TẠP Clí IK THÍÍN6 PHÂN TÍCH NHỮNG QUY ĐỊNH VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN CỦA DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN • TRẦN THỊ LỆ THU TÓM TẮT: Mặc dù doanh nghiệp tư nhân coi loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân, người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân lại quy định chung giơng loại hình doanh nghiệp khác có tư cách pháp nhân theo Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 Bài viết tập trung nghiên cứu phân tích bất cập nội dung liên quan đến chế định người đại diện doanh nghiệp tư nhân theo quy định pháp luật hành Từkhoá: doanh nghiệp tư nhân, người đại diện doanh nghiệp tư nhân Định nghĩa doanh nghiệp tư nhân Khoản 10 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 định nghĩa “Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sỡ giao dịch, thành lập đăng ký' thành lập theo quy định cửa pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Theo đó, dễ nhận thấy doanh nghiệp có đặc tính bản: tổ chức mục đích kinh doanh sinh lời cần lưu ý từ “tổ chức" không định nghĩa Luật Doanh nghiệp 2020 Do từ hiểu theo nghĩa phổ thông, tổ chức “tập hợp người tổ chức lại, hoạt động quyền lợi chung, nhằm mục đích chung”1 Theo Điều Luật Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) 1990 quy định: DNTN đơn vị kinh doanh có mức vốn khơng tháp vốn pháp định, cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp Tiếp đó, Điều 99 Luật Doanh nghiệp 1999 Điều 141 Luật Doanh nghiệp 2005, Điều 183 Luật 28 Số - Tháng 2/2022 Doanh nghiệp 2014 Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định:“£WT7V doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tải sản hoạt động doanh nghiệp” Như vậy, từ Luật Doanh nghiệp 1999 sau bỏ quy định nguồn vốn thiểu DNTN Định nghĩa cho thấy thân “DNTN thực thể độc lập” mà chủ DNTN chủ thể pháp luật “DNTN tập hợp tài sản mở rộng cá nhân sở hữu nó” Bởi để tránh nhầm lẫn GS.Ngơ Huy Cương đề xuất nên đổi tên DNTN thành “doanh nghiệp cá thể" hay “thương nhân thể nhân ” hay “thương nhân đơn lề”2 PGS Phạm Duy Nghĩa lưu ý rằng: “Luật Thương mại không dùng khái niệm doanh nghiệp Nếu có trở thành thương nhân theo Luật Thương mại, chủ DNTN với tư cách cá nhân thương nhân, DNTN với tư cách dơn vị kinh doanh LUẬT Như vậy, hiểu DNTN cá nhân chủ DNTN một, tài sản DNTN tài sản chủ DNTN Và áp dụng theo Khoản 10 Điều Luật Doanh nghiệp 2020 định nghĩa “Doanh nghiệp tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, thành lập đăng ký thành lập theo quỵ định pháp luật nhằm mục đích kinh doanh ” rõ ràng định nghĩa DNTN quy định Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020 chưa hợp lý Vì vậy, theo tác giả, nên định nghĩa DNTN cá nhân kinh doanh tự làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động DNTN Chế định đại diện Luật Dân Việt Nam Ở Việt Nam, Pháp lệnh Hợp đồng dân 1991 lần đề cập đến khái niệm người đại diện, đại diện theo pháp luật đại diện theo uỷ quyền Cá nhân, pháp nhân giao kết hợp đồng thông qua người đại diện theo pháp luật theo ủy quyền, quyền nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng người đại diện giao kết thẩm quyền Người đại diện theo pháp luật pháp nhân người đứng đầu pháp nhân giao kết hợp đồng phạm vi thẩm quyền đại diện pháp luật điều lệ pháp nhân quy định Người đại diện theo pháp luật người mười tám tuổi, người trí cha, mẹ người đỡ đầu toàn quyền giao kết hợp đồng dân lợi ích người đại diện Người uỷ quyền giao kết hợp đồng dân phạm vi ủy huyền mà người ủy quyền người ủy quyền dã thỏa thuận Việc ủy quyền phải thông báo cho bên giao kết hợp đồng Sau đó, chế định người đại diện đưa vào quy định Bộ luật Dân 1995 