Tính cấp thiết của đề tài
Trong xu thế toàn cầu hoá nền kinh tế thế giới, Việt Nam là đất nước có nền kinh tế đang phát triển, tốc độ tăng trưởng kinh tế được duy trì ổn định, điều này tạo điều kiện để khai thông tất cả các thành phần kinh tế trong xã hội từ đó thu hút được các nhà đầu tư trong và ngoài nước tiến hành hoạt động kinh doanh tại Việt Nam Song với sự phát triển của nền kinh tế, hệ thống pháp luật của nước ta không ngừng được củng cố và hoàn thiện hơn để tạo được hành lang pháp lý an toàn cho hoạt động kinh doanh của các chủ thể, xây dựng nên môi trường đầu tư thuận lợi, đáp ứng kịp thời xu hướng kinh tế mới của thế giới Bộ Luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp,… cùng nhiều văn bản pháp luật khác đều được cập nhật, sửa đổi để phù hợp với tình hình mới.
Sau cuộc đột phá về thể chế của văn bản mang tên “Luật Doanh nghiệp 1999”, thì Luật Doanh nghiệp 2014 được coi là cuộc đột phá thể chế lần hai, thể hiện đúng tinh thần Hiến pháp 2013 về quyền tự do kinh doanh của công dân, của doanh nghiệp, theo đó, những gì luật pháp không cấm thì người dân, doanh nghiệp được tự do đầu tư, kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014 hướng tới sự phù hợp với thực tế kinh doanh hiện tại của doanh nghiệp và tháo gỡ nhiều khó khăn, hạn chế, góp phần tạo điều kiện mở ra một môi trường kinh doanh thuận lợi phù hợp với xu hướng chung của thế giới. Trên thực tế cũng phải thừa nhận, mặc dù được đánh giá là đạo luật tiến bộ trong việc tạo điều kiện cho việc hình thành các loại hình doanh nghiệp, tuy nhiên các thiết chế để tạo hành lang pháp lý cho các chủ thể tự bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình vẫn là một thách thức lớn đối với các nhà lập pháp.
Khi chưa có Luật doanh nghiệp thì công ty cổ phần hoạt động theo Luật công ty nhưng lúc Luật doanh nghiệp ra đời (tháng 12 năm 1999) thì công ty cổ phần được xác định rõ ràng và đầy đủ hơn, là một trong những loại hình doanh nghiệp được quy định trong Luật doanh nghiệp Cũng từ đó mà công ty cổ phần phát triển mạnh và ngày càng phát huy được những ưu thế của nó trong nền kinh tế So với các loại hình doanh nghiệp khác thì công ty cổ phần nhiều điểm mạnh trong việc huy động nguồn vốn nhàn rỗi trong công chúng Mặt khác với việc hình thành thị trường chứng khoán ở nước ta thì công ty cổ phần là điều kiện quan trọng và tiên quyết cho hoạt động của thị trường này Từ đó thúc đẩy nền kinh tế phát triển.
Chế định công ty cổ phần được Luật Doanh nghiệp 2014 điều chỉnh với nhiều quy định mới, trong đó, đáng chú ý là những quy định về sự tồn tại và sức ảnh hưởng của Ban kiểm soát trong cơ cấu tổ chức, quản lý của công ty cổ phần Theo quy định tại Điều 165 Luật Doanh nghiệp 2014, có thể hiểu Ban kiểm soát trong công ty cổ phần là cơ quan có chức năng giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp và trung thực của báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính và các hoạt động rà soát, giám sát hoạt động kinh doanh khác của công ty Như vậy, bản chất của Ban kiểm soát chính là đảm bảo sự thận trọng và minh bạch trong hoạt động kinh doanh của công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần lựa chọn việc có Ban kiểm soát hay không trong cơ cấu tổ chức, quản lý công ty của mình Theo đó, trừ trường hợp có quy định khác từ pháp luật chứng khoán, công ty cổ phần có quyền không thành lập Ban kiểm soát trong trường hợp: nếu lựa chọn mô hình tổ chức công ty bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (trong trường hợp này công ty phải đảm bảo ít nhất 20% số thành viên hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc hội đồng quản trị để thực hiện chức năng kiểm soát hoạt động của công ty). Hoặc công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty.
Quy định cho phép tự do lựa chọn mô hình quản trị đối với công ty cổ phần vừa phù hợp với thông lệ quốc tế, vừa phù hợp với thực tế đa dạng của doanh nghiệp về quy mô, tính chất sở hữu và sự đa dạng của cách thức quản trị công ty như hiện nay ởViệt Nam Mặt khác, quy định mới này cũng phù hợp với thực tế hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần hiện nay Mặc dù về lý thuyết, việc tồn tại Ban kiểm soát có vẻ mang đến nhiều lợi ích cho công ty, nhưng khi hoạt động, Ban kiểm soát khó có thể thực hiện được hết chức năng, nhiệm vụ của mình Hội đồng quản trị, tổng giám đốc hoặc giám đốc thường tìm cách và đủ điều kiện để hạn chế vai trò của Ban kiểm soát Đó là chưa kể, có thể một phần do tâm lý “người nhà” nên rất khó để cho các thành viên Ban kiểm soát hoạt động một cách công tâm Để kiểm soát được hoạt động của công ty cổ phần nhằm mục đích đem lại lợi ích cho tất cả cổ đông cũng như nâng cao hoạt động của công ty thì cần phải có những quy định cụ thể, đáp ứng được sự phát triển mạnh mẽ của loại hình công ty cổ phần. Thực tiễn cho thấy, hiện nay những quy định của pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam còn nhiều lỗ hổng lớn, còn nhiều kẽ hở, bất cập trong việc thi hành Đặc biệt là trong cơ cấu tổ chức, vận hành của công ty cổ phần Ban kiểm soát trong công ty cổ phần đóng một vai trò quan trọng là giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, tổng giám đốc, giám đốc nhằm ngăn chặn và phát hiện những trường hợp sai phạm, thiếu sót, bất minh, bất hợp lý, xung đột lợi ích trong việc quản lý, điều hành công ty Ban kiểm soát còn đóng vai trò quan trọng trong việc đề xuất các biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt được hiệu quả cao nhất Tuy vậy, thực tế ở Việt Nam cho thấy Ban kiểm soát chưa thể hiện đầy đủ vai trò bảo vệ cổ đông và nhà đầu tư, do đó rủi ro mà nhà đầu tư và cổ đông phải gánh chịu từ sự hoạt động kém hiệu quả của Ban kiểm soát là rất lớn.
Chính vì những lý do nêu trên, căn cứ vào quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014, cùng với kinh nghiệm tích luỹ được trong quá trình công tác của bản thân mà tôi lựa chọn đề tài “Chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theoLuật Doanh nghiệpnăm 2014” làm đề tài nghiên cứu cho luận văn Thạc sĩ LuậtKinh tế của mình.
Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài
Trên cơ sở tiếp thu kết quả khoa học của các đề tài nghiên cứu trước đó, đồng thời đặt vấn đề nghiên cứu trong mối liên hệ chặt chẽ với nhu cầu thực tiễn để kiến nghị, sửa đổi và bổ sung chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần từ đó góp phần bảo vệ tốt hơn quyền và lợi ích của các nhà đầu tư Có thể kể đến một số công trình nghiên cứu như:
- Trên thế giới có rất nhiều các công trình nghiên cứu về hoạt động của Ban kiểm soát mà tiêu biểu là những bộ thông lệ tốt về quản trị của công ty như các nguyên tắc quản trị Công ty của Tổ chức Hợp tác và Phát triển kinh tế (OECD), hệ thống Quản trị Doanh nghiệp Quốc tế (ICGN), Hội đồng các nhà đầu tư là Tổ chức (CII) được vận dụng ở nhiều quốc gia.
-Nguyễn Thị Lan Hương, Tạp chí khoa học Đại học quốc gia Hà Nội, Luật học
27 (2011) "Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần"đã đề cập đến một số những tồn tại của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2005 từ đó đưa ra được những đề xuất, kiến nghị nhằm củng cố vị trí độc lập của Ban kiểm soát.
-Các sách chuyên khảo của các tác giả như: Bùi Xuân Hải (2011) "Luật Doanh nghiệp bảo vệ cổ đông – Pháp luật và thực tiễn"; Ngô Văn Quế (2011) "Công ty cổ phần và thị trường tài chính"; Đoàn Văn Trường (1996) "Thành lập, tổ chức và điều hành hoạt động công ty cổ phần";… Nội dung của sách tập trung làm rõ về Công ty cổ phần Ban kiểm soát là một bổ phận không nhỏ trong quản trị công ty cổ phần. Các sách chuyên khảo kể tên trên đã phần nào phân tích, đánh giá chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở các mức độ khác nhau.
-Các bài viết trên các tạp chí khoa học pháp lý của PGS.TS Bùi Xuân Hải:
"So sánh cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần Việt Nam với các mô hình điển hình trên thế giới" (6/2006);"Học thuyết về đại diện và mấy vấn đề của pháp luật công ty Việt Nam" (4/2007);"Bảo vệ cổ đông: Mấy vấn đề lý luận và thực tiễn trong Luật Doanh nghiệp 2005" (1/2009);
Những công trình nghiên cứu trên đã tiếp cận vấn đề dưới những góc độ pháp lý khác nhau và đối tượng nghiên cứu của các tác giả cũng có sự khác biệt.Tổ chức quản trị doanh nghiệp trong công ty cổ phần đã được rất nhiều các tác giả nghiên cứu tuy nhiên các công trình nghiên cứu chưa thực sự chuyên sâu về chế định Ban kiểm soát,nghiên cứu theo Luật Doanh nghiệp cũ chưa thực sự phù hợp với tình hình mới hiện nay Trong luận văn của mình tôi tiếp cận nghiên cứu vấn đề này thông qua chế định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014.
