Thoả thuận hạn chế cạnh tranh trong lĩnh vực lao động thực trạng và những khía cạnh pháp lí đặt ra

NGHIÊN CỬU- TRAO ĐÔI THOẢ THUẬN HẠN CHÊ CẠNH TRANH TRONG ŨNH vực LAO ĐỘNG THỰC TRẠNG VÀ NHŨNG KHÍ A CẠNH PHÁP LÍ ĐẶT RA TRẦN THỊ THÚY LÂM * NGUYỄN VIỆT HÙNG ** Tóm tắt: “Thoả thuận hạn chế cạnh tranh ” (non-compete agreement) lĩnh vực lao động ghi nhận pháp luật lao động số quốc gia nhằm bảo vệ bí mật kinh doanh người sử dụng lao động, hạn chế cạnh tranh không lành mạnh từ đối thủ cạnh tranh Pháp luật Việt Nam chưa có quy định trực tiếp “thoả thuận hạn chế cạnh tranh ” lĩnh vực lao động dân đến lúng túng của quan có thấm việc giải so vụ tranh chấp xảy thực tế Bài viết phân tích thoả thuận hạn chế cạnh tranh lĩnh vực lao động, thực trạng pháp luật khia cạnh pháp lí đặt thoả thuận từ số vụ việc thực tế; đưa kiến nghị nhằm xây dựng khung pháp lí thoả thuận hạn chế cạnh tranh lĩnh vực lao động Việt Nam Từ khoá: Thoả thuận hạn chế cạnh tranh lĩnh vực lao động; bảo vệ bỉ mật kinh doanh; người sử dụng lao động Nhận bài: 02/8/2021 Hoàn thành biên tập: 12/01/2022 Duyệt đăng: 12/01/2022 NON - COMPETE AGREEMENT IN LABOUR - REALITY AND LEGAL ASPECTS Abstract: Non-compete agreement in labour has been acknowledged in the labour code of many countries to protect the employers ’ trade secrets and prevent unfair competition Due to the lack of regulations regarding ‘non-compete agreement’ in Vietnamese law, there has been confusion from authorities while resolving such disputes This article will discuss the ‘non-compete agreement ’ and its legal aspects from real-life cases and then, propose solutions to formulate a legal framework on non-compete agreement in the labour sector of Vietnam Keywords: Non - Compete Agreement in labour; trade secret protection; employer Received: Aug 2nd, 2021; Editing completed: Jan 12th, 2022; Acceptedfor publication: Jan 12th, 2022 Khái niệm thoả thuận hạn chế cạnh biệt quan trọng phát triển thành tranh lao động Mồi doanh nghiệp có thơng cơng doanh nghiệp Trong q trình làm tin liệu mà doanh nghiệp xem đặc việc, người lao động (NLĐ), đặc biệt nhân cấp cao tiếp cận với * Phó Giáo sư, Tiến sĩ, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: thuylamld@hlu.edu.vn ** Thạc sĩ, Cục Sở hữu trí tuệ, Bộ Khoa học công nghệ E-mail: nguyenviethung@ipvietnam.gov.vn thông tin mật doanh nghiệp bí mật kinh doanh, bí công nghệ sản xuất, chiến lược kinh doanh, thông tin quen biết với khách hàng Nếu NLĐ làm việc chỗ khác mang hiểu biết TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 1/2022 47 NGHIÊN cứu- TRAO ĐÓI đến phục vụ cho người sừ dụng lao động rằng: (NSDLĐ) khác, NSDLĐ lại đối (noncompetition covenant) thoả thuận NSDLĐ NLĐ, sau khỉ chấm dứt thủ cạnh tranh gây “Thoả thuận hạn chế cạnh tranh thiệt hại nghiêm trọng cho NSDLĐ trước Vì vậy, để hạn chế việc NLĐ làm rò rỉ quan hệ lao động với NLĐ, cẩm NLĐ thực thông tin sử dụng cách bất làm việc cho đổi thủ cạnh tranh củaNSDLĐ".