kéo dài ngày Đại diện pháp nhân ộại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Người đại diện theo pháp luật người qại diện theo ủy quyền pháp nhân nhân danh |Ịháp nhân quan hệ dân Hiện Khoản Điều 134 BLDS 2015 quy định: “Đại diện việc cá nhân, pháp nhân nhân àpnh lợi ích cá nhân pháp nhân khác xác lập, thực giao dịch dân sự” Theo Điều 21,22 BLDS 2015, người đại diện theo pháp luật cá nhân tồn trường hợp cá nhân người chưa thành niên, người lực hành vi dân bị hạn chế lực hành vi dân nhóm đối tượng đương nhiên khơng thể có người đại diện theo ủy quyền Ngược lại, đốì với cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ theo quy định có người đại diện theo ủy quyền khơng có đại diện theo pháp luật Trong đó, Điều 85 Bộ luật Dân 2015 quy định, đại diện pháp nhân đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Tuy nhiên, DNTN, nước Phương Tây gọi Sole Trader Sole Proprietorship coi chủ thể độc lập - thể nhân, tức giống với cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ, DNTN có người đại diện theo ủy quyền khơng có người đại diện theo pháp luật Chính vậy, quy định người đại diện theo pháp luật DNTN vân đề cần phảiđượclàmrõ Chế định đại diện Luật Doanh nghiệp Ở Việt Nam, Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế 1989 có khái niệm đại diện hợp pháp pháp nhân hồn tồn khơng có khái niệm đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nói chung DNTN nói riêng Sau đó, Luật Doanh nghiệp tư nhân 1990 Luật Cơng ty 1990 khơng có điều khoản đề cập đến người đại diện theo pháp luật DNTN công ty Tuy nhiên, kể từ Luật Doanh nghiệp 1999 trở sau này, quy định đại diện người đại diện theo pháp luật bắt đầu xuất quy định rải rác Điều 41,85,101 Tương tự, Luật Doanh nghiệp không đưa khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, mà quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp nằm rải rác điều luật quy định cấu tổ chức, quản lý loại hình doanh nghiệp nhưĐiều 67,74.116,137,143 Đến Luật Doanh nghiệp 2014 thể bước tiến có điều khoản dành riêng để quy định người đại diện theo pháp luật Theo đó, khoản SỐ3-Tháng 2/2022 29 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền hoàn toàn giống so với quy định Luật Doanh nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, nghiệp 2014, theo hiểu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp người thay mặt doanh nghiệp thực quan hệ pháp luật liên đại diện cho doanh nghiệp với tư cách nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Với quy định này, Luật Doanh nghiệp 2014 ghi nhận chức đại quan đến hoạt động doanh nghiệp Pháp luật có đặt yêu cầu người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp: Doanh nghiệp phải bảo đảm ln có người đại diện theo pháp luật cư trú Việt Nam Khi diện theo pháp luật tố tụng người đại diện theo pháp luật quy định từ Điều 85 đến Điều 90 Bộ luật Tố tụng dân 2015 Tuy nhiên, khái niệm đề cập đến việc “thực hiện” giao dịch nhân danh doanh nghiệp mà chưa đề cập đến chức “xác lập” giao dịch nhân danh doanh nghiệp - vốn quyền hạn then chốt chế định người đại diện theo pháp luật Mặc dù, khoản Điều 13 Luật Doanh nghiệp 2014 có thêm quy định mở, người đại diện theo pháp luật thực “các quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật”, tức thực quyền xác lập giao dịch, song việc không quy định cụ thể quyền hạn văn luật chuyên ngành hạn chế4 Mặt khác, theo quy định khoản Điều 134 Bộ luật Dân 2015 người đại diện người lại người đại diện theo pháp luật cưtrú Việt Nam người xuâ't cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền vàn cho cá nhân khác cư trú Việt Nam thực quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật Trường hợp