Những tài liệu kể trên là nguồn tham khảo quan trọng để tôi hoàn thành luận văn của mình Có thể khẳng định rằng, chưa có công trình nào nghiên cứu, đánh giá độc lập về chức năng, nhiệm vụ và vai trò thực tế của chế định Ban kiểm soát trongCông ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014.
Mục đích nghiên cứu đề tài
Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm rõ một số vấn đề lý luận cơ bản về địa vị pháp lý của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm
2014 Phân tích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong pháp luật về công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay để từ đó đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở nước ta.
Đối tượng nghiên cứu đề tài
Luận văn tập trung nghiên cứu chủ yếu về các quy định pháp luật về quy chế pháp lý Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014.Từ đó đưa ra các kiến nghị, giải pháp nhằm hoàn thiện các quy định về chế địnhBan kiểm soát trong công ty cổ phần với vai trò là một trong những công cụ quan trọng nhất nhằm bảo vệ quyền và lợi ích của các nhà đầu tư.
Phạm vi nghiên cứu đề tài
Luận văn chỉ tập trung phân tích các quy định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 tại Việt Nam Bên cạnh đó, luận văn nghiên cứu về lịch sử hình thành và phát triển của pháp luật Việt Nam về chế địnhBan kiểm soát trong công ty cổ phần để chỉ ra được sự tiến bộ của pháp luật về chế định này.
Phương pháp luận nghiên cứu đề tài
Để tiến hành nghiên cứu, đề tài sử dụng các phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác Lê – nin trong mối tương quan với tình hình kinh tế, chính trị, xã hội của đất nước Kết hợp với các phương pháp khác nhau như phương pháp phân tích, phương pháp so sánh, phương pháp tổng hợp, để đánh giá và nghiên cứu những nội dung cơ bản của luận văn Cụ thể như sau:
- Phương pháp phân tích, tổng hợp: Đề tài sử dụng phương pháp phân tích để phân tích các quy chế pháp lý Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, từ đó chỉ rõ, lý giải nội dung của các quy định đó Đề tài sử dụng phương pháp tổng hợp nhằm tổng hợp, kế thừa lại những kết quả của các công trình liên quan đến chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần từ trước đến nay trên cơ sở kế thừa có chọn lọc.
-Phương pháp so sánh: Đề tài thực hiện việc so sánh các quy định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần hiện hành với các quy định trước đây để đưa ra quan điểm của tác giả về các quy định liên quan đến chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần.
Bố cục luận văn
Ngoài lời nói đầu, phần kết luận, danh mục tài liệu tham khảo luận văn được kết cấu làm ba phần:
Chương 1: Những vấn đề lý luận về chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014.
Chương 2: Nội dung quy định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014.
Chương 3: Phương hướng, giải pháp nhằm hoàn thiện chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần.
NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT
Khái quát chung về công ty cổ phần
1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần
Công ty là một trong những phát minh quan trọng nhất của loài người, là một bộ phận cấu thành của nền kinh tế Được ra đời, phát triển qua hàng trăm năm với vô số định dạng và biến thể khác nhau, công ty trở thành một trong những thể chế tổ chức phổ biến nhất trên thế giới, nó giúp cho nền kinh tế phát triển, nâng cao đời sống của nhân dân Khái niệm công ty trên thế giới chưa có sự đồng nhất, mỗi quốc gia lại có khái niệm công ty khác nhau, ví dụ như: Ở Pháp “công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó”.
Theo luật của Bang Georgia – Mỹ “một công ty là một pháp nhân được tạo ra bởi luật định nhằm một mục đích chung nào đó nhưng có thời hạn về thời gian tồn tại, về quyền hạn, về nghĩa vụ và các hoạt động được ấn định trong điều lệ”.
Theo luật của Bang Lousiana – Mỹ “một công ty là một thực thể được tạo ra bởi luật định bao gồm một hoặc nhiều cá thể dưới một tên chung Những thành viên có thể kế nghiệp lẫn nhau, vì thế công ty là một khối thống nhất Tuy nhiên sự thay đổi của những cá thể trong công ty cho một mục đích cụ thể nào đó được xem xét như một con người cụ thể”.
Từ những khái niệm trên, có thể đưa ra nhận định chung nhất về khái niệm công ty như sau: “Công ty là sự liên kết của hai hay nhiều người (cá nhân hay pháp nhân) bằng một sự kiện pháp lí trong đó các bên thoả thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của họ nhằm tiến hành các hoạt động để đạt mục tiêu chung”.
(http://www.dankinhte.vn/khai-niem-cong-ty-la-gi/)
Công ty cổ phần là một loại hình công ty, được ra đời, tồn tại và phát triển trong những điều kiện nhất định Công ty cổ phần có khả năng huy động vốn nhanh, tận dụng được nguồn vốn trong xã hội, tạo lợi nhuận từ nguồn vốn đó Ra đời lần đầu tiên ở Anh từ cuối thế kỉ XVI, công ty cổ phần đã nhanh chóng phát triển và trở thành loại hình công ty phổ biến nhất trên thế giới với những ưu thế vượt trội của mình Công ty cổ phần đã trở thành loại hình kinh doanh phổ biến ở hầu hết các quốc gia trên thế giới và "được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển" (Nguyễn Ngọc Bích, Luật doanh nghiệp: vốn và quản lý trong công ty cổ phần, NXB Trẻ, Hà Nội 2004, tr.38.) Công ty cổ phần là nơi tạo nên thị trường chứng khoán, phát hành cổ phiếu, trái phiếu có tiềm năng, là sân chơi kinh doanh năng động, bình đẳng cho các nhà đầu tư. Ở các nước khác nhau, công ty cổ phần có những tên gọi khác nhau.Ở Pháp là công ty vô danh (anonymous Company), Ở Anh là công ty với trách nhiệm hữu hạn (Company LTD), ở Mỹ nó được gọi là công ty kinh doanh (Commercial Coporation), và ở Nhật Bản gọi là công ty chung cổ phần (Kabushiki Kaisha)… (Viện Kinh tế Thế giới, Công ty cổ phần? Các nước phát triển – Quá trình thành lập, tổ chức quản lý, NXB KHXH, Hà Nội 1991, tr.5). Điều 110 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định khái niệm công ty cổ phần như sau:
"1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó: a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 1 Điều 126 của Luật này.
2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.
3 Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần các loại để huy động vốn.”
Khái niệm công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014 được xây dựng dựa trên đặc điểm của loại hình công ty này Từ khái niệm của Luật, công ty cổ phần được hiểu là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, nghĩa là khi thành lập và trong suốt quá trình hoạt động các thành viên trong công ty không quan tâm nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến số vốn góp của họ Tư cách thành viên công ty và quyền cổ đông trong việc quyết định cơ cấu, hoạt động công ty được quyết định bởi số lượng cổ phiếu mà người đó nắm giữ Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập, mang tính tổ chức cao, có cấu trúc phức tạp.
1.1.2 Đặc điểm công ty cổ phần.
Công ty cổ phần là một loại hình công ty được Luật Doanh nghiệp điều chỉnh nên nó có đặc điểm chung của công ty như:
-Công ty cổ phần là một tổ chức kinh tế;
-Công ty cổ phần có tên riêng, có tài sản, trụ sở giao dịch ổn định.
-Công ty cổ phần được kinh doanh của pháp luật nhằm mục đích thực hiện hoạt động kinh doanh.
Bên cạnh những đặc điểm chung giống các loại hình doanh nghiệp khác, công ty cổ phần còn có những đặc thù riêng, phân biệt với doanh nghiệp khác.
- Thứ nhất, về vốn điều lệ công ty cổ phần.
Theo khoản 29, điều 4, Luật doanh nghiệp 2014, vốn điều lệ của công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá các cổ phần mà các cổ đông đã thanh toán cho công ty. Tức là vốn điều lệ phải là số vốn thực góp.
Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, vốn điều lệ công ty cổ phần chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu Một cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Ví dụ: Công ty cổ phần A có vốn điều lệ 60 tỷ đồng, chia thành các cổ phần, mỗi cổ phần có mệnh giá là 10.000 đồng/1 cổ phần thì số cổ phần của công ty là 6 triệu cổ phần.
Công ty cổ phần có hai loại cổ phần: Cổ phần phổ thông; Cổ phần ưu đãi (cổ phần ưu đãi biểu quyết, cổ phần ưu đãi hoàn lại, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi khác do điều lệ công ty quy định).
Những công ty cổ phần đăng ký kinh doanh ngành nghề mà pháp luật yêu cầu về vốn tối thiểu khi thành lập doanh nghiệp (vốn pháp định) phải đáp ứng điều kiện về vốn pháp định Ví dụ: kinh doanh bảo hiểm, chứng khoán, tổ chức tín dụng, bất động sản, kinh doanh vàng… Những ngành nghề đòi hỏi có vốn pháp định thì vốn điều lệ không thể nhỏ hơn vốn pháp định.
