LÝ LUẬN CHUNG VỀ NHÓM CÔNG TY VÀ VẤN ĐỀ KIỂM SOÁT GIAO DỊCH GIỮA CÁC CÔNG TY TRONG NHÓM CÔNG TY
Lý luận chung về nhóm công ty và thành viên nhóm công ty
1.1.1 Khái niệm “nhóm công ty” và “công ty mẹ”, “công ty con”
1.1.1.1 Khái niệm “nhóm công ty” a) Khái niệm “nhóm công ty” theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới Ở một số quốc gia có nền kinh tế phát triển trên thế giới, nhóm công ty đã dần hình thành và bắt đầu có những bước phát triển rõ nét từ những năm nửa cuối thế kỷ XIX 3 Với nhiều lợi thế và hiệu quả kinh tế mà công ty thành viên của nhóm công ty có thể đạt đƣợc, việc thành lập nhóm công ty càng trở nên phổ biến và còn là yếu tố quan trọng góp phần làm nên sự tăng trưởng nhanh chóng của nền kinh tế một số quốc gia, tiêu biểu nhƣ Nhật Bản (đƣợc biết đến với thời kỳ “Thần kỳ Nhật Bản”) Chính quá trình phát triển ngày càng mạnh mẽ của nhóm công ty ở những quốc gia phát triển đã đặt ra yêu cầu các quốc gia này phải xây dựng và không ngừng hoàn thiện hành lang pháp lý để điều chỉnh, kiểm soát chặt chẽ việc thành lập, hoạt động của nhóm công ty từ khá sớm.
Nhiều quốc gia chưa đưa ra định nghĩa cụ thể về “nhóm công ty”, mà chủ yếu tập trung vào các quy định điều chỉnh và giám sát mối quan hệ giữa các công ty thành viên trong nhóm.
Tại Hoa Kỳ, mặc dù là quốc gia có nhiều công ty lâu đời, pháp luật không quy định khái niệm thống nhất về nhóm công ty Tương tự, Luật Công ty 2005 của Nhật Bản cũng không định nghĩa rõ ràng về nhóm công ty, mà chỉ đưa ra khái niệm "công ty mẹ".
Luật Công ty hiện hành của Nhật Bản thiết lập các cơ sở pháp lý để nhận diện mối quan hệ giữa công ty mẹ và công ty con Đồng thời, luật này quy định các hoạt động và giao dịch giữa công ty mẹ và các công ty con, cũng như giữa các công ty con có chung công ty mẹ.
Lê Minh Hương đã nghiên cứu mô hình tập đoàn kinh tế tại một số quốc gia và đề xuất những gợi ý cho Việt Nam Bài viết cung cấp cái nhìn tổng quan về các mô hình thành công, từ đó rút ra bài học kinh nghiệm cho việc phát triển kinh tế tại Việt Nam Nghiên cứu này có thể giúp định hình chính sách và chiến lược cho các tập đoàn kinh tế trong tương lai Thông tin chi tiết có thể được tìm thấy tại trang web của Bộ Tài chính.
4 Virginia Harper Ho (2012), “Theories of Corporation Groups: Corporation Identity Reconceived”, Seton
Hall Law Review, Vol 42/ 2012, tr 884-885.
5 Luật Công ty Nhật Bản 2005 (Japan Companies Act of 2005); Sắc lệnh về thực thi Luật Công ty Nhật Bản
2006, đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2018 (Regulation for Enforcement of the Companies Act 2006).
Mặc dù pháp luật chưa quy định rõ về "nhóm công ty", nhiều học giả quốc tế đã đưa ra các định nghĩa khác nhau để xác định khái niệm này Virginia Harper Ho định nghĩa "nhóm công ty" là một hình thức tổ chức kinh tế bao gồm nhiều thực thể pháp lý liên kết bởi sở hữu và kiểm soát chung Trong khi đó, Paul Didier cung cấp một định nghĩa chi tiết hơn, coi nhóm công ty là tập hợp các công ty khác nhau, bị kiểm soát bởi công ty mẹ theo hình thức kiểm soát trực tiếp, gián tiếp hoặc đồng kiểm soát Mặc dù các định nghĩa này chưa hoàn toàn thống nhất trong luật, chúng mang lại giá trị khoa học quan trọng cho việc đề xuất cách tiếp cận và cơ chế điều chỉnh hiệu quả hơn đối với nhóm công ty theo quy định pháp luật.
