LUẬN văn THẠC sỹ CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY cổ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP năm

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG LUẬN VĂN THẠC SĨ CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM Ngành: Luật Kinh tê NGUYỄN HOÀNG LONG BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG LUẬN VĂN THẠC SĨ Chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm Ngành: Luật Kinh tê Mã số: 8380107 Họ tên học viên: Nguyền Hồng Long Người hướng dẫn: PGS,TS Hờ Thuý Ngọc LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan rằng, luận văn thạc sĩ luật kinh tê "Chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014" công trình nghiên cứu của riêng được sự hướng dẫn khoa học của PGS,TS Hồ Thuý Ngọc Các nội dung nghiên cứu, kêt quả đề tài trung thực chưa công bố bất kỳ hình thức trước Ngoài ra, luận văn còn sử dụng một số nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác của các tác giả, quan tổ chức khác đều được trích dẫn chú thích nguồn gốc, có ghi phần tài liệu tham khảo Hà Nội Người cam đoan Nguyễn Hoàng Long LỜI CẢM ƠN Với lòng biêt ơn sâu sắc của mình, xin cảm ơn PGS, TS Hồ Thuý Ngọc tận tình hướng dẫn, giúp đỡ quá trình học tập, lựa chọn đề tài, nghiên cứu hoàn thành luận văn "Chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014" Tôi xin cảm ơn các thầy cô của Khoa Luật trường Đại học Ngoại thương, các thầy cô giảng dạy tại sở Uông Bí giúp đỡ suốt quá trình học tập nghiên cứu tại trường Trong suốt quá trình học tập thực hiện luận văn nhận được sự động viên của bạn bè, đồng nghiệp người thân gia đình Tôi xin chân thành cảm ơn! Hà Nợi Tác giả Ngun Hồng Long MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN LỜI MỞ ĐẦU 1 Tính cấp thiêt của đề tài Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài 3 Mục đích nghiên cứu đề tài Đối tượng nghiên cứu đề tài 5 Phạm vi nghiên cứu đề tài Phương pháp luận nghiên cứu đề tài Bố cục luận văn CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SỐT TRONG CƠNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 1.1 Khái quát chung về công ty cổ phần 1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần 1.1.3 Cơ cấu, tổ chức công ty cổ phần 12 1.2 Chê định Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 19 1.2.1 Ban kiểm sốt vị trí của Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần 19 1.2.2 Chức của Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 21 CHƯƠNG 2.NỘI DUNG QUY ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SỐT TRONG CƠNG TY CỞ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 25 2.1 Lịch sử hình thành phát triển của pháp luật Việt Nam về chê định Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 25 2.2 Thành lập, tở chức Ban kiểm sốt công ty cổ phần 31 2.3 Nhiệm vụ, qùn hạn Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 34 2.4 Thành viên Ban kiểm soát công ty cổ phần 39 2.5 Thực tiễn áp dụng quy định về Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 45 Tiểu kêt chương 58 CHƯƠNG PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM HỒN THIỆN CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SỐT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN .59 3.1 Phương hướng hoàn thiện quy định pháp luật về Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 59 3.2 Mợt sớ giải pháp nhằm hồn thiện chê định Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 61 Tiểu kêt chương 74 KẾT LUẬN 75 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 77 TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN Tên luận văn thạc sĩ Luật kinh tê: Chê định Ban kiểm sốt cơng ty cở phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luận văn đạt được những kêt quả sau: - Luận văn nghiên cứu chủ yêu những vấn đề lý luận thực tiễn về chê định Ban kiểm soát thông qua việc phân tích, tìm hiểu vị trí, vai trò, quyền lợi trách nhiệm của Ban kiểm soát Công ty cổ phần theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 - Luận văn cũng chỉ sự tiên bộ của pháp Luật Doanh nghiệp qua các thời kỳ bằng việc nghiên cứu về lịch sử hình thành phát triển của pháp luật Việt Nam về chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần để chỉ những bất cập, hạn chê thiêu sót của chê định với thực tiễn áp dụng các quy định về Ban kiểm soát công ty cổ phần cùng vai trò một những công cụ quan trọng nhất nhằm bảo vệ quyền lợi ích của các nhà đầu tư - Luận văn nêu lên những ưu, nhược điểm của chê định Ban kiểm soát của công ty cổ phần Qua đó đề xuất một số ý kiên để hoàn thiện chê định nhằm mục đích bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của cổ đông, ngày hiệu quả