- Thứ hai, về thành viên công ty cổ phần:
Thành viên của công ty cổ phần được gọi là cổ đông Số lượng thành viên: chủ thể sở hữu ít nhất một cổ phần đã phát hành của công ty gọi là cổ đông Công ty cổ phần có tối thiểu là 3 cổ đông sáng lập và không quy định về số lượng cổ đông tối đa. Cổ đông có thể là cá nhân hoặc tổ chức:
+ Cá nhân: không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại Khoản 2 Điều 18 Luật doanh nghiệp 2014 đều có quyền thành lập, tham gia thành lập công ty cổ phần; nếu không thuộc đối tượng quy định tại Khoản 3 Điều
18 Luật Doanh nghiệp 2014 thì có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần.
+ Tổ chức: tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính nếu không thuộc đối tượng bị cấm đều có quyền thành lập, tham gia thành lập công ty cổ phần, có quyền mua cổ phần của công ty cổ phần.
Các cổ đông của công ty cổ phần bao gồm:
+ Dựa trên vai trò đối với việc thành lập công ty cổ phần:
Chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
1.2.1 Ban kiểm soát và vị trí của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần.
Khái niệm Ban kiểm soát không được định nghĩa trong Luật Trong giới Luật học, có nhiều quan điểm khác nhau về khái niệm Ban kiểm soát Có quan điểm cho rằng, Ban kiểm soát trong công ty nói chung và trong công ty cổ phần nói riêng được hiểu là một cơ quan quản trị nội bộ trong công ty (Nguyễn Thị Lan Hương,
Về hoạt động giám sát của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, Tạp chí khoa học ĐHQGHN, Luật học 27/2011, tr.246-251) Cũng có quan điểm cho rằng, Ban kiểm soát của một công ty có nhiệm vụ giống như các cơ quan tư pháp trong mô hình tam quyền phân lập nhằm giúp các cổ đông kiểm soát hoạt động quản trị và quản lý điều hành công ty.
Thực tế cho thấy, Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam được "thiết kế" là một cơ quan riêng trong cơ cấu Hội đồng quản trị nội bộ của Công ty cổ phần, cơ quan này có nhiệm vụ chuyên trách giám sát và đánh giá Hội đồng quản trị và những người quản lý điều hành nhân danh cổ đông vì lợi ích của cổ đông của Công ty cổ phần.
Cách hiểu đơn giản nhất này có thể giúp chúng ta dễ dàng nhận ra vai trò của Ban Kiểm soát trong mối quan hệ với các bộ phận khác trong Công ty cổ phần như Đại hội cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc, nhất là trong hoạt động của Công ty cổ phần thì Ban Kiểm soát trong vai trò kiểm tra, giám sát và kiềm chế, đối trọng với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc để các hoạt động của Công ty được hoạt động minh bạch vì lợi ích của các cổ đông Công ty.
Có rất nhiều nguyên nhân dẫn đến sự ra đời của Ban Kiểm soát, trong đó có hai nguyên nhân chủ yếu đó là:
Thứ nhất, sự phức tạp trong quá trình quản lý công ty và quan hệ giữa các cổ đông Thực tế cho thấy trong Công ty cổ phần thì sự phức tạp trong quá trình quản lý,đan xen giữa lợi ích của các cổ đông, người chủ sở hữu thực sự và người điều hành các hoạt động hàng ngày của Công ty, vì trên thực tế mô hình các Công ty lớn thì chủ sở hữu là các cổ đông và người quản lý công ty nhiều khi khác nhau về lợi ích, nhiều công ty có thể thuê Giám đốc điều hành và trả lương theo một mức nhất định Còn về phía cổ đông do có nhiều thành phần cổ đông cũng như số lượng các cổ đông của Công ty cổ phần, có những công ty cổ phần có hàng trăm cổ đông với các thành phần khác nhau như trí thức, người buôn bán, người lao động…
Thứ hai, sự tách bạch giữa chủ sở hữu và người điều hành trực tiếp Công ty cổ phần Sự tách bạch này để bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho các cổ đông, cơ quan thực hiện là Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc nhiều lúc không vì lợi ích của các cổ đông nên cần có sự tách bạch, giám sát để làm rõ mối quan hệ giữa chủ sở hữu và người điều hành, trong nhiều trường hợp, người điều hành có thể không phải là chủ sở hữu và ngược lại chủ sở hữu có thể không phải là người điều hành.Khi quy mô các Công ty cổ phần nhỏ, số lượng cổ đông ít, có công ty cổ phần chỉ có 3 cổ đông thì thường không có sự tách bạch giữa chủ sở hữu và người điều hành trực tiếp, mà các cổ đông thường đồng thời là người điều hành công ty, tức là Đại hội cổ đông sẽ đồng thời là thành viên của Hội đồng quản trị Ví dụ, hiện nay ở Việt Nam có nhiều Công ty cổ phần chỉ có 3 cổ đông, 3 người này cũng là 3 thành viên Hội đồng quản trị, 1 người là Chủ tịch Hội đồng quản trị và thường kiêm luôn Giám đốc, người kia là Phó chủ tịch Hội đồng quản trị và còn 1 người nữa thường là cổ đông cho đủ số lượng để thành lập mô hình công ty cổ phần và thường những Công ty này mô hình hoạt động vẫn là các thành viên trong gia đình.Tuy nhiên, khi quy mô công ty lớn hơn, số lượng cổ đông nhiều hơn, có những công ty có hàng chục cổ đông, cá biệt có những Công ty cổ phần lớn trên thế giới có hàng ngàn cổ đông thì sự điều hành và quản lý công ty trở nên phức tạp và do đó, cần có một đội ngũ quản trị chuyên nghiệp Từ đây, người điều hành trực tiếp công ty có thể không đồng thời là chủ sở hữu công ty nữa.
Từ hai nguyên nhân trên ta thấy được vị trí của Ban kiểm soát trong mối liên hệ với các thiết chế khác như Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc và các cổ đông trong công ty cổ phần:
- Trong mối liên hệ với Đại hội đồng cổ đông: Ban kiểm soát trong công ty cổ phần trực thuộc Đại hội đồng cổ đông, do Đại hội đồng cổ đông bầu ra Ban kiểm soát chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông trong việc thực hiện chức năng kiểm tra, giám sát thực hiện các quy định của Nhà nước, Điều lệ, Nghị quyết, Quyết định của Đại hội đồng cổ đông và Hội đồng quản trị.
- Trong mối quan hệ với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc: Ban kiểm soát hoạt động độc lập và bình đẳng với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc Có thể nói Ban kiểm soát có vị trí đối trọng với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc Trong quá trình làm việc với Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc, Ban kiểm soát phối hợp chặt chẽ, không gây cản trở lẫn nhau Ban kiểm soát có quyền tham dự các cuộc họp Hội đồng quản trị và Họp giao Ban để qua đó Ban kiểm soát nắm được chủ trương, định hướng phát triển, tình hình hoạt động trên mọi mặt của công ty để thuận lợi trong quá trình triển khai nhiệm vụ được giao.
- Trong mối quan hệ với các cổ đông: Ban kiểm soát do Đại hội đồng cổ đông bầu ra và đại diện cho quyền lợi của cổ đông trong quá trình thực hiện trách nhiệm và nhiệm vụ của mình Ban kiểm soát có trách nhiệm bảo mật thông tin, xem xét, đánh giá tính hợp lý, hợp pháp trên cơ sở tài liệu đã được kiểm tra Ban kiểm soát có trách nhiệm báo cáo các cổ đông thông qua Đại hội đồng cổ đông một cách trung thực, chính xác về kết quả thực hiện nhiệm vụ được giao Ban kiểm soát cũng có trách nhiệm tiếp nhận, xem xét giải quyết các đề xuất, kiến nghị của cổ đông theo đúng trình tự, quy định của pháp luật và Điều lệ công ty, góp phần đảm bảo quyền và lợi ích của các cổ đông trong công ty cổ phần.
1.2.2 Chức năng của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần.
Theo quy định tại Điều 165 Luật Doanh nghiệp năm 2014 chức năng của Ban kiểm soát bao gồm: giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, nhất quán và phù hợp của công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính; Thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp và trung thực của báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và 06 tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị và trình báo cáo thẩm định tại cuộc họp thường niên Đại hội đồng cổ đông; Rà soát, kiểm tra và đánh giá hiệu lực và hiệu quả của hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro và cảnh báo sớm của công ty; Xem xét sổ kế toán, ghi chép kế toán và các tài liệu khác của công ty, các công việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết hoặc theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông; Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý, giám sát và điều hành hoạt động kinh doanh của công ty; Khi phát hiện có thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc vi phạm quy định tại Điều 160 của Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì phải thông báo ngay bằng văn bản với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả; Có quyền tham dự và tham gia thảo luận tại các cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và các cuộc họp khác của công ty; Có quyền sử dụng tư vấn độc lập, bộ phận kiểm toán nội bộ của công ty để thực hiện các nhiệm vụ được giao; Ban kiểm soát có thể tham khảo ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi trình báo cáo, kết luận và kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông.
Hoạt động kiểm tra, giám sát của Ban kiểm soát là một chức năng được thực hiện một cách liên tục nhằm cung cấp cho Đại hội đồng cổ đông những thông tin trong hoạt động quản lý và điều hành công ty của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Qua đó hoạt động giám sát giúp Đại hội đồng cổ đông có căn cứ đánh giá hiệu quả công tác điều hành quản lý công ty của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc, đảm bảo việc điều hành là đúng và tuân thủ những quy định của pháp luật và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông nhằm duy trì ổn định, phát triển công ty.
