Đứng tên giùm trong hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập doanh nghiệp, làm người đại diện theo pháp luật rủi ro và trách nhiệm pháp lý

LUẠI “ĐỨNG TÊN GIÙM” TRONG HOẠT ĐỘNG ĐẦU Tư KINH DOANH, “ĐỨNG TÊN GIÙM” ĐỂ THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP, LÀM NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT - RỦI RO VÀ TRÁCH NHIỆM PHẮP LÝ • BÙI THỊ TÂM TĨM TẮT: Trong năm gần đây, với phát triển kinh tế thị trường, số lượng công ty thành lập hoạt động ngày nhiều Một tượng xuất ngày phổ biến tượng đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập doanh nghiệp (DN), làm người đại diện theo pháp luật Vì lợi ích trước mắt mà nhiều người chưa nhận thấy rủi ro trách nhiệm pháp lý đứng đằng sau “khoản tiền trả công” Bài viết đề cập đến rủi ro trách nhiệm pháp lý đứng giùm tên hoạt động đầu tư kinh doanh, ưong thành lập DN, người đại diện theo pháp luật Từ khóa: đứng tên giùm, rủi ro trách nhiệm pháp lý, đứng giùm tên công ty Đặt vân đề Tình trạng mượn tên người khác làm đại diện theo pháp luật để đăng ký thành lập DN phổ biến, phần thủ tục đăng ký thành lập DN chưa siết chặt nội dung hồ sơ thành lập DN; phần người cho mượn danh không hiểu chưa hiểu hết rủi ro tiềm ẩn việc cho mượn danh để làm đại diện pháp luật Khơng cá nhân sẵn sàng đứng tên giùm người khác để đăng ký thành lập, quản lý DN, làm người đại diện theo pháp luật, với lý đơn giản: như: Nhận khoản tiền từ người nhờ; nhờ cậy bạn bè, người thân; thiếu hiểu biết pháp luật, Hiểu thê “đứng tên giùm” hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật? Nhiều người muốn thành lập công ty thuộc trường hợp bị cấm, nên họ thành lập công ty [3, K2 Đ17] Vì vậy, giải pháp họ lựa chọn nhờ người khác đứng tên giùm Pháp luật hành khơng có quy định đề cập khái niệm giao dịch “đứng tên giùm” Nếu xét hành vi theo Điều 116 Bộ luật Dân (BLDS) năm 2015: “Giao dịch dân hợp đồng hành vi pháp lý đơn phương làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” Đốì chiếu SỐ - Tháng 4/2022 23 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG với quy định này, ta xác định rằng: việc “đứng tên giùm” loại giao dịch dân Trong quan hệ có bên tham gia chủ thể thực giao dịch dân Các bên thỏa thuận với việc bên đứng tên giây tờ chứng nhận quyền sở hữu tài sản cho bên làm phát sinh, thay đổi quyền, nghĩa vụ dân Như vậy, việc “đứng tên giùm” coi giao dịch dân Liệu giao dịch có đảm bảo điều kiện có hiệu lực giao dịch dân khơng? Xét mục đích giao dịch “đứng tên giùm”, tác giả nhận thấy: mục đích xác lập giao dịch giùm nhằm che giấu giao dịch dân khác Đây trường hợp giao dịch dân định nghĩa giả tạo, theo điều 124 BLDS năm 2015 giao dịch dân giả tạo vơ hiệu, cịn giao dịch dân bị che giấu có hiệu lực, trừ trường hợp giao dịch vơ hiệu theo quy định Bộ luật luật khác có liên quan Trong hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật, xét chất coi giao dịch dân thiết lập chủ thể, với nội dung: nhờ người khác đứng tên việc thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật DN Đối với người đứng tên giùm, họ phải thực công việc thay cho người khác, nên thông thường người nhờ đứng tên cho trả phí, cho hưởng khoản lợi ích vật chất nhát định Do đứng tên thay, thực quyền người đứng giùm khơng có, họ chịu điều hành, quản lý từ người nhờ đứng tên Thông thường, bên thực việc ủy quyền để chuyển giao quyền, hoạt động kinh doanh rủi ro phát sinh Với tư cách người đứng tên giùm, người đại diện theo pháp luật, người chủ sở hữu giấy tờ DN tự điều hành hoạt động DN Mọi định liên quan đến trình tổ chức, hoạt động DN, mối quan hệ DN với người lao động, đối tác, trách