™ thơng tin, liệu sau hợp đồng lao động (HĐLĐ) kết thúc, NDSLĐ thường yêu cầu NLĐ kí kết cam kết thoả thuận hạn chế lĩnh vực lao động thoả thuận bảo mật, thông tin, thoả thuận hạn chế tiếp cận thoả thuận hạn chế cạnh tranh Trong đó, thoả thuận hạn chế cạnh tranh loại thoả thuận quan trọng hạn chế cạnh tranh NSDLĐ cách toàn diện Vậy thoả thuận hạn chế cạnh tranh lao động gì? Theo Đạo luật Thoả thuận hạn chế cạnh tranh bang Massachusetts, Hoa Kỳ Thống đốc Charlie Baker kí thơng qua ngày 10/8/2018, áp dụng với thoả thuận hạn chế cạnh tranh với NLĐ làm việc cư trú bang Massachusetts thì: “Thoả thuận hạn chế cạnh tranh thoả thuận NSDLĐ NLĐ, phát sinh từ quan hệ lao động ngành nghề tương tự có cạnh tranh Như vậy, thấy, có diễn đạt khác khái niệm thoả thuận hạn chế cạnh tranh đạo luật xác định thoả thuận NSDLĐ với NLĐ, theo NLĐ cam kết không làm việc cho đối thủ cạnh tranh NSDLĐ sau chấm dứt HĐLĐ Tuy nhiên, khái niệm nhắc đến hạn chế sau HĐLĐ chấm dứt mà chưa đề cập hạn chế với NLĐ HĐLĐ hiệu lực chưa đề cập mục đích thoả thuận hạn chế cạnh tranh nhằm bảo vệ thông tin mật NSDLĐ, nên dẫn đến khả hiểu nhầm ý nghĩa, giá trị thoả thuận này.(3) Thực tế cho thấy tồn thoả thuận độc lập với nội dung không làm việc cho đối thủ cạnh tranh mà thường lồng ghép thoả thuận hình thành, NLĐ NLĐ tưcmg lai đồng ỷ họ không tham gia vào không tiết lộ, bảo mật không cạnh tranh số hoạt động định có tính cạnh and non - competition), thường gọi NDA tranh với NSDLĐ sau quan hệ lao động chấm dứt”.^ ND A đời dựa nhận thức: NLĐ làm việc nhiều họ biết thông Luật số 276 năm 2017 bang Nevada thoả thuận hạn chế cạnh tranh cho (1) The Massachusetts Noncompetition Agreement Act added by St.2018, c 228, § 21, https://www mass.gov/info-details/mass-general-laws-cl49-ss-241 #contact, truy cập 10/7/2021 48 (non - disclosure agreement and confidentiality (2) Assembly Bill No 276, https://www.leg.state.nv us/Session/79th2017/Bills/AB/AB276_EN.pdf, truy cập 10/7/2021 (3) Đoàn Thị Phương Diệp, “Điều khoản bảo mật Hạn chế cạnh tranh hợp đồng lao động”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, (24)/2015, Hà Nội, tr 48 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 1/2022 NGHIÊN cứu- TRAOĐỞI tin mật (Confidential Information) NSDLĐ (một số doanh nghiệp dùng từ bí mật kinh doanh có nghĩa hẹp hon); để hạn chế thơng tin bị rị ri - mà quan ngại lọt vào tay công ti bị định vị đổi Tuy nhiên, chúng có điểm khác biệt Thoả thuận hạn chế cạnh tranh có đối tượng hạn chế NLĐ khơng làm việc cho NSDLĐ khác hoạt động thủ cạnh tranh, NSDLĐ yêu cầu NLĐ lĩnh vực cạnh tranh với NSDLĐ sau kết thúc quan hệ lao phải kí NDA trước thức làm việc cho NSDLĐ.(4) động với NSDLĐ Trong đó, đối tượng thoả thuận cấm lơi kéo lại việc Bởi vậy, thoả thuận hạn chế cạnh tranh lao động cần hiểu thoả thuận sau kết thúc quan hệ lao động với NSDLĐ NLĐ việc NLĐ khơng tự đứng kinh doanh tham gia vào quan hệ lao động với NSDLĐ khác có thực có khả thực hoạt động cạnh tranh với NSDLĐ, thời gian thực quan hệ lao động sau chấm dứt quan hệ lao động, nhằm bảo vệ thông tin NSDLĐ, NLĐ không lôi kéo, chào mời đồng nghiệp làm việc cho NSDLĐ hay khách hàng, đối tác NSDLĐ mà có kết nối thương mại từ cơng việc với NSDLĐ cũ, để làm việc cho cho NSDLĐ Cịn thoả thuận bảo mật (confidentiality agreement) hay thoả thuận cấm tiết lộ (non­ bí mật, quan trọng, có giá trị kinh tế disclosure agreement) có đối tượng NSDLĐ Cũng cần lưu ý, lĩnh vực lao động có ba dạng cam kết hạn chế là: thoả thuận hạn chế cạnh tranh , thoả thuận cấm lôi kéo trách nhiệm không tiết lộ, không sử dụng thoả thuận bảo mật hay thoả thuận cấm tiết lộ Mục đích chung