Theo quy định của nhiều quốc gia phát triển như Hoa Kỳ và Nhật Bản, khái niệm “nhóm công ty” không nhất thiết phải được định nghĩa trong các đạo luật, vì nó hình thành từ thực tiễn thương mại và mang tính chất kinh tế hơn là pháp lý Do đó, pháp luật doanh nghiệp cần tập trung vào việc xây dựng cơ chế điều chỉnh và kiểm soát mối quan hệ cũng như các giao dịch giữa các công ty trong nhóm Khái niệm “nhóm công ty” cũng cần được xem xét trong bối cảnh pháp luật Việt Nam.
Luật Doanh nghiệp đƣợc xây dựng, ban hành và áp dụng với tƣ cách là một
Luật chung về doanh nghiệp điều chỉnh các vấn đề liên quan đến thành lập, tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp Chỉ khi có luật khác quy định đặc thù cho các hoạt động liên quan, thì các quy định đó mới được áp dụng Gần đây, Luật Doanh nghiệp 2020, được Quốc hội thông qua vào ngày 17/6/2020 và có hiệu lực từ ngày 01/01/2021, đã thay thế Luật Doanh nghiệp 2014 sau hơn sáu năm thi hành.
6 Virginia Harper Ho, tlđd (4), tr 890.
7 Maggy Pariente (2007), “The Evolution of the Concept of Corporate Group In France”, European Company and Financial Law Review, Vol 4 (3)/2007, tr 320.
Lê Trần Quỳnh Thy (2016) đã nghiên cứu vấn đề kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm theo quy định của Luật Doanh Nghiệp 2014 Bài khóa luận tốt nghiệp của tác giả tại Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh đã đề cập đến những khía cạnh quan trọng liên quan đến việc đảm bảo tính minh bạch và công bằng trong các giao dịch nội bộ giữa các công ty liên kết.
Luật Doanh nghiệp 2020, cụ thể là Điều 1 và Điều 3, tiếp tục kế thừa các quy định từ Luật Doanh nghiệp 2005 và Luật Doanh nghiệp 2014 Đặc biệt, Luật mới đã dành riêng Chương VIII với bốn điều khoản để quy định một cách tập trung về nhóm công ty cũng như các giao dịch giữa các công ty thành viên trong nhóm.
Luật Doanh nghiệp 2020 kế thừa quy định từ Luật Doanh nghiệp 2014 nhưng không cung cấp định nghĩa chính thức cho thuật ngữ “nhóm công ty” Thay vào đó, luật chỉ định nghĩa “tập đoàn kinh tế” và “tổng công ty” - hai hình thức của nhóm công ty được pháp luật hiện hành công nhận Trước đó, định nghĩa “nhóm công ty” đã được ghi nhận tại khoản 1 Điều 146 Luật Doanh nghiệp 2005.
Nhóm công ty là một tập hợp các doanh nghiệp có mối liên kết chặt chẽ về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác, tạo ra sự hợp tác bền vững và hiệu quả trong hoạt động kinh doanh.
Mặc dù định nghĩa về "nhóm công ty" đã được nêu ra, nhưng quy định này không mang lại nhiều ý nghĩa pháp lý Cách định nghĩa này cũng thiếu rõ ràng khi sử dụng các cụm từ định tính như "mối quan hệ gắn bó lâu dài" và liệt kê các khía cạnh rất rộng về lợi ích kinh tế, công nghệ và thị trường Do đó, Luật Doanh nghiệp 2014 và Luật Doanh nghiệp 2020 đã không tiếp tục giữ định nghĩa này, mà thay vào đó đưa ra định nghĩa về "tập đoàn kinh tế, tổng công ty" Theo Điều 194, Luật Doanh nghiệp 2020 quy định rõ hơn về vấn đề này.
Tập đoàn kinh tế và tổng công ty là nhóm công ty liên kết với nhau qua sở hữu cổ phần hoặc vốn góp, nhưng không phải là một loại hình doanh nghiệp và không có tư cách pháp nhân Chúng không cần đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật.
2 Tập đoàn kinh tế, tổng công ty có công ty mẹ, công ty con và các công ty thành viên khác Công ty mẹ, công ty con và mỗi công ty thành viên trong tập đoàn kinh tế, tổng công ty có quyền và nghĩa vụ của doanh nghiệp độc lập theo quy định của pháp luật.”
Lý luận chung về vấn đề kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty 18
Một số căn cứ tiêu biểu để xác định quyền kiểm soát công ty bao gồm: (i) quan hệ sở hữu, thể hiện qua tỷ lệ sở hữu vốn điều lệ, tổng số cổ phần phổ thông hoặc số phiếu biểu quyết; (ii) quyền lực quản lý, tức là khả năng quyết định hoặc chi phối đáng kể các vấn đề quan trọng của công ty thông qua thỏa thuận cổ đông hoặc các công cụ khác, giúp một công ty kiểm soát công ty khác.