Ban kiểm soát đảm bảo các chủ thể quản lý và điều hành công ty tuân thủ các chuẩn mực về tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động của công ty, trong công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính Hoạt động của Ban kiểm soát khiến cho các chủ thể quản lý và điều hành công ty phải thận trọng hơn khi thực hiện nhiệm vụ của mình, tất cả vì lợi ích của công ty góp phần cho sự phát triển bền vững của công ty.
Bên cạnh chức năng giám sát, hoạt động thẩm định các báo cáo cũng là chức năng quan trọng của Ban kiếm soát Ban kiểm soát là bước kiểm tra cuối cùng trước khi Đại hội đồng cổ đông thông qua Vì vậy Ban kiểm soát phải thực sự khách quan, có trình độ và bản lĩnh để đánh giá chính xác các báo cáo, giúp cổ đông định hướng được mục tiêu trong hoạt động đầu tư của mình cũng như có cái nhìn chính xác về hiệu quả trong quản lý và điều hành công ty của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặcTổng giám đốc.
Trong nội dung chương 1, tác giả khái quát được về công ty cổ phần và chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, cụ thể là phân tích về cơ cấu tổ chức công ty cổ phần đặc biệt là làm rõ vị trí, vai trò, chức năng của Ban kiểm soát Đây là cơ sở lý luận cho Luận văn "Chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014".
DUNG QUY ĐỊNH VỀ BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG
Thành lập, tổ chức Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
Theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 tại khoản 1 Điều 134, công ty cổ phần có quyền lựa chọn tổ chức quản lý và hoạt động theo một trong hai mô hình sau:
- Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Trường hợp công ty cổ phần có dưới 11 cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty thì không bắt buộc phải có Ban kiểm soát;
- Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.Trường hợp này ít nhất 20% số thành viên Hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có Ban kiểm toán nội bộ trực thuộc Hội đồng quản trị Các thành viên độc lập thực hiện chức năng giám sát và tổ chức thực hiện kiểm soát đối với việc quản lý điều hành công ty.
Việc thành lập Ban kiểm soát trong công ty cổ phần dựa trên tiêu chí số lượng về cổ đông hoặc số lượng cổ phần của công ty mà tổ chức sở hữu Quy định này là điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2014 cho phép công ty cổ phần có quyền lựa chọn mô hình tổ chức quản lý của mình Đối chiếu với Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần bắt buộc phải có Ban kiểm soát khi có trên mười một cổ đông là cá nhân hoặc cổ đông là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty Quy định theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 đồng nghĩa với việc nếu số lượng cổ đông là cá nhân từ mười một người trở xuống và không có tổ chức sở hữu trên 50% số cổ phần thì không bắt buộc phải thành lập Ban kiểm soát, việc thành lập Ban kiểm soát trong trường hợp này là do Đại hội đồng cổ đông quyết định căn cứ vào nhu cầu và thực tế hoạt động của công ty.
Luật Doanh nghiệp 2014 cho chép công ty cổ phần lựa chọn việc có Ban kiểm soát hay không trong cơ cấu tổ chức, quản lý công ty của mình Theo đó, trừ trường hợp có quy định khác từ pháp luật chứng khoán, công ty cổ phần có quyền không thành lập Ban kiểm soát trong trường hợp: nếu lựa chọn mô hình tổ chức công ty bao gồm Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (trong trường hợp này công ty phải đảm bảo ít nhất 20% số thành viên hội đồng quản trị phải là thành viên độc lập và có ban kiểm toán nội bộ trực thuộc hội đồng quản trị để thực hiện chức năng kiểm soát hoạt động của công ty) Hoặc công ty cổ phần có dưới mười một cổ đông và các cổ đông là tổ chức sở hữu dưới 50% tổng số cổ phần của công ty.
Quy định cho phép tự do lựa chọn mô hình quản trị đối với công ty cổ phần vừa phù hợp với thông lệ quốc tế, vừa phù hợp với thực tế đa dạng của doanh nghiệp về quy mô, tính chất sở hữu và sự đa dạng của cách thức quản trị công ty như hiện nay ở Việt Nam Mặt khác, quy định mới này cũng phù hợp với thực tế hoạt động của ban kiểm soát trong công ty cổ phần hiện nay Mặc dù về lý thuyết, việc tồn tại ban kiểm soát có vẻ mang đến nhiều lợi ích cho công ty, nhưng khi hoạt động, Ban kiểm soát khó có thể thực hiện được hết chức năng, nhiệm vụ của mình Hội đồng quản trị, Tổng giám đốc hoặc Giám đốc thường tìm cách và đủ điều kiện để hạn chế vai trò của Ban kiểm soát.Đó là chưa kể, có thể một phần do tâm lý “người nhà” nên rất khó để cho các thành viên ban kiểm soát hoạt động một cách công tâm Do vậy, giao quyền tự quyết có thành lập ban kiểm soát hay không là hoàn toàn hợp lý theo nguyện vọng, mong muốn và nhu cầu của công ty cổ phần.
Quy định về việc thành lập Ban kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Doanh nghiệp 2014 còn chưa rõ ràng, cụ thể gây ra nhiều cách hiểu khác nhau như: Nếu số lượng cổ đông là tổ chức và số lượng cổ đông là cá nhân trên mười một nhưng không có tổ chức nào nắm giữ 50% cổ phần công ty; hoặc số lượng cổ đông là cá nhân dưới mười một người nhưng có cổ đông chiếm tỷ lệ cổ phần trên 50% tức là có khả năng chi phối và điều hành hoạt động của công ty; hoặc khi thành lập, công ty cổ phần không rơi vào những trường hợp luật định phải thành lập Ban kiểm soát nhưng nếu trong quá trình hoạt động mà công ty hội đủ các điều kiện phải thành lập Ban kiểm soát thì trình tự thủ tục và thời gian tiến hành như thế nào Từ những trường hợp kể trên ta thấy được quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 về việc thành lập Ban kiểm soát chưa quy định cụ thể, chi tiết vì vậy trong hoạt động thực tiễn khó tránh khỏi việc cổ đông có ảnh hưởng (Sở hữu số cổ phần cao trong công ty) lợi dụng kẽ hở của Luật để thao túng gây thiệt hại cho những cổ đông khác, ngoài ra quy định về việc thành lập Ban kiểm soát còn làm cho các nhà đầu tư phải suy nghĩ rằng có sự phân biệt đối xử giữa nhà đầu tư là tổ chức và nhà đầu tư là cá nhân vì Luật quy định thành lập Ban kiểm soát khi tổ chức nắm giữ trên 50% cổ phần còn cá nhân thì không bắt buộc, trong khi đó cá nhân có thể dễ dàng thao túng gây ảnh hưởng đến công ty nói chung và các cổ đông khác nói riêng bởi cá nhân thể hiện ý chí chủ quan của một người nên quyết định của cá nhân thiếu tính khách quan còn tổ chức khi đưa ra một quyết định cần có sự bàn bạc, thống nhất ý kiến của Ban lãnh đạo.
Về cơ cấu tổ chức của Ban kiểm soát của công ty cổ phần được quy định tại khoản 1 Điều 163 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Theo đó Ban kiểm soát có từ 03 đến
05 thành viên nhiệm kỳ của Kiểm soát viên không quá 05 năm và Kiểm soát viên có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Quy định này đã khắc phục được quy định về cơ cấu Ban kiểm soát ở Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Doanh nghiệp năm
2005 tại khoản 1 Điều 121 quy định nếu Điều lệ công ty không có quy định khác thìBan kiểm soát có từ 03 đến 05 thành viên, tuy nhiên nếu điều lệ công ty có quy định khác về số lượng thành viên Ban kiểm soát thì có được hay không Quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã khắc phục được vấn đề đó Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì thành viên Ban kiểm soát tối thiểu là 03 người và tối đa là 05 năm người, quy định rõ ràng về số lượng thành viên Ban kiểm soát. Nhiệm kỳ của Ban kiểm soát là 05 năm và không hạn chế nhiệm kỳ làm thành viên Ban kiểm soát, thời gian tại vị của thành viên Ban kiểm soát phụ thuộc vào hiệu quả công việc và uy tín của họ đối với cổ đông.
Ban kiểm soát sẽ có một trưởng Ban kiểm soát Các thành viên Ban kiểm soát sẽ bầu một người trong số họ làm Trưởng Ban kiểm soát trên nguyên tắc đa số.Trưởng Ban kiểm soát phải có chuyên môn kế toán viên hoặc kiểm toán viên chuyên nghiệp và phải làm việc chuyên trách tại công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn khác cao hơn.
Nhiệm vụ, quyền hạn Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
Điều 165 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định rõ quyền và nghĩa vụ của Ban kiểm soát, gồm:
-Ban kiểm soát thực hiện giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty.
- Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; tính hệ thống, nhất quán và phù hợp của công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính.
- Thẩm định tính đầy đủ, hợp pháp và trung thực của báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và 06 tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị và trình báo cáo thẩm định tại cuộc họp thường niên Đại hội đồng cổ đông.
-Rà soát, kiểm tra và đánh giá hiệu lực và hiệu quả của hệ thống kiểm soát nội bộ, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro và cảnh báo sớm của công ty.
-Xem xét sổ kế toán, ghi chép kế toán và các tài liệu khác của công ty, các công việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết hoặc theo nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều 114 của Luật này.
-Khi có yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều
114 của Luật này, Ban kiểm soát thực hiện kiểm tra trong thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày nhận được yêu cầu Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày kết thúc kiểm tra, Ban kiểm soát phải báo cáo giải trình về những vấn đề được yêu cầu kiểm tra đến Hội đồng quản trị và cổ đông hoặc nhóm cổ đông có yêu cầu.