thực chất hoạt động kinh doanh LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiêt của đề tài Trong xu thê toàn cầu hoá nền kinh tê thê giới, Việt Nam đất nước có nền kinh tê phát triển, tốc độ tăng trưởng kinh tê được trì ổn định, điều tạo điều kiện để khai thông tất cả các thành phần kinh tê xã hội từ đó thu hút được các nhà đầu tư nước tiên hành hoạt động kinh doanh tại Việt Nam Song với sự phát triển của nền kinh tê, hệ thống pháp luật của nước ta không ngừng được củng cố hoàn thiện để tạo được hành lang pháp lý an tồn cho hoạt đợng kinh doanh của các chủ thể, xây dựng nên môi trường đầu tư thuận lợi, đáp ứng kịp thời xu hướng kinh tê của thê giới Bộ Luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp,… cùng nhiều văn bản pháp luật khác đều được cập nhật, sửa đổi để phù hợp với tình hình Sau cuộc đột phá về thể chê của văn bản mang tên “Luật Doanh nghiệp 1999”, thì Luật Doanh nghiệp 2014 được coi cuộc đột phá thể chê lần hai, thể hiện đúng tinh thần Hiên pháp 2013 về quyền tự kinh doanh của công dân, của doanh nghiệp, theo đó, những gì luật pháp không cấm thì người dân, doanh nghiệp được tự đầu tư, kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014 hướng tới sự phù hợp với thực tê kinh doanh hiện tại của doanh nghiệp tháo gỡ nhiều khó khăn, hạn chê, góp phần tạo điều kiện mở một môi trường kinh doanh thuận lợi phù hợp với xu hướng chung của thê giới Trên thực tê cũng phải thừa nhận, mặc dù được đánh giá đạo luật tiên bộ việc tạo điều kiện cho việc hình thành các loại hình doanh nghiệp, nhiên các thiêt chê để tạo hành lang pháp lý cho các chủ thể tự bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của mình một thách thức lớn các nhà lập pháp Khi chưa có Luật doanh nghiệp thì công ty cổ phần hoạt động theo Luật công ty lúc Luật doanh nghiệp đời (tháng 12 năm 1999) thì công ty cổ phần được xác định rõ ràng đầy đủ hơn, một những loại hình doanh nghiệp được quy định Luật doanh nghiệp Cũng từ đó mà công ty cổ phần phát triển mạnh ngày phát huy được những ưu thê của nó nền kinh tê So với các loại hình doanh nghiệp khác thì công ty cổ phần nhiều điểm mạnh việc huy động nguồn vốn nhàn rỗi công chúng Mặt khác với việc hình thành thị trường chứng khoán ở nước ta thì công ty cổ phần điều kiện quan trọng tiên quyêt cho hoạt động của thị trường Từ đó thúc đẩy nền kinh tê phát triển Chê định công ty cổ phần được Luật Doanh nghiệp 2014 điều chỉnh với nhiều quy định mới, đó, đáng chú ý những quy định về sự tồn tại sức ảnh hưởng của Ban kiểm soát cấu tổ chức, quản lý của công ty cổ phần Theo quy định tại Điều 165 Luật Doanh nghiệp 2014, có thể hiểu Ban kiểm soát công ty cổ phần quan có chức giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc việc quản lý điều hành công ty; kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp trung thực của báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính các hoạt động rà soát, giám sát hoạt động kinh doanh khác của công ty Như vậy, bản chất của Ban kiểm soát chính đảm bảo sự thận trọng minh bạch hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần lựa chọn việc có Ban kiểm soát hay không cấu tổ chức, quản lý công ty của mình Theo đó, trừ trường hợp có quy định khác từ pháp luật chứng khoán, công ty cổ phần có quyền không thành lập Ban kiểm soát trường hợp: nêu lựa chọn mô hình tổ chức công ty bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (trong trường hợp công ty phải đảm bảo ít nhất 20% số thành viên hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc hội đồng quản trị để thực hiện chức kiểm soát hoạt động của công ty) Hoặc công ty cổ phần có 11 cổ đông các cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần của công ty Quy định cho phép tự lựa chọn mô hình quản trị công ty cổ phần vừa phù hợp với thông lệ quốc tê, vừa phù hợp với thực tê đa dạng của doanh nghiệp về quy mô, tính chất sở hữu sự đa dạng của cách thức quản trị công ty hiện ở Việt Nam Mặt khác, quy định cũng phù hợp với thực tê hoạt động của Ban kiểm soát công ty cổ phần hiện Mặc dù về lý thuyêt, việc tồn tại Ban kiểm soát có vẻ mang đên nhiều lợi ích cho công ty, hoạt động, Ban kiểm soát khó có thể thực hiện được hêt chức năng, nhiệm vụ của mình Hội đồng quản trị, tổng giám đốc hoặc giám đốc thường tìm cách đủ điều kiện để hạn chê vai trò của Ban kiểm soát Đó chưa kể, có thể một phần tâm lý “người nhà” nên rất khó để cho các thành viên Ban kiểm soát hoạt động một cách công tâm Để kiểm soát được hoạt động của công ty cổ phần nhằm mục đích đem lại lợi ích cho tất cả cổ đông cũng nâng cao hoạt động của công ty thì cần phải có những quy định cụ thể, đáp ứng được sự phát triển mạnh mẽ của