Các giao dịch nội bộ giữa các công ty trong nhóm thường bị ảnh hưởng bởi công ty mẹ, dẫn đến nguy cơ thiếu minh bạch và công bằng Công ty con chịu sự kiểm soát của công ty mẹ thông qua quyền sở hữu vốn và phiếu biểu quyết, ảnh hưởng đến quyết định và hợp đồng với bên thứ ba Trong bối cảnh cạnh tranh hiện nay, công ty mẹ có xu hướng tận dụng quyền lực để thực hiện chiến lược kinh doanh đồng bộ, từ đó tối đa hóa lợi nhuận và đạt hiệu quả kinh tế tốt nhất.
Theo tác giả, có một số đặc điểm cơ bản và quan trọng cần xác định khi phân tích nhóm công ty Tùy thuộc vào mục đích và phạm vi nghiên cứu, các học giả có thể tiếp cận và đánh giá nhóm công ty với nhiều đặc điểm cụ thể khác nhau.
1.2 Lý luận chung về vấn đề kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
1.2.1 Mối quan hệ giữa các công ty trong nhóm công ty và phân loại giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
1.2.1.1 Mối quan hệ giữa các công ty trong nhóm công ty
Các công ty trong một nhóm thường có mối quan hệ vừa bình đẳng vừa độc lập, đồng thời cũng chịu ảnh hưởng từ các mối quan hệ kiểm soát và bị kiểm soát Điều này ảnh hưởng đến hoạt động quản lý, điều hành và đầu tư kinh doanh của từng công ty trong nhóm.
37 Lê Trần Quỳnh Thy, tlđd (8), tr 8.
Các thành viên trong nhóm công ty, bao gồm công ty mẹ, công ty con và các công ty thành viên khác, đều là những chủ thể pháp lý độc lập Dựa trên nguyên tắc tự do kinh doanh, các công ty này có quyền tự do lựa chọn hình thức tổ chức, tìm kiếm thị trường và ký kết hợp đồng với các đối tác, miễn là tuân thủ quy định pháp luật Pháp luật đóng vai trò quan trọng trong việc quản lý nền kinh tế, cung cấp cơ chế kiểm soát các giao dịch dựa trên loại giao dịch, quy mô, giá trị và các bên tham gia Do đó, các công ty trong nhóm có vị thế bình đẳng và có quyền thực hiện giao dịch với nhau trong khuôn khổ pháp luật cho phép.
Các công ty trong nhóm thường có đặc trưng của mối quan hệ kiểm soát, dẫn đến nguy cơ gây thiệt hại cho bên thứ ba như đối tác kinh doanh, cổ đông và Nhà nước Sự kiểm soát này chủ yếu thông qua sở hữu vốn, cho phép công ty mẹ chi phối quyết định của công ty con Trong các giao dịch giữa công ty mẹ và công ty con, cũng như giữa các công ty con, khả năng kiểm soát là đáng kể và phổ biến Các giao dịch thường diễn ra với mức giá ấn định, không cho phép các bên tự do đàm phán, nhằm giúp công ty mẹ nhanh chóng thực hiện chiến lược kinh doanh.
1.2.1.2 Phân loại giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
Giao dịch nội nhóm (intra-group transactions) rất phổ biến và mang lại nhiều lợi ích cho công ty mẹ và nhóm công ty Dù Luật Doanh nghiệp 2020 không phân loại chính thức các giao dịch giữa các công ty trong nhóm, nhưng thực tế cho thấy chúng được phân loại thành nhiều nhóm khác nhau dựa trên mục đích nghiên cứu và các tiêu chí khác nhau.
38 Luật Doanh nghiệp 2020, Điều 7 khoản 2, khoản 4.
39 Hà Thị Thanh Bình (Chủ nhiệm đề tài) (2016), Báo cáo tổng kết Đề tài khoa học và công nghệ cấp Bộ năm
Năm 2016, nghiên cứu về việc điều chỉnh giao dịch giữa các bên liên quan trong nhóm công ty theo pháp luật công ty đã được thực hiện, với kinh nghiệm từ một số quốc gia và bài học rút ra cho Việt Nam Đề tài này thuộc nghiên cứu khoa học cấp bộ, mã số B2014-10-03.
Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tr 33.
Dựa trên tiêu chí về chủ thể giao kết, giao dịch có thể được phân loại thành hai loại chính: giao dịch giữa công ty mẹ và công ty con, cùng với giao dịch giữa các công ty con trong cùng một nhóm công ty.