Việc kiểm tra của Ban kiểm soát quy định tại khoản này không được cản trở hoạt động bình thường của Hội đồng quản trị, không gây gián đoạn điều hành hoạt động kinh doanh của công ty.
-Kiến nghị Hội đồng quản trị hoặc Đại hội đồng cổ đông các biện pháp sửa đổi, bổ sung, cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý, giám sát và điều hành hoạt động kinh doanh của công ty.
-Khi phát hiện có thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc vi phạm quy định tại Điều 160 của Luật này thì phải thông báo ngay bằng văn bản với Hội đồng quản trị, yêu cầu người có hành vi vi phạm chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả.
- Có quyền tham dự và tham gia thảo luận tại các cuộc họp Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị và các cuộc họp khác của công ty.
- Có quyền sử dụng tư vấn độc lập, bộ phận kiểm toán nội bộ của công ty để thực hiện các nhiệm vụ được giao.
- Ban kiểm soát có thể tham khảo ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi trình báo cáo, kết luận và kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông.
- Thực hiện các quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này, Điều lệ công ty và nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông.
Từ quy định cụ thể của Luật, ta có thể phân chia nhiệm vụ và quyền hạn củaBan kiểm soát thành các nhóm như sau:
- Quyền kiểm tra, giám sát: Ban kiểm soát có trách nhiệm thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị Báo cáo của Ban kiểm soát là tài liệu để so sánh các báo cáo tài chính của công ty từ đó giúp nhà đầu tư và các cơ quan quản lý Nhà nước có cái nhìn tổng thể về hoạt động kinh doanh của công ty. Tuy nhiên, các báo cáo thẩm tra của Ban kiểm soát thường là sự sao chép ít có thông tin phản biện hay lập luận chỉ ra những mâu thuẫn trong báo cáo tài chính Do đó, báo cáo của Ban kiểm soát thường chỉ có giá trị lưu hành nội bộ chứ không có nhiều giá trị.
Việc quy định Ban kiểm soát có quyền kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính Tuy nhiên trên thực tế người điều hành công ty có nhiều lý do biện minh cho rằng khi thực hiện quyết định họ đã đảm bảo cho quyết định của mình là hợp lý, hợp pháp, không vụ lợi và có mức độ cẩn trọng cần thiết.
-Quyền được cung cấp đầy đủ, kịp thời các văn bẳn thuộc về chủ trương, chính sách, các văn bản của Công ty và tiếp cận tài liệu có liên quan đến hoạt động Công ty theo yêu cầu Quyền được cung cấp thông tin của Ban kiểm soát được quy định tại Điều 166 Luật Doanh nghiệp năm 2014, cụ thể như sau:
-Thông báo mời họp, phiếu lấy ý kiến thành viên Hội đồng quản trị và các tài liệu kèm theo phải được gửi đến các Kiểm soát viên cùng thời điểm và theo phương thức như đối với thành viên Hội đồng quản trị.
-Các nghị quyết và biên bản họp của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị phải được gửi đến cho các Kiểm soát viên cùng thời điểm và theo phương thức như đối với cổ đông, thành viên Hội đồng quản trị.
Thành viên Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
* Tiêu chuẩn trở thành thành viên Ban kiểm soát.
Theo quy định tại Điều 164 Luật Doanh nghiệp năm 2014, thành viên Ban kiểm soát công ty cổ phần phải thoả mãn được các điều kiện và tiêu chuẩn sau:
-Có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và không thuộc đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2014.
Khoản 2 Điều 18 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định các tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:
+ Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;
+Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức;
+ Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp;
+ Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;
+ Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân;
+ Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định, liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng.
Trường hợp Cơ quan đăng ký kinh doanh có yêu cầu, người đăng ký thành lập doanh nghiệp phải nộp Phiếu lý lịch tư pháp cho Cơ quan đăng ký kinh doanh."
-Không phải là vợ hoặc chồng, cha đẻ, cha nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác;
-Không được giữ các chức vụ quản lý công ty; không nhất thiết phải là cổ đông hoặc người lao động của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác;
Ngoài ra, kiểm soát viên công ty cổ phần niêm yết, công ty do Nhà nước nắm giữ trên 50% vốn điều lệ phải là kiểm toán viên hoặc kế toán viên.
Khoản 2 Điều 163 Luật Doanh nghiệp năm 2014, thành viên Ban kiểm soát sẽ bầu một người bầu một người trong số họ làm Trưởng Ban kiểm soát theo nguyên tắc đa số Quyền và nghĩa vụ của Trưởng Ban kiểm soát do Điều lệ công ty quy định Ban kiểm soát phải có hơn một nửa số thành viên thường trú ở Việt Nam. Trưởng Ban kiểm soát phải là kế toán viên hoặc kiểm toán viên chuyên nghiệp và phải làm việc chuyên trách tại công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định tiêu chuẩn khác cao hơn Luật Doanh nghiệp 2014 đã áp đặt quy dịnh cứng về tiêu chuẩn của Trưởng Ban kiểm soát nhằm tăng cường kinh nghiệm về chuyên môn đến hoạt động tài chính (một vấn đề quan trọng nhất của công ty), đồng thời yêu cầu Trưởng Ban kiểm soát làm việc chuyên trách tại công ty để tập trung cho công việc, góp phần đảm bảo hiệu quả công việc cao Quy định về chất lượng Trưởng Ban kiểm soát nhằm tăng cường hơn nữa về chuyên môn của Ban kiểm soát, đảm bảo cho Ban kiểm soát thực hiện đúng chức năng nhiệm vụ của mình.
Về cơ bản Luật Doanh nghiệp năm 2014 kế thừa các điều kiện và tiêu chuẩn về thành viên Ban kiểm soát được quy định trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 Tuy nhiên Luật Doanh nghiệp năm 2014 có điểm mới là không cấm thành viên Ban kiểm soát là người lao động của công ty nên khả năng một người lao động đồng thời là cổ đông sẽ được Đại hội đồng cổ đông bầu làm thành viên Ban kiểm soát Trên thực tế,thành viên Ban kiểm soát được bầu từ những người được cổ đông lớn đề cử và có quan hệ thân quen với các thành viên Hội đồng quản trị bởi vậy hoạt động giám sát dễ bị chi phối bởi quan hệ quan hệ phụ thuộc sẽ có khả năng làm giảm tính khách quan trong hoạt động của Ban kiểm soát Pháp luật cũng quy định "thành viên Ban kiểm soát không được giữ chức vụ quản lý công ty" (Điều 164 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Quy định trên chưa hoàn toàn phù hợp bởi nếu thành viên Ban kiểm soát không được giữ các chức vụ quản lý công ty nghĩa là thành viên Ban kiểm soát chỉ là một người lao động bình thường, một nhân viên cấp thấp trong công ty Trong vai trò kiểm soát, họ cần độc lập với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc, còn trong vai trò người lao động, họ chịu sự quản lý của Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc. Chính điều này khiến Ban kiểm soát khó độc lập kiểm soát hoạt động trong công ty cổ phần bởi sự mâu thuẫn giữa hai vai trò vừa giám sát hoạt động vừa chịu sự quản lý của những người mình giám sát khiến cho Ban kiểm soát chịu nhiều áp lực.
* Biểu quyết bầu thành viên Ban kiểm soát.
Việc bầu thành viên Ban kiểm soát theo quy định tại điểm a khoản 2 và điểm b khoản 4 Điều 114 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì chỉ có cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khá nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty mới được quyền đề cử một hoặc một số người làm ứng cử viên vào Ban kiểm soát, trường hợp số ứng cử viên được đề cử thấp hơn số ứng cử viên mà họ được quyền đề cử theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông thì số ứng cử viên còn lại do Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và các cổ đông khác đề cử.
Luật Doanh nghiệp năm 2014 không quy định việc bầu thành viên Ban kiểm soát phải thực hiện theo phương thức bầu dồn phiếu mà có thể chọn phương thức bầu khác.Quy định cũ theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên Ban kiểm soát được bầu theo phương thức bầu dồn phiếu, hình thức bầu dồn phiếu góp phần bảo vệ quyền lợi của nhóm cổ đông thiểu số Có nhiều quan điểm khác nhau về việc thay đổi quy định bầu dồn phiếu như sau: quan điểm thứ nhất, đồng tình với sự thay đổi của luật vì việc quy định bắt buộc bầu dồn phiếu có thể dẫn đến tình trạng các cổ đông lớn của công ty lợi dụng để lựa chọn phương án có lợi cho mình thay vì lợi ích chung của công ty cổ phần; quan điểm thứ hai, không đồng tình với sự thay đổi này bởi như vậy sẽ tước bỏ một công cụ quan trọng để bảo vệ nhóm cổ đông thiểu số Theo quan điểm cá nhân, tác giả đồng tình với quan điểm thứ hai, cần xem xét điều chỉnh quy định việc bầu thành viên Ban kiểm soát để góp phần bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần.
* Miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát.
Thực tiễn áp dụng các quy định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần 45 Tiểu kết chương 2
Theo các chế định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp 2014, Ban kiểm soát có vị trí độc lập, chuyên trách có chức năng giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty,kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính cũng như thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị Về mô hình, Ban kiểm soát có thể ngang cấp với Hội đồng quản trị và trên cả Ban lãnh đạo công ty song thực tế, Ban kiểm soát gặp rất nhiều khó khăn để thực hiện được chức năng, nhiệm vụ của và đạt được vị thế của mình.