này, người đại diện theo pháp luật phải chịu trách nhiệm việc thực quyền nghĩa vụ ủy quyền nhân danh lợi ích người đại diện xác lập, thực giao dịch dân Chính vậy, vai trò “xác lập” giao dịch dân vai trị khơng thể thiếu việc xác định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Theo Luật Doanh nghiệp 2020, vấn đề đại diện doanh nghiệp quy định từ Điều 12 đến Điều 15 Luật Doanh nghiệp Khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 có đưa khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp sau: “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật” Như định nghĩa người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 30 SỐ3-Tháng 2/2022 Nếu hết thời hạn ủy quyền mà người chưa trở Việt Nam khơng thực ủy quyền khác xử lý theo hai cách liệt kê khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 Nếu người vắng mặt Việt Nam 30 ngày mà không thực ủy quyền thuộc trường hợp đặc biệt đại diện cho doanh nghiệp theo khoản Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020 chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm người đại diện theo pháp luật công ty Những quy định cho thấy, nay, Luật Doanh nghiệp 2020 đồng quy định quyền, nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật DNTN giống với người đại diện theo pháp luật loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân khác Những bất cập quy định người đại diện doanh nghiệp tư nhân số' kiến nghị 4.1 khái niệm người đại diện doanh nghiệp tư nhân Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam chưa đưa định nghĩa người đại diện doanh nghiệp mà đề cập đến người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Vì thế, quy định đại diện pháp nhân theo Khoản Điều 134 BLDS 2015 áp dụng chung cho loại hình doanh LUẬT nghiệp, pháp nhân, đại diện pháp nhân người nhân danh pháp nhân để tham gia giao dịch lợi ích pháp nhân Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam chưa đưa định nghĩa cụ thể pháp nhân mà xác định điều kiện để trở thành pháp nhân theo Điều 74 BLDS 2015 Cịn hệ thống thơng luật từ lâu với truyền thống khơng có phân định pháp luật dân với pháp luật thương mại, khơng có đại diện lĩnh vực dân đại diện cho thương nhân pháp luật Việt Nam Luật Doanh nghiệp úc quy định: “Đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân doanh nghiệp định để thực tất quyền hạn mà doanh nghiệp thực ” (Điều 250D Luật Doanh nghiệp úc 2001)5 Pháp luật Nhật Bản tiếp cận người đại diện theo pháp luật thơng qua chức quản lý, là: “Người quản lý có quyền thực tất hành vi pháp lý phi tư pháp nhân danh công ty liên quan đến hoạt dộng kinh doanh mình” (Điều 11.1 Luật Cơng ty Nhật Bản năm 2005)6 Riêng Luật Công ty TNHH Đức không đưa khái niệm cách rõ ràng, mà theo hướng khẳng định: “Công ty Giám đốc làm đại diện Nếu cơng tỵ khơng có Giám đốc, công ty đại diện cổ đơng có tun bơ'ý định tài liệu cung cấp đó” (Điều 35.2 Luật Công ty trách nhiệm hữu hạn Đức 2016)7 Như vậy, hiểu cách đơn giản quyền nghĩa vụ người đại diện theo pháp luật công ty trách nhiệm hữu hạn Đức thể thông qua quyền nghĩa vụ Giám đốc cổ đông (nếu công ty khơng có Giám đốc) Theo phân tích chế định đại diện pháp luật dân pháp luật doanh nghiệp trên, đại diện DNTN quy định chung đại diện pháp nhân Bộ luật Dân 2015 bao gồm hình thức đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền “Ý chí cửa thành viên pháp nhân thể thống thông qua người đại diện ”8 Khoản Điều 190 Luật Doanh nghiệp 2020 có quy định chủ DNTN người đại diện theo pháp luật DNTN: Chủ DNTN người đại diện theo pháp luật, đại diện cho DNTN với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho DNTN thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Và