nhiệm quan nhà nước thuế nghĩa vụ tài khác, chịu đạo, điều hành người chủ thực Mặc dù vậy, giấy tờ, văn liên quan đến trình hoạt động DN có chữ ký đóng dấu người nhờ đứng tên góc độ pháp lý họ phải chịu trách 24 SỐ 7-Tháng 4/2022 nhiệm hành động, định Trong vài trường hợp không may, chẳng hạn công ty kinh doanh thua lỗ, trơn thuế có hoạt động lừa đảo, kinh doanh trái phép, số tiền phạt lớn, cịn có khả bị truy cứu trách nhiệm hình cho dù có chứng minh người đứng tên giùm khó trách khỏi việc bị liên đới chịu trách nhiệm Ớ cần phải hiểu rõ người đại diện theo pháp luật DN người bị pháp luật quy trách nhiệm giao phó trách nhiệm pháp lý từ loại nhỏ loại lớn DN Người đại diện DN người đứng đầu pháp nhân Người đại diện theo pháp luật DN phải ghi nhận Điều lệ, đồng thời phải ghi nhận Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh DN Người đại diện theo pháp luật DN có thê Chủ tịch, Giám đốc, hay Tổng Giám đốc, Luật DN năm 2020 quy định rõ chức danh cụ thể với loại hình DN Trong thực tế, người đại diện theo pháp luật có quyền đại diện cho DN đối nội đối ngoại Người đại diện theo pháp luật quyền ký kêt hợp đồng, thỏa thuận, mà không cần ủy quyền chấp thuận Trong nội bộ, người đại diện theo pháp luật định vấn đề quan trọng việc tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh, tổ chức nhân sự, quản lý, sử dụng tài khoản, dấu củaDN Trong thực tế, để công việc làm ăn thuận tiện, hay lý mà chủ thực góp vốn lách luật người khác đứng tên giùm Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam hành không cho phép nhờ đứng tên giùm cho người khác hành vi hay giao dịch kiểu hồn tồn khơng quy định pháp luật Thậm chí, coi “lừa dối” quan quản lý nhà nước (vì khơng góp vốn mà đăng ký có góp vốn, để cấp giấy chứng nhận góp vốn) Điều đáng quan ngại hơn, hành vi ln tiềm ẩn rủi ro lớn cho người bị nhờ đứng tên Hiện nay, pháp luật chưa có quy định cụ thể việc xử phạt vi phạm hành vi cho người khác đứng tên giùm thành lập DN Tuy nhiên, theo quy định pháp luật, hành vi nhờ người khác đứng tên giùm LUẬT DN coi hành vi kê khai khơng trung thực, khơng xác hồ sơ thành lập DN quan có thẩm quyền Như vậy, việc kê khai khơng trung thực, không với nội dung đăng ký DN trái với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Do vậy, hành vi đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật hành vi không pháp luật công nhận Những rủi ro người đứng tên giùm gặp phải Rủi ro việc không mong muốn xảy với người Nó gây hậu quả, để lại thiệt hại mà không biết, không lường trước Khi đứng tên giùm DN, cá nhân phải gánh chịu rủi ro, bao gồm: Với tư cách pháp lý người đại diện theo pháp luật, nên người đứng tên giùm mặt giấy tờ người đại diện theo pháp luật DN Vì vậy, họ phải chịu trách nhiệm người quản lý DN, trách nhiệm người đại diện theo pháp luật DN Chẳng hạn, quy định trách nhiệm người đại diện theo pháp luật thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt phất, nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp DN; trung thành với lợi ích DN; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh DN, không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản DN để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; thơng báo kịp thời, đầy đủ, xác cho DN việc người đại diện người có liên quan họ làm chủ có cổ phần, phần vốn góp chi phơi DN khác Nếu vi phạm trách nhiệm này, người đại diện theo pháp luật DN phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại DN nhìn nhận theo phương diện: Một là, rủi ro phải chịu trách nhiệm khoản lỗ, nợ thuế công ty người đứng tên chủ sở hữu cơng ty, thành viên, cổ đơng góp vốn cơng ty Hai