Thực tiễn áp dụng các quy định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam cho thấy Ban kiểm soát chưa thể hiện đầy đủ vai trò bảo vệ cổ đông và các nhà đầu tư Trong thời gian qua, có rất nhiều việc làm sai của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc ảnh hưởng nghiêm trọng đến lợi ích của cổ đông nhưng không hề có tiếng nói cảnh báo nào từ Ban kiểm soát cho đến khi bị phát hiện Hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần còn nhiều vấn đề bất cập, chủ yếu gồm những vấn đề như sau:
Ban kiểm soát chưa phát huy được vai trò của mình trong công ty cổ phần.
Các báo cáo của Ban kiểm soát thường chỉ mang tính hình thức, nội dung tương tự như báo cáo của Hội đồng quản trị và Ban lãnh đạo công ty, không đánh giá khách quan được tình hình hoạt động của công ty Điều này dẫn tới hậu quả Ban kiểm soát không nắm được hoạt động của công ty gây rủi ro cho các nhà đầu tư và cổ đông của công ty.
Trong công ty cổ phần đặc biệt là các công ty đại chúng, vai trò của Ban kiểm soát là rất quan trọng và cần thiết Bên cạnh chức năng giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty, Ban kiểm soát còn đóng vai trò quan trọng trong việc đề xuất các biện pháp, giải pháp khắc phục, cải tiến để hoạt động quản lý, điều hành công ty đạt hiệu quả cao nhất Trong một công ty hoạt động minh bạch, Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty sẽ nhận định vai trò của Ban kiểm soát nhằm ngăn chặn và phát hiện những sai phạm, thiếu sót, bất hợp lý, xung đột lợi ích trong việc quản lý, điều hành công ty Tuy nhiên thực tế Ban kiểm soát chưa thực hiện được hết quyền hành của mình mà mới chỉ thực hiện được những yêu cầu, đề nghị củaHội đồng quản trị, chưa khẳng định được tính độc lập của mình.
Ngoài tâm lý “dĩ hòa vi quý” của các thành viên Ban kiểm soát, trong nhiều trường hợp, các thành viên Ban kiểm soát còn có sự câu kết với Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc để hưởng lợi bất chính.Vai trò của Ban kiểm soát chưa được các văn bản luật đề cao Theo quy định của Luật Doanh nghiệp, văn bản do Ban kiểm soát ban hành về việc kiểm tra, giám sát chỉ có ý nghĩa cảnh báo Ngay cả khi phát hiện hành vi vi phạm nghĩa vụ quản lý công ty của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc, Ban kiểm soát chỉ có quyền yêu cầu các cá nhân liên quan chấm dứt hành vi vi phạm và có giải pháp khắc phục hậu quả Ban kiểm soát không có quyền sa thải người lao động nếu họ sai phạm Tại Việt Nam, các cơ quan nhà nước, hoặc bên thứ ba chỉ quan tâm đến người nào là đại diện theo pháp luật của công ty chứ không quan tâm ai là thành viên hoặc trưởng Ban kiểm soát của công ty.
Ban kiểm soát được thành lập bởi Đại hội đồng cổ đông nhằm bảo vệ lợi ích của cổ đông nhưng chính những cổ đông lại chưa hiểu được tầm quan trọng của Ban kiểm soát Hằng năm công ty cổ phần tiến hành họp Đại hội đồng cổ đông ít nhất là một lần, mỗi phiên họp diễn ra trong một đến hai ngày Trong thời gian làm việc của Đại hội đồng cổ đông phải hoàn thành rất nhiều việc, có trường hợp gấp rút về thời gian Đại hội đồng cổ đông tiến hành bầu ra Ban kiểm soát một cách qua loa và trao quyền cho Chủ tịch Hội đồng quản trị Ban hành quy chế hoạt động của Ban kiểm soát Ban kiểm soát là cơ quan kiểm tra, giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, do đó Chủ tịch Hội đồng quản trị khi được trao quyền sẽ giới hạn quyền lực Ban kiểm soát, mở rộng quyền của mình Thậm chí nhiều công ty cổ phần còn để Hội đồng quản trị bổ nhiệm Ban kiểm soát, lúc này lẽ dĩ nhiên thành viên được bổ nhiệm sẽ là những người có lợi cho Hội đồng quản trị.
Ngoài ra, sự có mặt của Ban kiểm soát trong công ty thường bị xem như là một phòng Ban chuyên môn cần phải có trong công ty do vậy Ban kiểm soát hoạt động dưới sự điều hành của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc Sự tồn tại của Ban kiểm soát lúc này chỉ mang tính hình thức, thực hiện giám sát các phòng Ban trong công ty chứ không phải giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong công ty Vấn đề này cũng do quy định của luật, Ban kiểm soát không được giữ chức vụ quản lý trong công ty Điều này có nghĩa thành viên
Ban kiểm soát cũng chỉ là một nhân viên, một lao động bình thường trong công ty, họ được Đại hội đồng cổ đông bầu vào Ban kiểm soát thì sẽ kiêm nhiệm thêm chức trách này Lúc này, thành viên Ban kiểm soát vừa là người lao động làm công ăn lượng chịu sự điều hành và quản lý của người sử dụng lao động ở đây là Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty; vừa là người được cổ đông uỷ quyền thực hiện chức năng giám sát việc sử dụng vốn của cổ đông, tách biệt hoàn toàn với Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty Do vậy, Ban kiểm soát không thể công tâm, khách quan mà thực hiện đúng chức năng, vai trò của mình theo quy định của pháp luật.
Ban kiểm soát bị lép vế, có quyền nhưng không thực hiện được, không dám phản biện, tranh luận với Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty. Mặt khác các số liệu mà Ban kiểm soát được cung cấp từ các phòng Ban trong công ty thường phải thông qua sự cho phép của Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; những vấn đề phát hiện ra trong quá trình thẩm định báo cáo của Ban kiểm soát cũng được trao đổi với Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trước khi trình Đại hội đồng cổ đông Đây là điều phi lý trong quy trình hoạt động của mình, Ban kiểm soát phải báo cáo và tham khảo ý kiến của đối tượng được giám sát là Hội đồng quản trị về kết quả giám sát Vì vậy mà tại Đại hội đồng cổ đông vai trò của Ban kiểm soát chỉ là đọc bản báo cáo hoàn chỉnh và tham dự đại hội trên hình thức mà thôi.
Vấn đề quyền được cung cấp thông tin của Ban kiểm soát còn rất thụ đông. Chỉ khi có yêu cầu thì Ban kiểm soát mới có quyền lấy thông tin, không phải bất cứ thông tin nào yêu cầu Ban kiểm soát cũng được cung cấp Như vậy, Ban kiểm soát không thể nào theo dõi, giám sát được hết các hoạt động của người quản lý công ty.
Hơn nữa, Ban kiểm soát thường xuyên bị Hội đồng quản trịchi phối bởi thành viên Hội đồn quản trị, đồng thời những cổ đông lớn, họ quyết định về địa vi, tiền lương của thành viên Ban kiểm soát Điều phi lý trong quy định hoạt động của mình, Ban kiểm soát phải báo cáo và tham khảo ý kiến của đối tượng được giám sát là Hội đồng quản trịvề kết quả giám sát Bên cạnh đó, mặc dù các quy định pháp luật đã trao choBan kiểm soát quyền được triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông khi Hội đồng quản trịkhông triệu tập họp hoặc có vi phạm nghĩa vụ quản lý, nhưng trên thực tế ở Việt Nam hiện nay, thực tế cho thấy rất hiểm trường hợp Ban kiểm soát thực thi quyền này.
Có rất nhiều nguyên nhân dẫn đến việc Ban kiểm soát chưa thực sự phát huy được vai trò, trách nhiệm của mình đối với các cổ đông Hội đồng quản trịvà Ban Giám đốc thường không ưa Ban kiểm soát vì nếu có họ, Hội đồng quản trịvà Ban Giám đốc sẽ không thể quyết định các vấn đề mà luôn phải dè chừng Ban kiểm soát với tư cách là cơ quan tư pháp Vì thế, Hội đồng quản trịvà Ban Giám đốc luôn tìm cách để tránh khỏi sự kiểm soát Đây là nguyên nhân khiến hoạt động của Ban kiểm soát không hiệu quả, không phát huy được vai trò của mình trong công ty cổ phần.
*Hoạt động của Ban kiểm soát chưa độc lập.
Theo Luật định, thành viên Ban kiểm soát không được giữ các chức vụ quản lý công ty Nghĩa là thành viên Ban kiểm soát sẽ chỉ là một người lao động bình thường trong công ty Trong vai trò kiểm soát viên họ cần độc lập với Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc; còn trong vai trò người lao động họ chịu sự quản lý của Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc Vì vậy, Ban kiểm soát thường xuyên bị Hội đồng quản trị chi phối bởi họ quyết định cả về địa vị, tiền lương của thành viên Ban kiểm soát.Theo luật định, thành viên Ban kiểm soát không được giữ các chức vụ quản lý công ty Nghĩa là thành viên Ban kiểm soát sẽ chỉ là một người lao động bình thường, một nhân viên cấp thấp trong công ty Trong vai trò kiểm soát viên, họ cần độc lập với Hội đồng quản trịvà Ban Giám đốc, còn trong vai trò người lao động, họ chịu sự quản lý của Hội đồng quản trịvà Ban Giám đốc Chính sự mâu thuẫn này khiến cho thành viên Ban kiểm soát cùng lúc chịu nhiều áp lực và theo lẽ thường, họ sẽ lựa chọn vai trò người lao động vì hàng tháng họ vẫn phải nhận tiền lương của công ty Ban kiểm soát phải phụ thuộc nhiều vào Hội đồng quản trịcho nên hoạt động kiểm tra, giám sát chưa mang tính độc lập với Hội đồng quản trị Chức năng,nhiệm vụ của Ban kiểm soát là thực hiện kiểm tra, giám sát hoạt động quản lý, điều hành tức là sẽ có quyền hành giám sát Hội đồng quản trịdo đó quy định Ban kiểm soát phải thường xuyên thông báo và tham khảo ý kiến Hội đồng quản trịlà không phù hợp và ảnh hưởng đến tính độc lập trong hoạt động của Ban kiểm soát.