Dựa trên nội dung giao dịch, có thể phân chia thành các nhóm chính như giao dịch sở hữu chéo, giao dịch mua bán tài sản và chuyển nhượng các khoản đầu tư tài chính, cũng như giao dịch thương mại thông thường giữa các công ty trong nhóm Một số học giả cũng phân loại theo các giao dịch phổ biến giữa các công ty, bao gồm giao dịch tư lợi, góp vốn hoặc mua cổ phần, cho vay và bảo lãnh, chuyển giá, và giao dịch sở hữu chéo.
Dựa trên tiêu chí về đối tượng bị ảnh hưởng xấu bởi các giao dịch nội nhóm, có thể phân loại thành ba nhóm giao dịch chính: (i) nhóm giao dịch có khả năng gây thiệt hại cho cổ đông trong công ty; (ii) nhóm giao dịch có nguy cơ gây thiệt hại cho các đối tác hoặc các chủ thể có giao dịch với công ty trong nhóm; và (iii) nhóm giao dịch có khả năng gây thiệt hại cho ngân sách Nhà nước.
Dựa trên cơ chế kiểm soát giao dịch theo quy định pháp luật, giao dịch được chia thành hai loại: (i) giao dịch bị cấm và (ii) giao dịch được phép nhưng phải kiểm soát chặt chẽ Không phải tất cả giao dịch giữa các công ty trong cùng nhóm đều được thực hiện mà không có hạn chế Tùy thuộc vào đặc trưng của từng giao dịch, Luật Doanh nghiệp sẽ áp dụng cơ chế kiểm soát phù hợp nhằm đảm bảo tính minh bạch và giảm thiểu rủi ro tiêu cực Các giao dịch bị cấm là những giao dịch mà Nhà nước không cho phép, trong khi các giao dịch được phép thực hiện phải tuân theo các điều kiện cụ thể như chấp thuận nội bộ và quy trình thủ tục rõ ràng.
1.2.2 Yêu cầu của việc điều chỉnh bằng pháp luật đối với nhóm công ty và kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
Nhóm công ty đã trải qua một quá trình hình thành và phát triển lâu dài, trở thành mô hình tổ chức doanh nghiệp phổ biến toàn cầu, không chỉ ở các quốc gia phát triển mà còn tại các quốc gia đang phát triển như Việt Nam Mô hình này đặc trưng bởi sự tập hợp của nhiều công ty hoạt động độc lập nhưng có mối liên hệ chặt chẽ, tạo ra sức mạnh tổng hợp và khả năng cạnh tranh cao hơn trên thị trường.
40 Hà Thị Thanh Bình, tlđd (10), tr 19.
Bài viết của Nguyễn Thị Nhẫn (2014) tại Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh tập trung vào pháp luật kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong tổ hợp công ty mẹ - công ty con theo quy định của Việt Nam Tác giả đã phân tích các quy định pháp lý và thực tiễn áp dụng, nhấn mạnh tầm quan trọng của việc quản lý và giám sát các giao dịch để đảm bảo tính minh bạch và bảo vệ quyền lợi của các bên liên quan Nội dung bài khóa luận cung cấp cái nhìn sâu sắc về các thách thức và giải pháp trong việc thực hiện kiểm soát giao dịch trong bối cảnh pháp luật hiện hành.
42 Hà Thị Thanh Bình, tlđd (39), tr 34-35.
Mô hình nhóm công ty, với nhiều thực thể pháp lý độc lập, mang lại những lợi thế như mở rộng quy mô vốn và tài sản, đồng thời tăng cường sự hiện diện thương mại toàn cầu của các công ty con Ngoài ra, mô hình này còn cho phép đa dạng hóa ngành nghề kinh doanh và giảm thiểu rủi ro cho các thành viên trong nhóm Trong bối cảnh hiện nay, nhóm công ty ngày càng phát triển mạnh mẽ, khẳng định vị thế quan trọng trong nền kinh tế quốc gia.
QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ VẤN ĐỀ KIỂM SOÁT
Thực trạng quy định của Luật Doanh nghiệp 2020 về vấn đề kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
Trong phạm vi đề tài này, tác giả sẽ tập trung nghiên cứu các quy định về hai
Cơ chế kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty theo pháp luật Việt Nam bao gồm hai điểm chính: (i) cấm thực hiện, bao gồm việc sở hữu chéo giữa các công ty con có chung công ty mẹ và cấm công ty con đầu tư vào công ty mẹ; và (ii) cho phép thực hiện với điều kiện kiểm soát chặt chẽ, yêu cầu tuân thủ trình tự, thủ tục chấp thuận nội bộ và trách nhiệm công khai thông tin Bài viết sẽ chỉ ra những điểm mới nổi bật của Luật Doanh nghiệp 2020 liên quan đến kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm, đồng thời đánh giá hiệu quả áp dụng thực tế và những hạn chế cần cải thiện trong quy định pháp luật về doanh nghiệp.