là, rủi ro phải chịu trách nhiệm liên đới với sai phạm từ giao dịch, hoạt động phi pháp công ty Ba là, rủi ro việc công ty chấm dứt tồn việc đứng tên kết thúc, bởi: Công ty hồn thành việc tốn thuế TNCN người nước ngồi khơng kê khai thu nhập nước ngồi; Người nước ngồi khơng chi trả khoản tiền để hoàn thành nghĩa vụ bảo hiểm, hoàn thiện sổ sách kế toán theo quy định pháp luật Việt Nam Tùy loại hình DN mà rủi ro tài gặp phải khác nhau, như: Một số loại hình DN cơng ty tư nhân u cầu người đứng tên giùm phải chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ công ty vô hạn tồn tài sản Nếutrong cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, chủ DN phải chịu trách nhiệm phạm vi vốn điều lệ công ty, Trách nhiệm pháp lý đứng tên giùm Trách nhiệm pháp lý hậu bất lợi mà chủ thể pháp luật phải gánh chịu pháp luật quy định hành vi vi phạm pháp luật (hoặc người mà bảo lãnh giám hộ) Khác với loại hình trách nhiệm khác, trách nhiệm pháp lý gắn liền với cưỡng chế nhà nước, với việc áp dụng chế tài pháp luật quy định Khi đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật, cá nhân phải gánh chịu trách nhiệm pháp lý, bao gồm: Thứ nhất, khả bị truy cứu trách nhiệm hĩnh Mối quan hệ người đại diện pháp luật DN với DN mối quan hệ mật thiết, gắn bó với DN thực giao dịch thông qua đại diện người đại diện hợp pháp Hiện nay, Bộ luật Hình khơng xem việc người nhờ người khác đứng tên giùm, làm người đại diện theo pháp luật giùm tội phạm Những việc bị xử lý vi phạm hình đến người đứng tên giùm, liên quan đến hành vi vi phạm xâm phạm khách thể mà pháp luật hình sự, hành vi thực công việc, hành vi “đứng tên giùm” Pháp nhân thương mại chịu trách nhiệm hình với tội danh, như: Tội buôn lậu; Tội vận chuyển trái phép hàng hóa, tiền tệ qua biên giới; Tội sản xuất, bn bán hàng câm, Mặc dù Bộ luật Hình quy định SÔ' - Tháng 4/2022 25 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG việc xử lý hình pháp nhân thương mại, nhưng: “Việc pháp nhân thương mại chịu trách nhiệm hình khơng loại trừ trách nhiệm hình cá nhân”[2, K2 Đ75] Do vậy, có xảy hành vi vi phạm, người đứng tên giùm phải gánh chịu rủi ro pháp lý mà khơng có loại trừ trách nhiệm cá nhân Trong đó, với người nhờ đứng tên giùm, khơng có chứng, chứng khác mặt pháp lý, họ không ghi nhận chủ sở hữu, thành viên hay cổ đông Cơng ty Vậy nên, có rủi ro phát sinh, khó để xử lý hành vi vi phạm cá nhân này, thực tế họ người đầu tư vào DN Thứ hai, khả bị khởi kiện dân Bao gồm buộc xin lỗi, cải cơng khai, buộc thực nghĩa vụ dân sự; buộc bồi thường thiệt hại, phạt vi phạm Thường gặp trách nhiệm bồi thường thiệt hại kinh tế Hình thức trách nhiệm dân nhằm buộc bên có hành vi gây thiệt hại phải khắc phục hậu cách đền bù tổn thất vật chất tổn thất tinh thần cho bên bị thiệt hại Cá nhân đứng tên giùm người thay mặt DN để thực hành vi thương mại Do vậy, có thiệt hại xảy hành vi trái pháp luật DN, có mối liên hệ nhân hành vi trái pháp luật thiệt hại xảy ra, người gây thiệt hại có lỗi người đứng tên giùm phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại hành vi gây Thứ ba, khả bị xử pháp vi phạm hành Trách nhiệm hành loại trách nhiệm pháp lý quan nhà nước áp dụng đôi với chủ thể vi phạm pháp luật hành Trách nhiệm pháp lý hành gồm khiển trách, cảnh cáo, phạt tiền, cách chức, buộc việc, Khoản Điều Luật DN năm 2020 quy định: DN có nghĩa vụ chịu trách nhiệm tính trung thực, xác thơng tin kê khai hồ sơ đăng ký DN báo cáo; trường hợp phát thông tin kê khai báo cáo thiếu xác, chưa đầy đủ, phải kịp thời sửa đổi, bổ sung thơng tin Theo Nghị định số 122/2021/NĐ-CP ngày 28/12/2021 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư quy định Điều 26 SỐ - Tháng 4/2022 43, vi phạm kê khai hồ sơ đăng ký DN: phạt tiền từ 20.