Báo cáo của Ban kiểm soát thường được trình cho Đại hội cổ đông vào mỗi kỳ họp Thời gian giữa các kỳ họp lại quá xa và như vậy, báo cáo của Ban kiểm soát không còn tính thời sự Bên cạnh đó, các quy định hiện hành về chế độ kế toán, các báo cáo hàng năm của Công ty cổ phần phải nộp cho cơ quan thuế chỉ gồm bản cân đối kế toán; báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh; báo cáo lưu chuyển tiền tệ và bản thuyết minh báo cáo tài chính Trong quy định về công bố thông tin của công ty đại chúng, nội dung công bố thông tin về báo cáo tài chính năm cũng chỉ bao gồm các tài liệu trên.
Như vậy, báo cáo của Ban kiểm soát không phải là tài liệu bắt buộc phải nộp cho cơ quan quản lý hoặc công bố thông tin theo quy định Như đã nêu ở trên, báo cáo của Ban kiểm soát là một tài liệu quan trọng, giúp nhà đầu tư và cơ quan quản lý nhà nước có được cái nhìn toàn diện về doanh nghiệp từ góc độ mà các bản báo cáo tài chính không đề cập đến Thông tin trong báo cáo của Ban kiểm soát có tầm quan trọng không kém các báo cáo tài chính Do đó, cần phải xem xét việc yêu cầu Công ty cổ phần, nhất là công ty đại chúng, phải công bố báo cáo của Ban kiểm soát cùng với báo cáo tài chính.
PHƯƠNG HƯỚNG, GIẢI PHÁP NHẰM HOÀN THIỆN CHẾ ĐỊNH BAN KIỂM SOÁT TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
Phương hướng hoàn thiện các quy định pháp luật về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
Luật Doanh nghiệp 2014 được coi là cuộc đột phá thể chế thể hiện đúng tinh thần Hiến pháp 2013 về quyền tự do kinh doanh của công dân, của doanh nghiệp, theo đó, những gì luật pháp không cấm thì người dân, doanh nghiệp được tự do đầu tư, kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014 hướng tới sự phù hợp với thực tế kinh doanh hiện tại của doanh nghiệp và tháo gỡ nhiều khó khăn, hạn chế, góp phần tạo điều kiện mở ra một môi trường kinh doanh thuận lợi phù hợp với xu hướng chung của thế giới Trên thực tế cũng phải thừa nhận, mặc dù được đánh giá là đạo luật tiến bộ trong việc tạo điều kiện cho việc hình thành các loại hình doanh nghiệp, tuy nhiên các các thiết chế để tạo hành lang pháp lý cho các chủ thể tự bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của mình vẫn là một thách thức lớn đối với các nhà lập pháp.
Với những kết quả đã đạt được của Luật Doanh nghiệp năm 2014 trong việc nâng cao hơn nữa hiệu quả của Ban kiểm soát, đảm bảo cho Ban kiểm soát trong công ty cổ phần thực hiện được đúng chức năng, nhiệm vụ của mình bảo vệ được quyền lợi cổ đông và nhà đầu tư Từ đó tạo ra môi trường kinh doanh thuận lợi, phát triển lành mạnh là điều kiện thúc đẩy nền kinh tế Việt Nam Chức năng giám sát trong công ty cổ phần là vấn đề được quan tâm trong giới nghiên cứu về luật công ty ở các nước phát triển và công nghiệp hoá Có thể nói rằng, mô hình Ban kiểm soát độc lập từ Hội đồng quản trị và do Đại hội đồng cổ đông bầu trong các công ty cổ phần ở Việt Nam là cấu trúc khá độc đáo và hiệu quả, nếu Ban kiểm soát làm việc thực sự như được thiết kế trong luật. Tuy nhiên chế định Ban kiểm soát của công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm
2014 còn nhiều bất cập, chưa thực sự phù hợp với yêu cầu phát triển của nền kinh tế thị trường, hiệu quả hoạt động của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần còn hạn chế như vẫn còn tâm lý xem thường vị trí của Ban kiểm soát; phần lớn thành viên Ban kiểm soát là người lao động dưới quyền quản lý, điều hành của chính những người mà họ giám sát (Hội đồng quản trị, Giám đốc, Tổng giám đốc) Vì vậy, vấn đề cần thiết phải hoàn thiện hơn nữa quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần Việt Nam là một trong những ưu tiên quan trọng.
Từ những phân tích trên, tác giả xin đưa ra những đề xuất định hướng hoàn thiện hơn nữa chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần để nâng chất lượng, hiệu quả của Ban kiểm soát như sau:
-Thứ nhất, thống nhất các quy định hiện hành về hoàn thiện chế định Ban kiểm soát trong quản trị công ty cổ phần Việt Nam Quá trình thực tiễn áp dụng pháp luật nhận thấy còn tồn tại nhiều quy định bất hợp lý, không phù hợp với thực tiễn Điều này hạn chế quyền chủ động của chủ thể kinh doanh không đáp ứng được yêu cầu to lớn của nền kinh tế thị trường Hệ thống pháp luật nước ta còn nhiều quy định chưa phù hợp với thông lệ quốc tế gây ra khó khăn trong quá trình hội nhập nền kinh tế thế giới do vậy cần tiến hành đổi mới hơn nữa để hoàn thiện quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần trên cơ sở kế thừa ưu điểm của các quy định trước và học tập cho phù hợp vớ thực tiễn hội nhập hiện nay.Việc sửa đổi, bổ sung các quy định ở các văn bản pháp luật về chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần là cơ sở cần thiết và quan trọng cho sự phát triển của nền kinh tế thị trường nước ta đảm bảo quyền tự do, bình đẳng, quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư, kích thích tính năng động, sáng tạo đồng thời đảm bảo phù hợp với các quy luật khách quan của cơ chế thị trường hiện nay.Khi hoàn thiện pháp luật về quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần nói riêng và Luật Doanh nghiệp nói chung cần thay đổi tư duy từ phương pháp điều chỉnh mang nặng tính mệnh lệnh, quyền uy sang phương pháp điều chỉnh bình đẳng, đảm bảo quyền tự do, quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư.
-Thứ hai, hoạt động của công ty cổ phần phụ thuộc rất nhiều vào hệ thống quản lý, điều hành của công ty Trong đó Ban kiểm soát của công ty cổ phần là một trong những bộ phận đóng vai trò quan trọng Ban kiểm soát là cơ quan do Đại hội đồng cổ đông bầu ra, có sứ mệnh kiểm tra, giám sát việc thực hiện các quy định pháp luật,Điều lệ và các quy đinh của công ty, góp phần nâng cao công tác quản lý điều hành của công ty, bảo vệ quyền lợi của cổ đông và nhà đầu tư Ban kiểm soát trong công ty cổ phần được quy định là cơ quan kiểm soát nội bộ của công ty, việc nâng cao tính độc lập, chuyên nghiệp và hiệu quả của Ban kiểm soát là giải pháp cơ bản Do đó việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần nhằm xây dựng cơ sở pháp lý hoàn chỉnh tạo điều kiện cho các chủ sở hữu công ty và nhà quản lý vận dụng linh hoạt vào điều kiện cụ thể để đạt được những mục tiêu đề ra Các quy về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần góp phần tăng cường năng lực quản lý công ty.Công ty sẽ khó có thể phát huy được hiệu quả nếu được điều hành bởi một hệ thống quản lý lỏng lẻo và yếu kém Do đó, vai trò của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần có ảnh hưởng không nhỏ tới hiệu quả hoạt động của công ty, góp phần đảm bảo lợi ích của các cổ đông trong công ty.
Một số giải pháp nhằm hoàn thiện chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần
Hiệu quả xây dựng, ban hành và áp dụng các quy định pháp luật nói chung và các quy định có liên quan đến chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần nói riêng là chưa cao, còn nhiều hạn chế, tồn tại một số quy định chưa phù hợp với nhu cầu thực tế. Nguyên nhân dẫn đến tình trạng trên là do lối tư duy trong công tác xây dựng pháp luật. Cần hoàn thiện hơn nữa chế định về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần phù hợp với đặc trưng của nền kinh tế thị trường của nước ta hiện nay Luật Doanh nghiệp 2014 có nhiều ưu thế hơn so với các văn bản pháp luật quy định về quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trước đây (Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Doanh nghiệp 1999) Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng Luật Doanh nghiệp 2014 cũng bộc lộ được những điểm chưa phù hợp cần phải được sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện hơn nữa để trở thành cơ sở pháp lý quan trọng cho các doanh nghiệp nói chung và công ty cổ phần nói riêng Việc hoàn thiện chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần trong điều kiện hiện nay đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế và hội nhập quốc tế của nước ta là điều rất cần thiết Sự hoàn thiện các quy định pháp luật về chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần luôn có tính tương đối, thích ứng với từng giai đoạn phát triển của nền kinh tế Do đó, việc xây dựng, hoàn thiện các quy định pháp luật là một quá trình lâu dài, liên tục Với những lí do phân tích ở trên cùng với kinh nghiệm làm việc của bản thân, tác giả xin được phép đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện hơn nữa chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay.
