệp khác 10 MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ - Được ký lại hợp đồng thuê đất, thuê nhà cửa, vật kiến trúc quan nhà nước với điều khoản áp dụng tương tự cho doanh nghiệp trước bán ưu tiên mua lại theo giá thị trường thời điểm bán để ổn định hoạt động sản xuất, kinh doanh - Được hưởng quyền sử dụng đất theo quy định pháp luật đất đai - Được trì phát triển Quỹ phúc lợi dạng vật như: cơng trình văn hóa, câu lạc bộ, bệnh xá, nhà điều dưỡng, nhà trẻ để đảm bảo phúc lợi cho người lao động doanh nghiệp sau bán Những tài sản thuộc sở hữu tập thể người lao động người mua quản lý Chính sách pháp luật người mua 2.1 Chính sách người mua trả tiền Chính sách người mua trả tiền quy định Điều 27 Nghị định 109/2008/NĐ – CP: “Nếu người mua doanh nghiệp, phận doanh nghiệp trả tiền lần sau mua giảm giá tối đa 5% giá bán khơng bao gồm giá trị quyền sử dụng đất không vượt số vốn chủ sở hữu có doanh nghiệp, phận doanh nghiệp” 2.2 Chính sách tập thể người lao động mua doanh nghiệp Chính sách tập thể người lao động mua doanh nghiệp quy định Điều 28 Nghị định 109/2008/NĐ – CP: “Trường hợp tập thể người lao động doanh nghiệp trúng đấu giá người ký mua, giảm 15% giá bán khơng bao gồm giá trị sử dụng đất, không vượt số vốn chủ sở hữu có doanh nghiệp, phận doanh nghiệp” 11 MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ PHẦN KẾT LUẬN Bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước phương án xếp đổi doanh nghiệp nhà nước hiệu quả, góp phần đem lại thay đổi mạnh mẽ cho kinh tế Việt Nam Những vấn đề pháp lý vấn đề bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước bắt đầu quy định pháp luật Việt Nam từ năm 1999 Nhưng quy định cịn sơ sài Trải qua thời gian thực thi, pháp luật bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Nghị định 103/1999/NĐ – CP bộc lộ hạn chế Song hạn chế khắc phục hoàn thiện dần pháp luật hành bán doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Với quy định cụ thể, chi tiết Nghị định 109/2008/NĐ – CP tạo hành lang thơng thống để doanh nghiệp 100% vốn nhà nước người mua doanh nghiệp 100% vốn nhà nước dễ dàng đạt mục đích hiệu kinh doanh mong muốn Đồng thời đảm bảo lợi ích tập thể người lao động doanh nghiệp 100% vốn nhà nước chuyển đổi chủ sở hữu, tránh tình trạng xáo trộn doanh nghiệp, để doanh nghiệp ổn định vào hoạt động hiệu quả, đảm bảo lợi ích bên lợi ích Nhà nước./ 12 MƠN LUẬT THƯƠNG MẠI BÀI TẬP CÁ NHÂN – HỌC KỲ TÀI LIỆU THAM KHẢO Giáo trình Luật Thương mại – modul 1, Nxb CAND, năm 2008 Nghị định 109/2008/NĐ – CP bán, giao doanh nghiệp 100% vốn nhà nước Nghị định 109/2007/NĐ – CP chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần website: http://www.luatvietnam.com.vn/ http://vbqppl.moj.gov.vn/ 13 ... luật xác định nhà đầu tư nước tham gia với doanh nghiệp, công dân Việt Nam khác mua phần doanh nghiệp theo tỷ lệ không vượt mức cam kết quốc tế Việt Nam quyền kinh doanh nhà đầu tư nước ngành,... gian cá nhân thuộc tổ chức kinh tế tài trung gian thực tư vấn đầu tư định giá, đấu giá bán doanh nghiệp * Lưu ý: Các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước tổ chức kinh tế tài thành lập theo pháp luật nước... động doanh nghiệp; - Các doanh nghiệp 100% vốn nhà nước doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế kể doanh nghiệp có vốn đầu tư nước Việt Nam trừ tổ chức tài trung gian thực tư vấn định giá, đấu giá