loại hình công ty cổ phần Thực tiễn cho thấy, hiện những quy định của pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam còn nhiều lỗ hổng lớn, còn nhiều kẽ hở, bất cập việc thi hành Đặc biệt cấu tổ chức, vận hành của công ty cổ phần Ban kiểm soát công ty cổ phần đóng một vai trò quan trọng giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, tổng giám đốc, giám đốc nhằm ngăn chặn phát hiện những trường hợp sai phạm, thiêu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích việc quản lý, điều hành công ty Ban kiểm soát còn đóng vai trò quan trọng việc đề xuất các biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiên hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt được hiệu quả cao nhất Tuy vậy, thực tê ở Việt Nam cho thấy Ban kiểm soát chưa thể hiện đầy đủ vai trò bảo vệ cổ đông nhà đầu tư, đó rủi ro mà nhà đầu tư cổ đông phải gánh chịu từ sự hoạt động kém hiệu quả của Ban kiểm soát rất lớn Chính vì những lý nêu trên, cứ vào quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014, cùng với kinh nghiệm tích luỹ được quá trình công tác của bản thân mà lựa chọn đề tài “Chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệpnăm 2014” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn Thạc sĩ Luật Kinh tê của mình Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài Trên sở tiêp thu kêt quả khoa học của các đề tài nghiên cứu trước đó, đồng thời đặt vấn đề nghiên cứu mối liên hệ chặt chẽ với nhu cầu thực tiễn để kiên nghị, sửa đổi bổ sung chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần từ đó góp phần bảo vệ tốt quyền lợi ích của các nhà đầu tư Có thể kể đên một số công trình nghiên cứu như: 64 ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực mức độ cẩn trọng quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức công tác kê toán, thống kê lập báo cáo tài chính, cũng thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác của Hội đồng quản trị, cần xem xét bổ sung thêm thẩm quyền của Ban kiểm soát như: điều tra các vụ việc sử dụng nguồn thông tin nội bộ, kiểm tra tính hợp lý của khoản toán cho các nhà thầu các khoản phí nộp ngân sách, kiểm tra tính hợp lý của các khoản trích trước chi trả cổ tức, cũng việc thực hiện các cam kêt về tài chính của công ty, kiểm tra tính phù hợp của việc sử dụng các quỹ của công ty, kiểm tra thời hạn nhận tiền phát hành cổ phiêu, giám sát tính hợp lý của việc định giá các tài sản công ty, yêu cầu nhận thông tin liên quan đên các bên liên quan giao dịch với các bên liên quan, kiểm tra tình hình tài chính của công ty đặc biệt về khả toán tính khoản của tài sản, về khả toán các khoản nợ,… (Tổ chức Tài chính quốc tê, Cẩm nang quản trị công ty, NXB Nông nghiệp, Hà Nợi 2010) Ngồi ra, cũng cần mở rợng thẩm quyền của Ban kiểm soát,cho phép Ban kiểm soát có quyền tham gia vào các cuộc họp đánh giá, miễn nhiệm, bãi nhiệm Ban Giám đốc các thành viên Hội đồng quản trị - Về trách nhiệm pháp lý của Ban kiểm soát, Luật Doanh nghiệp năm 2014 các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp hiện tại không nêu rõ trách nhiệm mà Ban kiểm soát phải gánh chịu nêu không làm tròn nhiệm vụ của mình Do đó, để nâng cao nữa chất lượng của Ban kiểm soát công ty cổ phần, cần quy định cụ thể, chi tiêt về trách nhiệm pháp lý kiểm soát viên họ không làm tròn vai trò của mình cũng trường hợp kiểm soát viên vi phạm nghĩa vụ gây thiệt hạ cho công ty hoặc người khác Ví dụ, có thể tham khảo các thông lệ về quản trị công ty, tất cả các thành viên của Ban kiểm soát phải ký vào báo cáo của Ban kiểm soát người không ký vào báo cáo phải giải thích lý hoặc chỉ thành viên từ chối ký báo cáo mà không giải thích được lý từ chối Hơn nữa, thành viên Ban kiểm soát tham dự họp Đại hội đồng cổ đông nên dành cho cổ đông hội để hỏi thảo luận kêt quả thẩm tra của Ban kiểm soát 65 - Về thành viên Ban kiểm soát, cần sửa đổi chê giới thiệu bầu thành viên Ban kiểm soát Để hạn chê, tránh sự phụ thuộc của thành viên Ban kiểm soát thành viên Hội đồng quản trị Ban Giám đốc công ty cần quy định rõ các thành viên Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty không được quyền cử, giới thiệu các thành viên Ban kiểm soát Bên cạnh đó cần đảm bảo điều kiện hoạt động cho các thành viên Ban kiểm soát lương các khoản thù lao của Ban kiểm soát không bị ảnh hưởng với quyêt định của Hội đồng quản trị Ban Giám đốc Do vậy, nên sửa đổi thành lương các khoản thù lao của Ban kiểm soát Đại hội đồng cổ đông quyêt định Điều nhằm tăng cường sự độc lập hoạt động của Ban kiểm soát Cũng cần sửa đổi quy định về số lượng thành viên Ban kiểm soát Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 hiện hành, số lượng