Hiệu quả xây dựng, ban hành và áp dụng các quy định của pháp luật liên quan đến mô hình quản trị công ty cổ phần là chưa cao, còn hạn chế, tồn tại một số điểm chưa hợp lý Nguyên nhân chủ yếu dẫn đến vấn đề này là do lề lối và tư duy trong công tác xây dựng pháp luật của nước ta hiện nay Việc hoàn thiện quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần cần được thực hiện cho phù hợp hơn với nền kinh tế thị trường hiện nay.
Luật Doanh nghiệp năm 2014 có nhiều ưu thế hơn so với các văn bản pháp luật quy định về chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần Tuy nhiên, qua thực tiễn áp dụng, Luật Doanh nghiệp năm 2014 đã bộc lộ nhiều điểm chưa phù hợp cần phải được sửa đổi, bổ sung kịp thời nhằm tiếp tục đưa đạo luật này thực sự đi vào cuộc sống, trở thành cơ sở pháp lý quan trọng cho các doanh nghiệp, trong đó có công ty cổ phần Do vậy, việc hoàn thành quy chế pháp lý về Ban kiểm soát trong công ty cổ phần trong điều kiện hiện nay đáp ứng yêu cầu phát triển kinh tế và hội nhập kinh tế quốc tế của nước ta là vấn đề thiết yếu, cần thiết Để góp phần hoàn thiện hơn nữa chế định Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, tôi xin đề xuất một số ý kiến cụ thể như sau:
-Về thành lập Ban kiểm soát, Luật Doanh nghiệp 2014 đã thiết kế một khung pháp lý tương đối đầy đủ và phù hợp để thành lập nên Ban kiểm soát với những điều kiện thuận lợi để thực hiện vai trò, chức năng giám sát, kiểm toán một cách hiệu quả nhất Tuy nhiên vấn đề thành lập Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, nhất là công ty đại chúng, công ty niêm yết ở Việt Nam dường như chỉ tuân thủ về mặt hình thức, thành lập cho đủ số lượng yêu cầu của Luật Vì vậy, để thành lập Ban kiểm soát chất lượng hơn cần đưa ra các tiêu chuẩn, điều kiện nghiêm khắc hơn đặc biệt là về chuyên môn nghiệp vụ và tính khách quan, độc lập trong quá trình thành lập Ban kiểm soát Bên cạnh đó cũng cần đưa ra chế tài trong trường hợp Ban kiểm soát được thành lập không đúng với quy định, ví dụ như quy định việc thành lập Ban kiểm soát không đúng với quy định sẽ dẫn đến vô hiệu, các đối tượng có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm.
Các thành viên Ban kiểm soát nên được lựa chọn dựa trên kinh nghiệm và chuyên môn của họ về lĩnh vực tài chính (kiểm toán, kế toán) Chỉ những người có uy tín cá nhân và phẩm chất đạo đức tốt mới nên được chọn vào Ban kiểm soát. Điều lệ và các quy chế nội bộ của công ty có thể có những yêu cầu thêm đối với thành viên Ban kiểm soát, ví dụ như các thành viên Ban kiểm soát phải thành thạo về kế toán và lập báo cáo tài chính.
Thông lệ về quản trị công ty (Tổ chức Tài chính quốc tế, Cẩm nang Quản trị công ty, NXB Nông nghiệp, Hà Nội 2010) có một số khuyến nghị cụ thể khi thành lập Ban kiểm soát trong công ty cổ phần như sau:
+ Không nên bầu các thành viên Ban kiểm soát ở cùng vị trí đó nhiều hơn 05 nhiệm kỳ liên tiếp ở cùng một công ty, bởi điều này sẽ có ảnh hưởng tiêu cực đến tính độc lập của họ;
+Một người không nên đồng thời là thành viên Ban kiểm soát của 05 công ty hoặc nhiều hơn ngoại trừ trường hợp các công ty có liên kết;
+Thành viên Hội đồng quản trị của một công ty niêm yết không nên là thành viên Ban kiểm soát của hơn 03 công ty niêm yết khác, trừ khi các công ty có sự liên kết;
+ Nếu thành viên Hội đồng quản trị của một công ty đồng thời là thành viên Ban kiểm soát của một công ty khác, trong trường hợp này, thành viên Hội đồng quản trị của công ty thứ hai không được là thành viên Ban kiểm soát của công ty thứ nhất (thành viên tương hỗ).
Xuất phát từ thực tế thành lập Ban kiểm soát tại các công ty cổ phần ở Việt Nam, Luật Doanh nghiệp cần quy định rõ ràng, cụ thể hơn nữa nội dung này Ví dụ: quy định Đại hội đồng cổ đông là cơ quan duy nhất có quyền bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Ban kiểm soát, theo đó Luật cần đưa ra chế tài trong trường hợp Ban kiểm soát được thành lập không đúng với quy định này; quy chế hoạt động của Ban kiểm soát phải được xây dựng và trình lên Đại hội đồng cổ đông biểu quyết thông qua, việc quy định một tỷ lệ biểu quyết thông qua quy chế cũng cần quy định cụ thể trong Luật.
- Về thẩm quyền của Ban kiểm soát, bên cạnh chức năng kiểm tra, giám sát hoạt động của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty, kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế toán, thống kê và lập báo cáo tài chính, cũng như thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hằng năm và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác của Hội đồng quản trị, cần xem xét bổ sung thêm thẩm quyền của Ban kiểm soát như: điều tra các vụ việc sử dụng nguồn thông tin nội bộ, kiểm tra tính hợp lý của khoản thanh toán cho các nhà thầu và các khoản phí nộp ngân sách, kiểm tra tính hợp lý của các khoản trích trước và chi trả cổ tức, cũng như việc thực hiện các cam kết về tài chính của công ty, kiểm tra tính phù hợp của việc sử dụng các quỹ của công ty, kiểm tra thời hạn nhận tiền phát hành cổ phiếu, giám sát tính hợp lý của việc định giá các tài sản trong công ty, yêu cầu và nhận thông tin liên quan đến các bên liên quan và giao dịch với các bên liên quan, kiểm tra tình hình tài chính của công ty đặc biệt là về khả năng thanh toán và tính thanh khoản của tài sản, về khả năng thanh toán các khoản nợ,… (Tổ chức Tài chính quốc tế, Cẩm nang quản trị công ty, NXB Nông nghiệp, Hà Nội 2010).
Ngoài ra, cũng cần mở rộng thẩm quyền của Ban kiểm soát,cho phép Ban kiểm soát có quyền tham gia vào các cuộc họp đánh giá, miễn nhiệm, bãi nhiệm đối với Ban Giám đốc và các thành viên Hội đồng quản trị.
- Về trách nhiệm pháp lý của Ban kiểm soát, Luật Doanh nghiệp năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp hiện tại không nêu rõ trách nhiệm mà Ban kiểm soát phải gánh chịu nếu như không làm tròn nhiệm vụ của mình Do đó, để nâng cao hơn nữa chất lượng của Ban kiểm soát trong công ty cổ phần, cần quy định cụ thể, chi tiết về trách nhiệm pháp lý đối với kiểm soát viên khi họ không làm tròn vai trò của mình cũng như trường hợp kiểm soát viên vi phạm nghĩa vụ gây thiệt hạ cho công ty hoặc người khác Ví dụ, có thể tham khảo các thông lệ về quản trị công ty, tất cả các thành viên của Ban kiểm soát phải ký vào báo cáo của Ban kiểm soát và người không ký vào báo cáo sẽ phải giải thích lý do hoặc chỉ ra ai là thành viên từ chối ký báo cáo mà không giải thích được lý do từ chối Hơn nữa, thành viên Ban kiểm soát tham dự họp Đại hội đồng cổ đông nên dành cho cổ đông cơ hội để hỏi và thảo luận kết quả thẩm tra của Ban kiểm soát.
-Về thành viên Ban kiểm soát, cần sửa đổi cơ chế giới thiệu và bầu thành viên Ban kiểm soát Để hạn chế, tránh sự phụ thuộc của thành viên Ban kiểm soát đối với thành viên Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc công ty cần quy định rõ các thành viên Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc công ty không được quyền cử, giới thiệu các thành viên Ban kiểm soát Bên cạnh đó cần đảm bảo điều kiện hoạt động cho các thành viên Ban kiểm soát như lương và các khoản thù lao của Ban kiểm soát không bị ảnh hưởng với quyết định của Hội đồng quản trị và Ban Giám đốc Do vậy, nên sửa đổi thành lương và các khoản thù lao của Ban kiểm soát do Đại hội đồng cổ đông quyết định Điều này nhằm tăng cường sự độc lập trong hoạt động của Ban kiểm soát.
Cũng cần sửa đổi quy định về số lượng thành viên Ban kiểm soát Theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 hiện hành, số lượng thành viên Ban kiểm soát do đại diện chủ sở hữu quyết định căn cứ vào quy mô của công ty Tuy nhiên, khoản 1 Điều