thấy người đại diện theo pháp luật DNTN Người đại diện DNTN phải người có đầy đủ lực hành vi dân Bên cạnh đó, người đại diện DNTN phải nhân danh DNTN xác lập, thực giao dịch phạm vi đại diện lợi ích doanh nghiệp thực việc đại diện Tuy nhiên phân tích trên, việc coi DNTN loại hình doanh nghiệp chưa thỏa đáng theo khái niệm doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2020 Ngoài ra, DNTN khơng có tư cách pháp nhân tài sản khơng có tách bạch với tài sản chủ DNTN nên DNTN không coi pháp nhân, theo quan niệm tác giả người đại diện theo pháp luật DNTN cá nhân chủ DNTN Cá nhân chủ DNTN cá nhân có lực hành vi dân đầy đủ nên theo quy định Bộ luật Dân 2015 đương nhiên khơng thể có người đại diện theo pháp luật Như vậy, thấy quy định người đại diện theo pháp luật DNTN có mâu thuẫn lớn Luật Doanh nghiệp 2020 Bộ luật Dân 2015 Dưới góc độ phân tích DNTN cá nhân kinh doanh nên theo quan điểm tác giả chế định đại diện DNTN nên xây dựng theo hướng đại diện theo ủy quyền hợp lý đại diện theo pháp luật 4.2 hình thức đại diện doanh nghiệp tưnhân Hệ thông pháp luật Việt Nam theo trường phái luật Châu Ầu lục địa nên thừa nhận hai hình thức đại diện đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền, nội dung thể rõ Điều 85 Bộ luật Dân 2015 Đại diện theo pháp luật đại diện pháp luật quy định quan nhà nước có thẩm quyền định Đối với pháp nhân, theo Khoản Điều 137 Bộ luật Dân 2015 quy định: “người đại diện theo SỐ3-Tháng 2/2022 31 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG pháp luật pháp nhân bao gồm: người trước Trọng tài, Tòa án quyền, nghĩa vụ khác pháp nhân định theo điều lệ; người có thẩm quyền đại diện theo quy định pháp luật; người Tịa án định q trình tố tụng Tòa án Còn theo Điều 136 Bộ luật Dân 2015: đại theo quy định cửa pháp luật’’ Điều 14 quy định “người đại diện theo ủy quyền chủ sở hữu, thành viên, cổ đông công ty diện theo pháp luật cá nhân là: Cha, mẹ đôi với chưa thành niên; Người giám hộ người giám hộ; Người giám hộ người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi người đại diện theo pháp luật Tòa án định; Người Tòa án định người bị hạn chế lực hành vi dân Như vậy, Bộ luật Dân quy định người đại diện theo pháp luật áp dụng trường hợp pháp nhân cá nhân chưa thành niên, người có khó khăn nhận thức, làm chủ người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi người bị mâT, hạn chế lực hành vi dân Xét tất đối tượng rõ ràng DNTN khơng thuộc đơi tượng để áp dụng hình thức đại diện theo pháp luật Đốl với đại diện theo ủy quyền đại diện xác lập theo ủy quyền người đại diện người đại diện Điều 138 BLDS 2015 quy định: “Cá nhân, pháp nhân ủy quyền cho cá nhân, pháp nhân khác xác lập, thực giao dịch dân Các thành viên hộ gia đĩnh, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân thỏa thuận cử cá nhân, pháp nhân khác đại diện theo ủy quyền xác lập, thực giao dịch dân liên quan đến tài sản chung thành viên hộ gia đình, tổ hợp tác, tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân ”, Theo quy định DNTN đơi tượng "tổ chức khác khơng có tư cách pháp nhân'* Do đó, theo Luật Dân DNTN có hình thức đại diện theo ủy quyền Tuy nhiên, theo Điều 12 Luật Doanh nghiệp 2020, “người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quyền nghĩa vụ phát sinh tìf giao dịch doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp với rư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan 32 SỐ3-Tháng 2/2022 tổ chức phải cá nhân ủy quyền văn nhân danh chủ sở hữu, thành viên, cổ đơng thực quyền nghĩa vụ theo quy định cua Luật Ngoài ra, Khoản Điều 190 quy định; “Chủ DNTN người đại diện theo pháp luật, đại diện cho DNTN với tư cách người yêu cầu giải việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án, đại diện cho DNTN thực quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Nhìn vào quy định nói Luật Doanh nghiệp thừa nhận hai hình thức đại diện đơ'i với DNTN đại diện theo pháp luật đại diện theo ủy quyền Và rõ ràng, quy định chế định đại diện DNTN Luật Dân luật doanh nghiệp có mâu thuẫn Theo quan điểm tác giả, xuất phát từ việc DNTN khơng có tư cách pháp nhân, khơng phải pháp nhân xếp DNTN vào hình thức thể nhân với chất chủ DNTN người chủ sở hữu nhât, có tồn quyền định điều hành hoạt động DNTN Việc đặt quy định đại diện theo pháp luật không cần thiết trường hợp theo quy định Luật Dân Vì vậy, cần quy định hình thức đại diện ủy quyền cho DNTN Kết luận Việc xác định DNTN có phải tổ chức, doanh nghiệp không cá nhân kinh doanh ảnh hưởng đến việc xác định hình thức đại diện DNTN ảnh hưởng trực tiếp đến hoạt động DNTN đời sống pháp lý thực tiễn Trong phạm vi viết, tác giả phân tích theo hướng cần xem DNTN cá nhân kinh doanh cần đưa DNTN khỏi phạm vi điều chỉnh Luật Doanh nghiệp, đồng thời xác định hình thức đại diện DNTN đại diện theo ủy quyền không cần quy định đại diện theo pháp luật để phù hợp với quy định chung đại diện Bộ luật Dân ■ LUẬT TÀI LIỆU THAM KHẢO VÀ TRÍCH DAN: Viện Ngôn ngữ học, (1992) Từ điển Tiếng Việt Trung tâm Từ điển ngôn ngữ, tr.989 Ngô Huy Cương, (2013) Giáo trình Luật Thương mại: Phần chung Thương nhân NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, tr 139-142 Phạm Duy Nghĩa, (2002) Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, tr.65 Bùi Đức Giang, (2015) Hành lang pháp lý người đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014 Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 6/2015, tr 18 AustLIl Luật Doanh nghiệp úc 2001 Truy cập tại: http://www6.austlii.edu.au Japanese Law Translation Luật Công ty Nhật Bản 2005 Truy cập tại: http://www.japaneselawtranslation.go.jp Luật Công ty Trách nhiệm hữu hạn Đức 2016 Truy cập tại: http://www.gesetze-im-internet.de Hồng Thế Liên, (2010) Bình luận khoa học Bộ luật Dân NXB Chính trị Quốc gia, tr.234 Ngày nhận bài: 7/1/2022 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 23/1/2022 Ngày chấp nhận đăng bài: 18/2/2022 Thông tin tác giả: TRẦN THỊ LỆ THU Khoa Luật Trường Đại học Kinh tế - Luật, Đại học Quốc gia Hồ Chí Minh ANALYSIS OF REGULATIONS ON REPRESENTATIVES OF PRIVATE ENTERPRISES • TRAN THILE THU Faculty of Law Ho Chi Minh University of Economics and Law ABSTRACT: Although a private enterprise is considered a type of enterprise without legal status, the legal representative of a private enterprise is regulated similarly to other types of enterprises with legal status, according to Article 12 of the Enterprise Law 2020 The article focuses on researching and analyzing the inadequacies in the contents related to the representative of a private enterprise under current legal regulations Keywords: private companies, representatives of private companies SỐ - Tháng 2/2022 33 ... đại diện theo pháp luật loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân khác Những bất cập quy định người đại diện doanh nghiệp tư nhân số' kiến nghị 4.1 khái niệm người đại diện doanh nghiệp tư nhân. .. niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp sau: ? ?Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cá nhân đại diện cho doanh nghiệp thực quy? ??n nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch doanh nghiệp, đại diện. .. thức đại diện theo pháp luật Đốl với đại diện theo ủy quy? ??n đại diện xác lập theo ủy quy? ??n người đại diện người đại diện Điều 138 BLDS 2015 quy định: “Cá nhân, pháp nhân ủy quy? ??n cho cá nhân,