thành viên Ban kiểm soát đại diện chủ sở hữu quyêt định cứ vào quy mô của công ty Tuy nhiên, khoản Điều 102 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định số lượng thành viên Ban kiểm soát tối thiểu 03 người tối đa 05 người Quy định chưa thực sự phù hợp, bởi có nhiều công ty cổ phần quy mô lớn, hoạt động đầu tư kinh doanh nhiều lĩnh vực khác mà Ban kiểm soát tối đa chỉ có 05 người ít so với nhu cầu không đảm bảo thực hiện được chức năng, nhiệm vụ của Ban kiểm soát Với những công ty cổ phần hoạt động đa ngành vậy, Ban kiểm soát phải chuyên môn hoá, phải hoạt đợng tích cực hiệu quả nữa hồn thành nhiệm vụ của mình Để đạt được điều đó cần có nguồn nhân lực với trình độ chuyên môn cao mà luật lại giới hạn số lượng thành viên Ban kiểm soát vậy chưa thực sự phù hợp với thực tiễn Cần đặt các tiêu chuẩn, điều kiện cụ thể về thành viên Ban kiểm soát nhằm đảm bảo nữa hoạt động độc lập của quan Luật Doanh nghiệp năm 2014 về bản tạo cho Ban kiểm soát có vị trí độc lập quan hệ với Hội đồng quản trị Ban Giám đốc Tuy nhiên, luật không cấm thành viên Ban kiểm soát người lao động của công ty nên khả một người vừa lao động, vừa cổ đông được Đại hội đồng cổ đông bầu làm thành viên Ban kiểm soát Thực tê, thành viên Ban kiểm soát thường được bầu từ những người cổ đông lớn đề cử, hoặc có quan hệ với Hội đồng quản trịbởi vậy họ thường không giữ được sự khách quan thực hiện chức năng, nhiệm vụ của thành viên Ban kiểm soát Bởi vậy, cần đặt tiêu chuẩn, 66 điều kiện của thành viên Ban kiểm soát từ ứng cử, đề cử đên hêt nhiệm kỳ nhằm đảm bảo vị trí độc lập của thành viên Ban kiểm soát Có thể hiểu đơn giản, tại thời điểm được bầu làm thành viên Ban kiểm soát, thành viên không còn người lao động của công ty mà người hoạt động độc lập với Hội đồng quản trị Ban giám đốc Quy định về thù lao Ban kiểm soát cần được rõ ràng, độc lập với việc đề xuất của Hội đồng quản trị Vấn đề thù lao một những nguyên nhân thực tê ảnh hưởng đên tính độc lập hoạt động của Ban kiểm soát công ty cổ phần Thành viên Ban kiểm soát xét cho cùng người lao động việc kiểm soát lại những người sử dụng lao động – người quyêt định thu nhập của họ điều khó làm Chính vì thê, cần có quy định để đảm bảo rằng thành viên Ban kiểm soát không bị chi phối, lo lắng về vấn đề thù lao thực hiện vai trò kiểm tra, giám sát của mình Vì vậy, cần bổ sung chê công khai thù lao thành viên Ban kiểm soát cũng sở, cách thức hưởng thù lao các lợi ích khác của thành viên Ban kiểm soát Quyêt định về vấn đề mức thù lao cho thành viên Ban kiểm soát cần có những cân nhắc trao cho Hội đồng quản trị xem xét đề đạt trước trình Đại hội đồng cổ đông - Về nhiệm vụ của Ban kiểm soát việc thẩm định báo cáo, báo cáo giám sát của Ban kiểm soát tại Đại hội đồng cổ đông thường mang tính hình thức, không có giá trị kênh thông tin cho Đại hội đồng cổ đông Các bản báo cáo của Ban kiểm soát thường có nội dung tương tự với báo cáo của Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty, nội dung chủ yêu khen, đánh giá những thành tích hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty Với những hạn chê, khuyêt điểm việc thực hiện kê hoạch kinh doanh, thực hiện điều lệ, nghị quyêt của công ty thường được nói giảm, nói tránh không thể hiện được tính khách quan Do đó để đảm bảo cho báo cáo của Ban kiểm soát phản ánh trung thực, khách quan tình hình hoạt động của công ty thì cần thiêt yêu cầu nội dung của bản báo cáo, đặc biệt cần có giải trình liên quan đên xung đột lợi ích Với việc yêu cầu nội dung báo cáo có thể giúp cho Ban kiểm soát thuận lợi việc thực hiện chức kiểm tra, giám sát đưa kiên nghị phù hợp Có vậy, báo cáo thẩm định của Ban kiểm soát có ý nghĩa việc 67 chấn chỉnh hoạt động của các thành viên Hội đồng quản trị Ban giám đốc lợi ích của cổ đông công ty Để kêt quả hoạt động kiểm tra, giám sát của Ban kiểm soát được tôn trọng có ý nghĩa cảnh báo đói với Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc thiêt nghĩa nên bắt buộc các báo cáo của Ban kiểm soát phải cung cấp cho các quan nhà nước cũng phải công khai những công ty cổ phần có thành lập Ban kiểm soát, điều góp phần làm cho các công ty cổ phần phải nhanh chóng thành lập Ban kiểm soát hội đủ điều kiện theo quy định của pháp luật doanh nghiệp Để làm được điều đó, cần có chê tài cụ thể những biện pháp hữu hiệu để thực thi những cảnh báo của Ban kiểm soát phát hiện những hành vi vi phạm của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc mà Ban kiểm soát có văn bản thông báo cho Hội đồng quản trị yêu cầu người có hành vi vi phạm chất dứt hành vi mà họ không thực hiện thì Ban kiểm soát được quyền triệu tập Đại hội đồng cổ đông để xem xét miễn nhiệm các