2.1.1 Quy định cấm sở hữu chéo giữa công ty mẹ với công ty con và giữa các công ty con có cùng công ty mẹ với nhau
2.1.1.1 Lịch sử hình thành sở hữu chéo tại Việt Nam và yêu cầu cấp thiết cần điều chỉnh bằng pháp luật
Hiện tƣợng sở hữu chéo đã hình thành ở Việt Nam từ những năm 1990 đến
Năm 1993 đánh dấu thời kỳ khó khăn trong bối cảnh kinh tế – xã hội, với số lượng doanh nghiệp trong nước hạn chế, dẫn đến tình trạng thiếu vốn đầu tư và cản trở mở rộng kinh doanh Pháp luật thời điểm này đã thiết lập cơ chế kiểm soát chặt chẽ về sở hữu chéo, nhưng chỉ áp dụng cho các công ty mẹ – công ty con trong tập đoàn và tổng công ty nhà nước Tuy nhiên, hiện tượng sở hữu chéo lại diễn ra phổ biến và khó kiểm soát, đặc biệt trong lĩnh vực tài chính – ngân hàng tại Việt Nam.
Mặc dù sở hữu chéo có thể mang lại một số lợi ích nhất định, nhưng tại Việt Nam, nó đã gây ra nhiều hệ lụy nghiêm trọng cho hệ thống tài chính và nền kinh tế quốc gia.
Sở hữu chéo là một hiện tượng phổ biến trong lĩnh vực tài chính, nơi các công ty sở hữu cổ phần của nhau, dẫn đến sự liên kết chặt chẽ giữa các doanh nghiệp Hiện tượng này có thể tạo ra những lợi ích nhất định nhưng cũng tiềm ẩn nhiều rủi ro và hệ lụy nghiêm trọng Các vấn đề như mất tính minh bạch, cạnh tranh không lành mạnh và ảnh hưởng đến quyết định đầu tư là những hệ quả tiêu cực của sở hữu chéo Để giảm thiểu những tác động xấu, cần có sự can thiệp của các cơ quan quản lý nhà nước nhằm đảm bảo một môi trường kinh doanh công bằng và minh bạch hơn.
Các giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm có thể tạo ra nguy cơ cao về sự không minh bạch, do chúng có thể mang tính phi thị trường và phi cạnh tranh.
Mối quan hệ sở hữu chéo giữa các công ty có thể tạo ra sự phụ thuộc và làm giảm tính độc lập trong hoạt động kinh doanh Khi một doanh nghiệp trong hệ thống gặp khó khăn hoặc rủi ro, sẽ xảy ra hiệu ứng dây chuyền ngay lập tức, ảnh hưởng đến các doanh nghiệp khác trong cùng hệ thống.
Việc tạo ra các "mê cung" sở hữu chéo giữa các doanh nghiệp đặt ra nhiều thách thức cho quản lý nhà nước Điều này bao gồm việc kiểm soát các giao dịch có thể gây ảnh hưởng tiêu cực đến nền kinh tế, xác định rõ ràng các chủ thể và trách nhiệm của họ khi xảy ra sai phạm, cũng như giải quyết các vấn đề liên quan đến quản lý thuế.
Bối cảnh kinh tế – xã hội hiện nay yêu cầu pháp luật doanh nghiệp cần xây dựng quy định hợp lý và hiệu quả để kiểm soát sở hữu chéo giữa các công ty Đồng thời, cần chú ý rằng mỗi lĩnh vực đặc thù có thể có quy định chuyên ngành chặt chẽ hơn, phù hợp với các mối quan hệ cần điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 2020 sẽ được phân tích như một luật chuyên ngành điều chỉnh hoạt động của doanh nghiệp nói chung.
2.1.1.2 Khái niệm “sở hữu chéo” và quy định cấm sở hữu chéo theo Luật Doanh nghiệp 2020 a) Khái niệm “sở hữu chéo”
Luật Doanh nghiệp 2020 không đưa ra định nghĩa về "sở hữu chéo", nhưng khái niệm này đã được định nghĩa trong Nghị định 96/2015/NĐ-CP, theo đó, sở hữu chéo là tình huống hai doanh nghiệp cùng sở hữu vốn góp hoặc cổ phần của nhau Mặc dù định nghĩa này không còn được ghi nhận trong pháp luật hiện hành, nhưng thực tế cho thấy các doanh nghiệp và học giả vẫn sử dụng thuật ngữ "sở hữu chéo" với cách hiểu tương tự.