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng hành vi kê khai khơng trung thực, khơng xác nội dung hồ sơ đăng ký DN, hồ sơ đăng ký thay đổi nội dung đăng ký DN để cấp Giây chứng nhận đăng ký DN, Giấy chứng nhận thay đổi nội dung đăng ký DN So với Nghị đinh số 50/NĐ-CP ngày 01/6/2016, hình thức phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 15.000.000 đồng tăng lên từ 20.000.000 đồng đến 30.000.000 đồng Do đó, hành vi nhờ người khác đứng tên giùm, trường hợp phát hành vi vi phạm xử lý mặt hành với việc kê khai khơng trung thực, khơng xác hồ sơ đăng ký kinh doanh Ngồi việc bị phạt tiền, người vi phạm bị áp dụng biện pháp khắc phục hậu quả, là: buộc đăng ký thay đổi thông báo lại thông tin DN kê khai khơng trung thực, khơng xác Mặc dù tiềm ẩn nhiều rủi ro có khả phải gánh chịu trách nhiệm pháp lý nêu trên, hoạt động liên quan đến việc đứng tên giùm diễn thường xuyên thực tế Bởi lẽ nhu cầu, mục đích ln hữu, việc phát khó khăn, chế tài xử lý khơng đủ mạnh So với lợi ích mục đích mà bên thỏa thuận, dường mức phạt mà pháp luật quy định tháp, chưa đủ sức răn đe Bên cạnh đó, việc phát kê khai khơng trung thực khó bị phát Nếu bên “đồng thuận”, khơng có tranh chấp, không bị quan chức xử lý gián tiếp khơng phát Giải pháp nhằm hạn chế tình trạng nhờ người đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật Để hạn chế tình trạng nhờ người đứng tên giùm đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật, cần thực giải pháp cụ thể sau: Thứ nhất, để nâng cao nhận thức việc rủi ro trách nhiệm pháp lý việc nhờ người đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo LUẬT pháp luật, biện pháp quan trọng cần đẩy mạnh tuyên truyền, cung cấp thông tin khuyến cáo trạng này, giúp người dân nâng cao nhận thức, tránh gặp phải rắc rối, trách nhiệm pháp lý phải gánh chịu hành vi đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật Đối tượng tuyên truyền cần hướng tới người dân, đặc biệt người lao động trình độ hiểu biết pháp luật hạn chế Các nội dung tuyên truyền chủ yếu từ quy định Luật DN, BLDS, Bộ luật Hình văn có liên quan, rủi ro trách nhiệm pháp lý xảy Hình thức tuyên truyền cần đa dạng, như: phát tờ rơi, hình ảnh, tài liệu vụ việc xảy nàm gần vụ đại án: Phạm Công Danh thuê loạt người dân đứng giùm tên hoạt động đầu tư, làm người đại diện theo pháp luật DN để thực hành vi trái pháp luật, Thứ hai, tăng mức xử phạt hành hành vi đứng giùm tên Để hạn chế tình trạng đứng tên giùm, bảo đảm trình hoạt động kinh doanh thực chất, tránh việc xảy tranh chấp, xung đột, cần phải tăng mức xử phạt với hành vi Hiện nay, Luật DN năm 2020 có hiệu lực thi hành Tuy nhiên, theo quy định, phát hành vi vi phạm, ngồi phạt tiền, cịn cấm bên liên quan thành lập, quản lý DN khoảng thời gian cụ thể năm, 10 năm Bên cạnh đó, xem xét, tình tiết “khai báo gian dối, không trung thực” việc đứng tên giùm tình tiết tăng nặng để xử lý hành vi vi phạm hình trường hợp quan chức xử lý người đứng tên giùm với hành vi vi phạm pháp luật hình liên quan tới DN Thứ ba, Bộ luật Hình hành khơng xem hành vi nguy hiểm cho xã hội đến mức phải coi tội phạm, khơng có tội danh liên quan đến vấn đề Do đó, nhiều người thực hành vi thuê người đứng giùm tên hoạt động thành lập DN Đặc biệt tình trạng nhà đầu tư nước ngồi nhờ người Việt Nam đứng tên thành lập DN Vì vậy, cần phải bổ sung chế tài xử lý đốì với hành vi này, cần quy định thành tội danh Bộ luật hình sự, để đảm bảo tính răn đe phịng ngừa tội phạm Thứ tư, đảm bảo minh bạch hoạt động đầu tư kinh doanh, pháp