ba thoả thuận để hạn chế bên khơng thực thơng tin bí mật quan trọng, có giá trị kinh tế NSDLĐ cho bên thứ ba khác Thoả thuận dề bị nhầm lẫn với thoả thuận hạn chế cạnh tranh, xét cho mục đích thoả thuận hạn chế cạnh tranh giống thoả thuận bảo khơng có khả thực hành vi cạnh tranh không lành mạnh sử dụng thông tin bí mật bên đề phục vụ hoạt động kinh doanh đối thủ cạnh tranh mật, để hạn chế việc NLĐ bảo vệ, không tiết lộ khơng sử dụng thơng tin bí mật bên đó; lơi kéo khách hàng, đối tác, nhân viên làm việc cho doanh nghiệp, tổ chức bên hợp tác, làm việc cho mình; tiết lộ thơng tin bí mật bên; kinh tế nào, dù có lĩnh vực, hoạt động (4) Trần Văn Trí, “Khơng làm việc cho đối thủ cạnh tranh - pháp luật thừa nhận”, Thời báo Kinh tế Sài Gòn, 25/6/2018, https://thesaigontimes.vn/ boi-roi-quanh-cam-ket-khong-lam-viec-cho-doi-thu/, truy cập 15/3/2021 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 1/2022 NSDLĐ Tuy nhiên, thoả thuận cấm tiết lộ, NLĐ hồn tồn khơng bị hạn chế cạnh tranh hay có khả cạnh tranh với NSDLĐ NLĐ có trách nhiệm bảo vệ, khơng tiết lộ thông tin mật NSDLĐ cho doanh nghiệp, tổ chức Trong đó, thoả thuận hạn chế cạnh tranh, NLĐ không phép làm việc cho NSDLĐ đối thủ cạnh 49 NGHIÊN CỨU - TRA o ĐÓI bên HĐLĐ thoả thuận điều khoản tranh NSDLĐ cũ, tức thoả thuận tập trung vào trách nhiệm hạn chế cạnh tranh mà không cần phải xem xét vấn đề NLĐ có tiết lộ bảo mật khoản Điều 23: “Khi NLĐ thông tin bí mật NSDLĐ hay khơng Thực trạng pháp luật Việt Nam kỉnh doanh, bí mật cơng nghệ theo quy định pháp luật NSDLĐ có quyền thoả thoả thuận hạn chế cạnh tranh lĩnh thuận văn với NLĐ nội dung, vực lao động Tại BLLĐ năm 1994, vấn đề bảo đảm bí mật cơng nghệ, bí mật sản xuất, kinh doanh thời hạn bảo vệ bí mật kỉnh doanh, bỉ mật công nghệ, quyền lợi việc bồi thường đề cập cách gián tiếp việc cho phép NSDLĐ có quyền sa thải NLĐ “tiết lộ bí mật công nghệ, kinh doanh”.(5) năm 2012 quy định việc bảo vệ tài sản, bí mật kinh doanh, bí mật cơng nghệ, sở hữu làm việc có liên quan trực tiếp đến bi mật trường hợp NLĐ vi phạm” BLLĐ bị xử lí hình thức kỉ luật Pháp luật khơng thừa nhận việc xử lí hình trí tuệ NSDLĐ nội dung nội quy lao động (Điều 119) NLĐ vi phạm bị xử lí kỉ luật sa thải (Điều 126) BLLĐ năm 2019 tiếp tục giữ thức khác, dù có thoả thuận bên Khoản Điều 29 BLLĐ năm 1994 quy định: nguyên quy định cho phép bên HĐLĐ thoả thuận điều khoản bảo “Trong trường họp phần toàn nội dung hợp đồng lao động quy định mật (khoản Điều 21) Như vậy, thấy, pháp luật lao động quyền lợi người lao động thấp mức bước đầu cho phép NSDLĐ thoả thuận với NLĐ điều khoản “hạn chế cạnh tranh” Như việc NLĐ tiết lộ bí mật kinh doanh quy định pháp luật lao động, thoả ước lao động tập thể, nội quy lao động liên quan đến bí mật kinh doanh, bí mật cơng áp dụng doanh nghiệp hạn chế quyền khác người lao động nghệ Tuy nhiên, quy định BLLĐ dừng việc hạn chế việc tiết lộ bí phần tồn nội dung phải sửa đổi, bổ sung” Bởi vậy, quy mật kinh doanh, bí mật cơng nghệ (một dạng thoả thuận hạn chế) chưa thoả thuận hạn chế cạnh tranh lao định BLLĐ năm 1994 chưa phù hợp với thực tiễn BLLĐ năm 2012 đời, lần đưa quy định mang tính chất mở đường cho thoả thuận việc cho phép động theo nghĩa Vấn đề đặt với luật lao động, luật khác liệu có quy định thoả thuận hạn chế cạnh tranh? Luật