trường hợp Trình tự thủ tục triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông của Ban kiểm soát quy định Luật Doanh nghiêp cũng phải đơn giản gọn nhẹ so với thủ tục thông thường Ban kiểm soát phải chịu trách nhiệm về việc triệu tập cuộc họp Bên cạnh đó, cũng cần mở rộng quyền cảnh báo của Ban kiểm soát đên tồn bợ các phòng ban những người quản lý khác công ty Để giám sát việc tuân thủ pháo luật của cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, Luật Doanh nghiệp cũng nên quy định cho phép thành viên Ban kiểm soát đương nhiên có mặt tại cuộc họp Ban kiểm soát có quyền yêu cầu các quan tài phán xem xét tính hợp pháp các quyêt định của Đại hội đồng cổ đông * Giải pháp bổ trợ khác - Tăng cường chun mơn Ban kiểm sốt cơng ty cở phần: Bên cạnh việc bổ sung các quy định pháp luật về chuyên môn bắt buộc thành viên Ban kiểm soát thì trước hêt bản thân kiểm soát viên với vai trò giám sát của mình cần thường xuyên rèn luyện, nâng cao trình độ chuyên môn để có thể hoàn thành tốt nhiệm vụ của mình Để nâng cao lực chuyên môn nghiệp vụ của kiểm soát viên, tác giả xin phép đưa một số giải pháp cụ thể như: Xây dựng chê điều 68 động linh hoạt thay đổi vị trí công việc giữa Ban kiểm soát các bộ phận công ty nhằm mục đích giúp các thành viên Ban kiểm soát hiểu rõ về việc thực hiện chức năng, nhiệm vụ của các bộ phận công ty; Tổ chức tập huấn, chuyên môn nhiệp vụ cho các thành viên Ban kiểm soát cử cán bộ tham gia các lớp học chuyên môn về nghiệp vụ kiểm tra, giám sát theo chủ đề - Tăng cường công tác tuyên truyền, phổ biến để nâng cao nhận thức vị trí, vai trò Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Đây nhiệm vụ cần thiêt quan trọng mang tính đồng bộ tổng thể các giải pháp công ty cổ phần bối cảnh yêu cầu về nâng cao hiệu quả, hiệu lực của Ban kiểm soát Hiện nhiều công ty cổ phần còn chưa coi trọng Ban kiểm soát, nhiều nơi còn lờ sự tồn tại của Ban kiểm soát, không chủ động việc xây dựng quy chê hoạt động của Ban kiểm soát Hiện trạng rất khó để tạo điều kiện, sở, cứ cho Ban kiểm soát thực hiện tốt nhiệm vụ kiểm tra, giám sát của mình Bên cạnh việc xây dựng khung pháp lý hồn thiện về thành lập, tở chức, hoạt đợng của Ban kiểm soát, cần thiêt phải thay đổi nhận thức của các thiêt chê công ty cổ phần về vai trò của Ban kiểm soát Một số giải pháp định hướng nhằm nâng cao nhận thức về Ban kiểm soát công ty cổ phần: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty cở phần cần chủ đợng xây dựng hồn thiện các hệ thống văn bản nội bộ của công ty đó có quy chê tổ chức hoạt động của Ban kiểm soát theo hướng quy định cụ thể, chi tiêt hơn; tích cực tham gia các khoá đào tạo, bồi dưỡng về kỹ năng, nghiệp vụ công tác kiểm tra, giám sát nội bộ công ty để nâng cao nhận thức, hiểu biêt về trình độ chuyên môn của Ban kiểm soát - Nâng cao nhận thức cở đơng vị trí quan trọng Ban kiểm sốt giám sát cơng ty cở phần Luật Doanh nghiệp năm 2014 trao quyền cho cổ đông quyêt định các vấn đề tại Đại hội đồng cổ đông bằng nghị quyêt hoặc trao quyền cho cổ đông hoặc nhóm cổ đông biểu quyêt thực hiện một số quyền nhất định cử người tham gia ứng cử vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát yêu cầu Ban kiểm soát xem xét các tài liệu của công ty, các công việc quản lý điều hành của công ty Có thể nhận thấy, hạn chê của 69 việc thực hiện yêu cầu xem xét từ phía Đại hội đồng cổ đông một năm chỉ có thể họp thường niên 01 lần họp bất thường từ 01 đên 02 lần Bởi vậy, việc trao quyền cụ thể, thường xuyên cho Ban kiểm soát nhiệm kỳ thông qua việc ban hành quy chê tổ chức hoạt động vô cùng quan Trên thực tê, có nhiều trường hợp Đại hội đồng cổ đông giao quyền soạn thảo Quy chê tổ chức hoạt động của Ban kiểm soát cho Hội đồng quản trị dẫn đên tình trạng Hội đồng quản trị hạn chê quyền của Ban kiểm soát hoặc Đại hội đồng cổ đông chấp thuận cho Hội đồng quản trị bổ nhiệm thành viên Ban kiểm soát, điều làm hạn chê tính độc lập của Ban kiểm soát kiểm tra, giám sát Ngoài ra, mặc dù Luật Doanh nghiệp năm 2014 có quy định hạn chê những người được bầu làm thành viên Ban kiểm soát không phải người có quan hệ huyêt thống, gia đình với thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc người quản lý khác để thâu tóm lợi ích thông đồng trục lợi không thể phủ nhận tình trạng cổ đông lớn có đại diện Ban kiểm soát người thân quen của các thành viên Hội đồng quản trị được bầu làm thành viên Ban kiểm soát nhằm tăng sự ủng hộ củng cố quyền lực Bởi vậy, cổ đông tham gia góp vốn vào công ty cổ phần cần thiêt phải nhận thức được quyền của mình, đồng thời thông qua thẩm quyền ban hành quy chê tổ chức hoạt động của Hội đồng quản trị Ban kiểm soát để hồn chỉnh