luật DN đầu tư cần phải tiếp tục sửa đổi để môi trường kinh doanh thuận lợi hơn, bình đẳng nhà đầu tư nước nước ngoài; Tạo điều kiện cho nhà đầu tư nước thuận lợi việc thành lập DN, hạn chế vướng mắc thủ tục Đồng thời, phải tăng nặng chế tài xử lý giao dịch đứng tên giùm, cần quy định rõ hành vi bị cấm Luật DN, Luật Đầu tư có chế tài xử lý riêng, chí nghiên cứu, xem xét hành vi nguy hiểm cho xã hội truy cứu trách nhiệm hình cần thiết Thứ năm, phía thân người nhờ đứng tên phải chủ động tìm hiểu quy định pháp luật để xác định rõ việc làm hay sai, có bị pháp luật cấm hay khơng, tư cách, quyền lợi nghĩa vụ đứng tên giùm cho DN Kết luận Hiện nay, pháp luật Việt Nam không cho phép nhờ người đứng tên thay đăng ký thành lập DN Cho nên, hành vi kê khai khơng trung thực, xác hồ sơ thành lập DN xem "lừa dôi" quan quản lý nhà nước, bị xử phạt hành từ 10 triệu đồng đến 15 triệu đồng bị buộc đăng ký, sửa đổi lại thông tin Tuy nhiên, pháp luật hành chưa có quy định cụ thể việc xử phạt vi phạm hành vi nhờ người khác đứng tên giùm thành lập DN Trong thực tế, người nhờ đứng tên giùm phải chịu rủi ro lớn Đã có nhiều trường hợp DN thua lỗ, chủ DN thực ôm tiền bỏ trôn người đứng tên thay phải chịu hoàn toàn trách nhiệm Tùy mức độ tham gia vào công ty hành vi vi phạm mà người đứng tên thay bị phạt tiền, chí lãnh án tù Do vậy, thân người nhờ đứng tên giùm phải có tỉnh táo, đừng lợi trước mắt mà vơ hình tiếp tay cho hành vi gian dối, để chịu rủi ro trách nhiệm phấp lý hiểu biết thân ■ SỐ - Tháng 4/2022 27 TẠP CHÍ CƠNG THƯƠNG TÀI LIỆU THAM KHẢO: Quốc hội (2015) Bộ luật Dân Quốc hội (2017) Bộ luật Hình năm 2015, sửa đổi bổ sung năm 2017 Quốc hội (2020) Luật Doanh nghiệp Chính phủ (2016) Nghị định số 50/20Ỉ6/NĐ-CP ngày 01/6/2016 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Chính phủ (2021) Nghị định số 122/2021/NĐ-CP ngày 28/12/2021 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kê hoạch đầu tư Ngày nhận bài: 11/2/2022 Ngày phản biện đánh giá sửa chữa: 4/3/2022 Ngày chấp nhận đăng bài: 14/3/2022 Thông tin tác giả: ThS Luật sư BÙI THỊ TÂM Giảng viên Bộ môn Luật - Khoa Kinh tế Quản trị, Trường Đại học Quốc tế Hồng Bàng Mail: lsbuitam@gmail.com ESTABLISHING AND OPERATING COMPANIES OR ACTING AS A LEGAL REPRESENTATIVE UNDER ANOTHER NAME • Master Lawyer BUI THI TAM Lecturer of Law Department - Faculty of Management Economics Hong Bang International University ABSTRACT: In recent years, with the development of the market economy, the number of established and operating companies has increased A phenomenon that establishing and operating companies or acting as a legal representative under someone else’s name appears commonly Because of the immediate benefits, many people not realize the risks and liabilities behind the “paid money” The article deals with the risks and liabilities of acting on behalf of business investment activities, enterprise establishment, or legal representatives under someone else’s name Keywords: on behalf of the company, risks and liabilities, on behalf of the company 28 SÔ'7-Tháng 4/2022 ... Giải pháp nhằm hạn chế tình trạng nhờ người đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật Để hạn chế tình trạng nhờ người đứng tên giùm. .. với quy định Luật Doanh nghiệp năm 2020 Do vậy, hành vi đứng tên giùm hoạt động đầu tư kinh doanh, đứng tên giùm để thành lập DN, làm người đại diện theo pháp luật hành vi không pháp luật công nhận... người đại diện theo pháp luật DN người bị pháp luật quy trách nhiệm giao phó trách nhiệm pháp lý từ loại nhỏ loại lớn DN Người đại diện DN người đứng đầu pháp nhân Người đại diện theo pháp luật