Sở hữu chồng chéo giữa các tổ chức tín dụng và tập đoàn kinh tế tại Việt Nam đang là một vấn đề quan trọng, ảnh hưởng đến sự ổn định của hệ thống tài chính Nghiên cứu của Vũ Thành Tự Anh và các đồng tác giả (2013) đã chỉ ra những rủi ro tiềm ẩn và đề xuất các khuyến nghị thể chế nhằm cải thiện tình hình này Việc đánh giá các mối quan hệ sở hữu chồng chéo là cần thiết để tăng cường tính minh bạch và hiệu quả trong hoạt động của các tổ chức tài chính, đồng thời đảm bảo sự phát triển bền vững cho nền kinh tế Việt Nam.
Bài viết của Cấn Văn Lực trên Tạp chí Tài chính phân tích hiện tượng sở hữu chéo và những hệ lụy đi kèm Ông chỉ ra rằng sở hữu chéo có thể dẫn đến sự không minh bạch trong quản lý doanh nghiệp, gia tăng rủi ro tài chính và ảnh hưởng tiêu cực đến cạnh tranh trên thị trường Bài viết nhấn mạnh tầm quan trọng của việc cải cách chính sách và quản lý để giảm thiểu những tác động xấu từ sở hữu chéo, từ đó tạo ra một môi trường kinh doanh lành mạnh và bền vững hơn.
Bài viết của Việt Phong đề cập đến vấn đề sở hữu chéo trong lĩnh vực ngân hàng, phân tích những thách thức và giải pháp cần thiết để giải quyết tình trạng này Sở hữu chéo không chỉ ảnh hưởng đến tính minh bạch và ổn định của hệ thống ngân hàng mà còn tiềm ẩn rủi ro cho nền kinh tế Tác giả nhấn mạnh tầm quan trọng của việc cải cách quy định và tăng cường giám sát để giảm thiểu các rủi ro liên quan đến sở hữu chéo, nhằm xây dựng một môi trường ngân hàng lành mạnh và bền vững.
Nghị định 96/2015/NĐ-CP quy định về sở hữu chéo, có thể được phân thành hai hình thức chính: sở hữu chéo trực tiếp, khi công ty A nắm giữ vốn góp của công ty B và ngược lại, và sở hữu chéo gián tiếp, khi công ty A sở hữu vốn của công ty B, công ty B sở hữu vốn của công ty C, và công ty C lại sở hữu vốn của công ty A Mối quan hệ sở hữu chéo này có thể mở rộng với nhiều công ty trung gian mà không bị giới hạn Theo Luật Doanh nghiệp 2020, có các quy định cấm sở hữu chéo nhằm đảm bảo tính minh bạch và cạnh tranh trong thị trường.
So với Luật Doanh nghiệp 2014, Luật Doanh nghiệp 2020 đã kế thừa quy định cấm sở hữu chéo và liệt kê ba trường hợp cụ thể mà doanh nghiệp không được thực hiện Ba trường hợp này bao gồm: (i) công ty con đầu tư mua cổ phần, góp vốn vào công ty mẹ; (ii) các công ty con có cùng một công ty mẹ đồng thời góp vốn, mua cổ phần để sở hữu chéo lẫn nhau; và (iii) các công ty con có cùng một công ty mẹ là doanh nghiệp có sở hữu ít nhất 65% vốn nhà nước cùng nhau góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác hoặc để thành lập doanh nghiệp mới Tuy nhiên, tác giả sẽ không tập trung vào trường hợp thứ ba mà sẽ chủ yếu phân tích quy định cấm sở hữu chéo giữa các công ty trong nhóm công ty theo hai trường hợp đầu tiên.
Theo Luật Doanh nghiệp 2020, quy định cấm sở hữu chéo giữa công ty mẹ và công ty con, cũng như giữa các công ty con có cùng công ty mẹ, nhằm đảm bảo tính minh bạch và công bằng trong hoạt động kinh doanh Quy định này giúp ngăn chặn các hành vi thao túng và bảo vệ quyền lợi của các cổ đông.
(03) đặc điểm nổi bật sau đây.