Cạnh tranh năm 2018 có đưa khái niệm thoả thuận hạn (5) Điều 85 BLLĐ năm 1994 quy định: “Hình thức xử lí ki luật sa thải áp dụng trường hợp sau đây: a) Người lao động có hành vi trộm cắp, tham ô, tiết lộ bí mật công nghệ, kinh doanh có hành vi khác gây thiệt hại nghiêm trọng tài sản, lợi ích doanh nghiệp ” 50 chế cạnh tranh khoản Điều sau: “Thoả thuận hạn chế cạnh tranh hành vi thoả thuận bên hình thức gãy tác động có khả gãy tác động hạn che cạnh tranh ” Tuy TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 1/2022 NGHIÊN CỨU- TRAO ĐÔI nhiên, đối tượng áp dụng quy định đắp thu nhập cho NLĐ thời gian không chủ yếu liên quan tới doanh nghiệp, tổ gian không làm việc Thực tiễn số khía cạnh pháp chức, hiệp hội ngành, nghề, Việt Nam nước hoạt động Việt Nam (Điều 2) Mặt khác, Luật quy định hành vi hạn chế cạnh tranh, tập trung kinh tế lí đặt đối vói thỏa thuận hạn chế cạnh tranh lĩnh vực lao động Mặc dù pháp luật chưa quy định cụ thể song để bảo vệ quyền lợi đáng gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh đến thị trường Việt Nam mình, NSDLĐ tìm cách đưa điều khoản (Điều 1) không điều chỉnh thoả thuận vào HĐLĐ Từ năm 2010, xuất hạn chế cạnh tranh lao động Mười “bóng dáng” thoả thuận hạn chế hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh cạnh tranh số vụ việc.(6) Đến năm Luật Cạnh tranh hoàn toàn khơng có liên quan đến lĩnh vực lao động 2018, bùng nổ tranh luận thoả thuận hạn Luật Sở hữu trí tuệ năm 2005, sửa đổi, tồ án vụ tranh chấp Công ti bô sung năm 2009 dừng lại việc TNHH R bà Đ.T.M.T Nội dung vụ việc đưa giải thích bí mật kinh doanh hành vi xác định xâm phạm đến sau: Ngày 10/10/2015, bà Đỗ Thị Mai T kí quyền bí mật kinh doanh HĐLĐ xác định thời hạn 12 tháng với Công không đề cập vấn đề thoả thuận hạn chế ti trách nhiệm hữu hạn X (Quận 1, Thành phố Hồ Chí Minh) vị trí trưởng phận cạnh tranh Bộ luật Dân năm 2005 không quy định vấn đề chế cạnh tranh bắt nguồn từ phán tuyển dụng Tiếp đó, ngày 21/10/2015, bà T Như vậy, thấy pháp luật lao động kí tiếp thoả thuận cấm tiết lộ (NDA - Non Việt Nam dừng lại việc quy định thoả thuận nội dung bảo mật thông Disclosure Agreement) với Công ti X, có điều khoản quy định: “Trong thời gian tin bí mật kinh doanh, bí mật cơng nghệ, 12 thảng sau chấm dứt tuyển dụng thời hạn bảo vệ bí mật kinh doanh, bảo vệ bí mật cơng nghệ, quyền lợi việc bồi kết thúc việc làm với Công ti X, không xét đến nguyên nhân chấm dứt HĐLĐ, NLĐ thường trường hợp vi phạm thời hạn không làm công việc tương tự bảo vệ bí mật kinh doanh, bảo vệ bí mật cơng nghệ Những vấn đề mang tính cốt lõi doanh nghiệp có lĩnh vực kinh doanh, đối thủ cạnh tranh thoả thuận hạn chế cạnh tranh chưa đơn vị liên kết, đổi tác công ti, vỉ quy định cụ thể phạm vi công việc phạm, NLĐ phải bồi thường” Ngày không làm việc cho đối thủ cạnh tranh, thời gian không làm việc cho đối thủ cạnh tranh, phạm vi không gian không làm việc cho đối thủ cạnh tranh, vấn đề bù TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 1/2022 (6) Như vụ tranh chấp Công ti s ông R chuyên viên kĩ thuật Công ti s., Bản án lao động sơ thẩm số 09/2010/LĐ-ST ngày 10/12/2010 Tịa án nhân dân huyện Đức Hịa, tình Long An 51 NGHIÊN CỨU- TRAO ĐƠI 01/01/2016, bà T kí tiếp HĐLĐ xác định thời hạn 12 tháng với công ti X nghỉ việc vào ngày 18/11/2016.