chê giám sát nợi bợ theo hướng củng cố vị trí độc lập của Ban kiểm soát, quy định nghĩa vụ phối hợp hoạt động của Hội đồng quản trị với Ban kiểm soát nhằm hạn chê tình trạng lạm dụng quyền hạn của người quản lý, điều hành - Một vấn đề nóng gần đây, mô hình xoá bỏ Ban kiểm soát chính thức có hiệu lực từ năm 2015, doanh nghiệp niêm yêt có thể áp dụng mô hình kiểm toán độc lập, đó thay thê Ban Kiểm soát bằng việc bầu cử thành viên độc lập, trực thuộc Hội đồng quản trị Và thê giới, đặc biệt tại các nước châu Âu, hầu hêt doanh nghiệp đều không có phòng Ban kiểm soát bộ máy, Việt Nam quốc gia số ít thực hiện mô hình Thậm chí, không chỉ kiểm toán, bộ phận kê toán tại các nước tiên tiên này, doanh nghiệp còn áp dụng mô hình kê toán quản trị, tức một phòng ban có thể thực hiện kiểm toán nội bộ, song song với nhiệm vụ tham mưu chiên lược, phòng ngừa rủi ro cho doanh nghiệp Có thể hiểu đơn giản 70 rằng, kê toán quản trị không còn đơn thuần bộ phận kê toán cách hiểu của chúng ta (tức bookkeeping), mà một business patner – nơi nguồn nhân lực đủ trình độ chuyên môn, tín nhiệm để kiểm toán lại dòng tiền, BCTC, thu chi của Công ty, phát hiện những vấn đề tồn đọng… từ đó đưa chiên lược quản trị rủi ro, tham mưu kê hoạch kinh doanh cho ban điều hành (Hiêu Ngũn, Bỏ Ban Kiểm sốt giảm tới thiểu 5% doanh thu thất thốt, nhiều doanh nghiệp chưa làm?, Tri thức trẻ, tại địa chỉ: http://cafef.vn/bo-ban-kiem-soat-co-the-giam-toithieu-5-doanh-thu-that-thoat-tai-sao-nhieu-doanh-nghiep-van-chua-lam20180828022133402.chn, truy cập ngày 28/08/2018) Ví dụ cụ thể, doanh nghiệp Nhà nước Trung Quốc từ lâu đặt quan tâm đủ lớn vào vai trò của kê toán quản trị, với những nét tương đồng kinh doanh, quản trị… Còn Việt Nam trước đó theo mô hình kinh doanh của Liên Xô, dẫn đên vô hình trung hình thành Ban kiểm soát Để rồi đên nay, mặc dù cũng có quy định nhân sự Ban kiểm soát phải có chứng chỉ hành nghề, song đó chứng chỉ gì còn chưa rõ ràng Do đó, Ban kiểm soát thời gian qua chưa có phát huy được vai trò của mình, tính độc lập không có, hoặc nêu có cũng không cao Như vậy, việc đên quyêt định loại bỏ Ban Kiểm soát một mặt không ảnh hưởng đên kiểm soát của công ty, mà còn tiêt giảm được chi phí, tinh gọn bộ máy cũng tập trung được về vai trò của Hội đồng quản trị Nhận thức được nhược điểm về mô hình quản trị công ty cổ phần Ban kiểm soát người “thổi còi” “thấp cổ bé họng”, một số công ty mạnh dạn lựa chọn cho mình hướng Đây cũng lý chung của nhiều đơn vị tiên phong loại bỏ Ban kiểm soát để thay thê bằng thành viên Hội đồng quản trị độc lập, kể tên có Vinamilk (VNM), Hoa Sen (HSG), Licogi (LCG), Cơ điện lạnh (REE), Coteccons (CTD), Novaland (NVL)… Song bên cạnh đó, nhiều doanh nghiệp chưa tiên hành chuyển đổi theo mô hình Lí đầu tiên có lẽ chưa đủ quan tâm, cả hành lang pháp lý cũng chưa rõ ràng dẫn đên doanh nghiệp ngại làm.Điển hình các tiểu ban thì bổ nhiệm, nhiệm vụ, quyền hạn thê nào; tiểu ban kiểm toán có làm nhiệm vụ Ban kiểm soát mô hình cũ hay không? Hơn nữa, nêu áp dụng mô hình một cấp thì bắt buộc ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải thành viên độc lập có Ban Kiểm 71 toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị, đồng thời trưởng ban kiểm toán trưởng tiểu ban lương thưởng bắt buộc thành viên độc lập Như vậy, với trường hợp công ty chỉ có từ 3-5 thành viên Hội đồng quản trị, có được nhân sự độc lập để làm tiểu ban kiểm toán các tiểu ban khác? Xa hơn, sau loại bỏ Ban Kiểm soát theo lộ trình tiên đên một bộ phận kiểm toán độc lập – nơi không chỉ kiểm soát mà còn tham mưu chiên lược – hiện phòng ban kiểm soát của doanh nghiệp chưa có tiêng nói nhiều việc đề xuất, hay tham gia vào quá trình kinh doanh, điều hành.Để khắc phục điều này, bên cạnh thời gian cần thiêt, nguồn nhân lực toán nan giải Thực trạng hiện theo ông Thanh, một nhân sự kiểm toán mà có đủ tín nhiệm để phát biểu thì phải có thâm niên, nhiên vị trí kiểm toán nội bộ lại đòi hỏi về độ nhạy với dòng chảy kinh tê, tài chính, đáp ứng được nền tảng cuộc cách mạng 4.0 – chính vấn đề Song song với đó, nguồn nhân lực trẻ chuyên môn cao tại Việt Nam cũng chưa có nhiều.Với mô hình Ban Kiểm soát tồn tại độc lập, đóng vai trò "cơ quan tư pháp", có nhiệm vụ kiểm tra, kiểm soát hoạt động của Hội đồng quản trị Ban Giám đốc công ty.Tuy nhiên, Ban kiểm soát chỉ đóng vai trò quan trọng về mặt lý thuyêt Thành viên của Ban kiểm soát nhân viên bình thường công ty, không có chức vụ quản lý, không được phép nắm giữ nhiều cổ phần, vậy tiêng nói của họ còn có sức nặng hay không? Câu trả lời thực tê, chỉ bộ phận bàn giấy “thấp cổ bé họng” gần lép vê trước các quyêt định quan trọng của công ty Thực trạng