Pháp luật về kế toán và thuế trong việc điều chỉnh một số giao dịch giữa các công
Luật Doanh nghiệp đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh hoạt động thành lập và quản lý doanh nghiệp, tuy nhiên, để quản lý hiệu quả các hoạt động đầu tư kinh doanh, cần kết hợp với các quy định pháp luật chuyên ngành, đặc biệt trong kế toán và quản lý thuế Các quy định về kế toán đảm bảo thông tin giao dịch của doanh nghiệp được ghi nhận đầy đủ, minh bạch và chính xác Đồng thời, quản lý thuế giúp đảm bảo nghĩa vụ thuế của doanh nghiệp được thực hiện đúng, với số thuế phải nộp tương ứng với lợi nhuận thực tế Điều này góp phần kiểm soát các hành vi gian dối và trốn thuế, như chuyển giá, từ đó nâng cao tính minh bạch và trách nhiệm của doanh nghiệp.
86 Luật Doanh nghiệp 2020, Điều 173 khoản 2, khoản 3.
Ban kiểm soát đóng vai trò quan trọng trong việc giám sát hoạt động của doanh nghiệp, nhưng vai trò này thường chưa được hiểu rõ Điều này dẫn đến những khó khăn trong việc thực hiện chức năng giám sát và kiểm tra, từ đó ảnh hưởng đến hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp Việc xác định rõ ràng trách nhiệm và quyền hạn của Ban kiểm soát là cần thiết để nâng cao tính minh bạch và trách nhiệm trong quản trị doanh nghiệp.
Chỉnh sửa một số giao dịch giữa các công ty trong cùng nhóm, bên cạnh các quy định của Luật Doanh nghiệp, sẽ cung cấp cái nhìn tổng quan hơn về thực trạng quy định kiểm soát các giao dịch trong nhóm công ty.
2.2.1 Quy định pháp luật về kế toán trong việc điều chỉnh giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
Trong khóa luận này, tác giả sẽ phân tích các quy định về kế toán và hai vai trò chính trong kiểm soát giao dịch nội bộ, bao gồm việc phản ánh trung thực và đầy đủ thông tin giao dịch, cũng như yêu cầu lập báo cáo tài chính hợp nhất cho nhóm công ty, dựa trên một số văn bản pháp lý.
Chuẩn mực kế toán số 01 Chuẩn mực chung đƣợc ban hành và công bố theo Quyết định 165/2002/QĐ-BTC ngày 31/12/2002 (Chuẩn mực kế toán số 01); và
Chuẩn mực kế toán số 25, được ban hành theo Quyết định 234/2003/QĐ-BTC ngày 30/12/2003, quy định về báo cáo tài chính hợp nhất và kế toán khoản đầu tư vào công ty con Nội dung chuẩn mực này nhằm hướng dẫn các doanh nghiệp trong việc lập báo cáo tài chính, đảm bảo tính chính xác và minh bạch trong việc phản ánh tình hình tài chính của công ty mẹ và các công ty con.
2.1.2.1 Phản ánh trung thực, đầy đủ và có cơ sở những thông tin về giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty
Các quy định và chuẩn mực kế toán Việt Nam (VAS) đóng vai trò quan trọng trong việc hướng dẫn doanh nghiệp thực hiện ghi chép kế toán và lập báo cáo tài chính một cách thống nhất Điều này nhằm đảm bảo rằng các thông tin trên sổ kế toán và báo cáo tài chính được phản ánh một cách trung thực và hợp lý Khi các công ty trong cùng một nhóm thực hiện giao dịch với nhau, sẽ xảy ra biến động tài sản, và kế toán cần ghi nhận chính xác những biến động này.
Chuẩn mực kế toán số 01 được ban hành nhằm thiết lập các nguyên tắc và yêu cầu cơ bản cho tất cả doanh nghiệp trong cả nước thực hiện trong hoạt động kế toán Hai yêu cầu nổi bật của chuẩn mực này bao gồm: (i) ghi sổ kế toán mọi nghiệp vụ kinh tế, tài chính liên quan đến tài sản, nợ phải trả, nguồn vốn chủ sở hữu, doanh thu và chi phí vào thời điểm phát sinh, không phụ thuộc vào thời điểm thực tế thu hoặc chi tiền; (ii) thông tin và số liệu kế toán phải được ghi chép và báo cáo dựa trên các bằng chứng đầy đủ, khách quan và phản ánh đúng thực trạng cũng như bản chất của nội dung.
Theo Chuẩn mực kế toán số 01, Đoạn 01.(b), giá trị của các nghiệp vụ kinh tế phát sinh được xác định rõ ràng Hơn nữa, các yếu tố cơ bản trong báo cáo tài chính doanh nghiệp được hướng dẫn chi tiết, đảm bảo phản ánh chính xác tình hình tài chính của doanh nghiệp.
Chuẩn mực số 01 đóng vai trò quan trọng trong việc điều chỉnh giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm, mang lại những ý nghĩa cơ bản như tăng cường tính minh bạch, đảm bảo công bằng trong giao dịch và cải thiện khả năng quản lý rủi ro.