rằng, nhiều vụ việc liên quan đên hành động vụ lợi của Ban giám đốc gây ảnh hưởng nghiêm trọng đên lợi ích của cổ đông công ty, không hề có bất kỳ tiêng nói cảnh báo từ Ban kiểm soát cho đên vụ việc bị phát giác muộn màng Điển hình nhất vụ việc tham ô, lạm dụng chức quyền chiêm đoạt tài sản của một loạt cán bộ cấp cao Ocean Bank, gây thiệt hại cho ngân hàng 1.500 tỷ đồng Ban kiểm soát không hề có bất kỳ phản ứng về sai phạm liên quan đên việc chi lãi của Ocean Bank, quan chức trách nhúng tay phát hiện Thậm chí, sự kiện bị phát giác, Trưởng Ban kiểm soát có những tuyên bố một cách vô can: “Không thể phát hiện sai phạm từ Báo cáo tài chính” hay “Tôi không được tham gia cuộc họp của Hội đồng quản trị” Trong mô hình mới, xoá bỏ Ban kiểm soát, điều khác biệt nằm ở người thực 72 hiện vai trò kiểm soát Tiểu ban kiểm toán trực thuộc Hội đồng quản trị được thay thê Thành viên của Tiểu ban thành viên độc lập của Hội đồng quản trị, người có uy tín chuyên môn, đặc biệt về kiểm soát kiểm toán Với hai vai trò trên, họ vừa có sự độc lập nhất định công ty, lại người có tiêng nói “sức nặng” nhất định (Tiểu Liên,'Cạch' Ban kiểm soát khỏi máy, doanh nghiệp Việt tiến hành đến đâu?,Kinh tê & Tiêu dùng (2017), tại địa chỉ:https://vietnambiz.vn/cachban-kiem-soat-ra-khoi-bo-may-doanh-nghiep-viet-tien-hanh-den-dau-38291.html , truy cập ngày 28/11/2017) Trước những bất cập cũng tính cần thiêt của việc có một bộ phận kiểm toán nội bộ doanh nghiệp, các quan chức cũng đơn vị liên quan tiên hành rất nhiều cuộc họp nhằm đưa giải pháp Việt Nam thành lập một hiệp hội VIOD - liên quan đên kiểm toán nội bộ - nơi chia sẻ, giao lưu cũng thúc đẩy mạng lưới kiểm toán nội bộ phát triển, phổ biên Tuy nhiên, hiệp hội chưa nhận được quan tâm nhiều từ phía thị trường Hay giải quyêt toán nhân sự, một hội thảo liên quan tại HoSE đây, đặc biệt nhấn mạnh đên kỹ phỏng vấn cũng kiểm định rủi ro gian lận quá trình kiểm toán tại doanh nghiệp Việt Nam có thói quen ngại chia sẻ, nhất các rủi ro, các điểm yêu, nói Do đó, chuyên viên kiểm toán nội bộ cần chú trọng tích lũy kiên thức, kỹ theo tiêu chuẩn hành nghề quốc tê để đáp ứng yêu cầu hiệu quả hoạt động của bộ phận Trong đó, việc loại bỏ Ban kiểm soát để thay thê bằng thành viên Hội đồng quản trị một phần công tác xây dựng hệ thống quản trị nội bộ cho doanh nghiệp Về vi mô từng doanh nghiệp, với những khúc mắc về số lượng thành viên Hội đồn quản trị chưa đủ đáp ứng hay tính khách quan chính người công ty kiểm toán cho đơn vị của mình, điều không quá lo ngại Đặc biệt, đơn bị kiểm toán nội bộ (hiện thành viên Hợi đờng quản trị đợc lập) hồn tồn đợc lập với Ban Tổng Giám đốc hay thậm chí chính Công ty, mà quan của cổ đông nhằm bảo vệ lợi ích cổ đông Hơn nữa, những báo cáo kiểm toán nội bộ muốn công bố hay không phải thông qua sự xem xét của Hội đồng quản trị, mục đích nhất của kiểm toán nội bộ tự rà soát lại hoạt động công ty, phát hiện vấn đề để báo cáo cấp lãnh đạo, từ đó đưa chiên lược, định hướng kinh doanh 73 74 Tiểu kêt chương Căn cứ vào những nghiên cứu, phân tích các quy định hiện hành của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần tại Việt Nam xuất phát từ những bất cập của Luật Doanh nghiệp 2014 cùng với thực tiễn thi hành chê định Ban kiểm soát theo Luật này, tác giả xin mạnh dạn đưa phương hướng, giải pháp hoàn thiện nữa về tổ chức, thành lập, thẩm quyền, trách nhiệm pháp lý thành viên Ban kiểm soát cùng với một số biện pháp bổ trợ khác góp phần hỗ trợ cho Ban kiểm soát công ty cổ phần thực hiện chức năng, nhiệm vụ kiểm tra, giám sát của mình thực tê Thông qua những kiên nghị được đưa tại chương 3, góp phần làm cho vị trí vai trò của Ban kiểm soát cũng quyền trách nhiệm của thành viên Ban kiểm soát công ty cổ phần ngày được khẳng định 75 KẾT LUẬN Với chức năng, nhiệm vụ bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp của các cổ đông, của các nhà đầu tư đòi hỏi công ty cổ phần phải đảm bảo tính minh bạch rõ ràng hoạt động, vậy công ty phát triển bền vững, ngăn ngừa rủi ro các nguồn vốn đầu tư vào công ty Cùng với sự kỳ vọng của cổ đông vào hoạt động Ban kiểm soát trở thành một chê hiệu quả để họ có thể tự bảo vệ mình thì hoạt động của Ban kiểm soát phải được điều chỉnh về quy định với một khung pháp lý rõ ràng, cụ thể nữa Để đạt được những mục tiêu đó, Luật Doanh nghiệp cần có những quy định tiên bộ về cấu tổ chức hoạt động giám sát công ty cổ phần thông qua chê định Ban kiểm soát Để chê định phát huy được vai trò của nó đòi hỏi phải có những sửa đổi thời gian tới Luật Doanh nghiệp 2014 một bước tiên quan trọng việc xác định mô hình cấu trúc quản trị công ty mà đó, việc xây dựng thiêt chê về Ban kiểm soát minh chứng cho thấy sự quyêt tâm phát triển doanh nghiệp Việt Nam tạo điều kiện thúc đẩy sự phát triển nền kinh tê thị trường Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng, những chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014 còn bộc lộ một số hạn chê, bất cập nhất định cần được sửa đởi, bở sung khắc phục nhằm hồn thiện quy chê pháp lý nâng cao nữa hoạt động của Ban kiểm soát công ty cổ phần Luận văn tiên hành nghiên cứu, phân tích về chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014 Cụ thể là: Tại chương 1, luận văn tập trung nghiên cứu một số vấn đề lý luận chung về công ty cổ phần Ban kiểm soát công ty cổ phần Tác giả nghiên cứu khái niệm, đặc điểm, cấu tổ chức của công ty cổ phần vị trí, vai trò của Ban kiểm soát công ty cổ phần tại Việt Nam Tại chương 2, tác giả phân tích các quy định pháp luật về Ban kiểm soát công ty cổ phần để từ đó có cách nhìn tổng quát về thực tiễn áp dụng những quy định các công ty cổ phần ở Việt Nam Từ thực trạng áp dụng chê định Ban kiểm soát, tác giả nhận thấy được những điểm còn chưa hợp lý, chưa phù hợp của các quy định pháp luật thực tê 76 Tại chương 3, sở, phân tích, đánh giá một cách tổng quát về thực trạng pháp luật về quy định về Ban kiểm soát công ty cổ phần ở chương 2, tác giả xin phép được đưa một số đề xuất, giải pháp nhằm hoàn thiện quy định về chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần ở Việt Nam, đồng thời nâng cao khả thực thi của Luật Doanh nghiệp năm 2014 thực tê cho phù hợp với nền kinh tê thị trường hiện Trong điều kiện nền kinh tê đà phát triển mạnh mẽ ở Việt Nam hiện nay, các quan hệ kinh tê vận động phát triển thay đổi, các quy định pháp luật về chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần cần được xây dựng hoàn thiện nữa nhằm đảm bảo sự phù hợp với tình hình thực tiễn thông lệ quốc tê Với những nghiên cứu, phân tích trình bày luận văn của mình, tác giả hi vọng nghiên cứu khoa học có ích, đáp ứng yêu cầu thực tiễn góp phần nâng cao hiệu của của chê định Ban kiểm soát công ty cổ phần nói riêng nền kinh tê thị trường Việt Nam hiện nói chung 77 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 của Chính phủ quy định chi tiêt một số điều luật của Luật Doanh nghiệp năm 2014 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 của Chính phủ quy định chi tiêt một số điều luật của Luật Doanh nghiệp năm 2005 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ quy định về đăng ký doanh nghiệp II Các công trình nghiên cứu Nguyễn Ngọc Bích, Luật Doanh nghiệp: vốn và quản ly công ty cổ phần, Lê Thị Châu, Quyền sở hữu tài sản công ty, NXB Lao động, Hà Nội, 1997 Trần Ngọc Dũng, Hoàn thiện quy định chế giám sát hoạt động quản ly, điều hành công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014, Tạp chí Quản lý nhà nước, Học viện Hành chính Quốc gia, Số 5/2016 Nguyễn Thị Lan Hương, Về hoạt động giám sát Ban kiểm sốt cơng ty cở phần, Tạp chí khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, Luật học 27/2011 10 Trần Thành Long, Ban kiểm soát quản trị nội công ty cổ phần theo pháp luật ở Việt Nam hiện nay, Luận văn thạc sĩ luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội năm 2013 11 Lưu Thị Tuyêt, Điểm cơng ty cở phần nhìn từ góc độ Ḷt Doanh nghiệp năm 2014, Tạp chí Thanh tra số 8/2015 12 Trần Thanh Tùng, Vai trò Ban kiểm soát công ty cổ phân, Thời báo kinh tê Sài Gòn, năm 2009 13 Vũ Hữu Trí, Quy chế pháp ly Ban kiểm sốt quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam, Luận văn thạc sĩ Luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội năm 2017 78 14 Viện Kinh tê Thê giới,Công ty cở phần? Các nước phát triển – Q trình thành lập, tổ chức quản ly, NXB Khoa học xã hội, Hà Nội năm 1991 15 Tổ chức Tài chính quốc tê, Cẩm nang quản trị công ty, NXB Nông nghiệp, Hà 16 Giáo trình Luật Thương mại, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2009 17 Giáo trình pháp Luật Doanh nghiệp, Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2011 18 Quy chê hoạt động của Ban kiểm soát công ty Cổ phần đầu tư, thương mại dịch vụ Vinacomin năm 2017 ... thành các cổ phần, cổ phần có mệnh giá 10.000 đồng/1 cổ phần thì số cổ phần của công ty triệu cổ phần Công ty cổ phần có hai loại cổ phần: Cổ phần phổ thông; Cổ phần ưu... định Ban kiểm sốt cơng ty cở phần 7 CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SỐT TRONG CƠNG TY CỞ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 1.1 Khái quát chung về công ty cổ phần. .. lập công ty cổ phần, có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần Các cổ đông công ty cổ phần bao gồm: + Dựa vai trò việc thành lập công ty cổ phần: 11 (i) Cổ đông sáng lập: cổ