Thông tin tài chính doanh nghiệp được thể hiện một cách trung thực và cụ thể qua báo cáo tài chính và các sổ sách kế toán liên quan, giúp người quản lý và chủ sở hữu nắm bắt tình hình công ty Điều này cung cấp căn cứ cần thiết để xác định giá trị của các giao dịch cần được chấp thuận nội bộ trước khi thực hiện.
Việc phản ánh chính xác các giao dịch tài chính không chỉ giúp hạn chế các hành vi gian lận và lợi dụng trong các giao dịch nội bộ của công ty, mà còn tạo điều kiện cho việc đối chiếu và so sánh thông tin giữa các công ty trong cùng một nhóm Điều này làm tăng tính minh bạch và khó khăn cho các cá nhân, tổ chức có ý định thực hiện các hành vi bất chính nhằm trốn tránh nghĩa vụ với nhà nước và bên thứ ba.
2.1.2.2 Yêu cầu trong việc lập báo cáo tài chính hợp nhất của nhóm công ty
Theo Luật Doanh nghiệp 2020, công ty mẹ có trách nhiệm lập báo cáo tài chính hợp nhất cho cả mình và các công ty con Mặc dù nghĩa vụ này đã được xác định, để đảm bảo tính đầy đủ và hiệu quả của báo cáo, Chuẩn mực kế toán số 25 đã được xây dựng nhằm thống nhất các nguyên tắc lập và yêu cầu trình bày cho báo cáo tài chính hợp nhất.
Báo cáo tài chính hợp nhất cần trình bày tổng quát tình hình tài sản, nợ phải trả, nguồn vốn chủ sở hữu, kết quả hoạt động kinh doanh và lưu chuyển tiền tệ của nhóm công ty, bao gồm công ty mẹ và các công ty con, như một doanh nghiệp độc lập Điều này được thực hiện mà không tính đến ranh giới và tư cách pháp lý của từng công ty thành viên Phạm vi của báo cáo tài chính hợp nhất yêu cầu phải hợp nhất tất cả các thông tin liên quan.
90 Chuẩn mực kế toán số 01, Đoạn 03, 10.
91 Hà Thị Thanh Bình, tlđd (39), tr 119.
92 Luật Doanh nghiệp 2020, Điều 197 khoản 1.
Theo Chuẩn mực kế toán số 25, Đoạn 06, tất cả báo cáo tài chính của các công ty con phải được hợp nhất, trừ một số trường hợp nhất định Các giao dịch, đặc biệt là hợp đồng giữa công ty mẹ và công ty con, sẽ được ghi nhận trong một báo cáo tài chính duy nhất Điều này giúp phân tích, so sánh và đối chiếu thông tin giao dịch giữa các công ty trong nhóm, từ đó phát hiện bất thường và ngăn ngừa gian lận trong giao dịch nội bộ.
Chuẩn mực số 25 yêu cầu báo cáo tài chính hợp nhất phải áp dụng chính sách kế toán thống nhất cho các giao dịch và sự kiện tương tự Nếu không thể duy trì tính nhất quán trong việc áp dụng chính sách kế toán, công ty mẹ cần giải trình vấn đề và chỉ rõ các khoản mục được hạch toán theo các chính sách khác nhau trong báo cáo tài chính hợp nhất.
Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2020 trong việc kiểm soát
Luật Doanh nghiệp 2020 đã có những quy định mới về kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm, tuy nhiên, bên cạnh những tiến bộ đáng kể, vẫn tồn tại một số hạn chế và vướng mắc cần được giải quyết để hoàn thiện hơn.
Luật Doanh nghiệp cần được sửa đổi để hướng dẫn rõ ràng hơn về các tiêu chí xác định công ty mẹ Đặc biệt, nên điều chỉnh quy định tại điểm a khoản 1 Điều 195 từ “sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần phổ thông” thành “sở hữu trên 50% vốn điều lệ hoặc tổng số cổ phần có quyền biểu quyết” Việc này giúp đảm bảo rằng các công ty sở hữu trên 50% cổ phần phổ thông vẫn có thể không chiếm đa số quyền biểu quyết, dẫn đến khả năng bỏ sót những cổ đông có khả năng chi phối quyết định dù không sở hữu trên 50% cổ phần phổ thông Đồng thời, cần làm rõ tiêu chí kiểm soát việc ra quyết định bổ nhiệm thành viên Hội đồng quản trị và Giám đốc, nhằm nâng cao tính minh bạch và hiệu quả trong quản lý doanh nghiệp.
104 Luật Quản lý thuế 2019, Điều 49; Nghị định 132/2020/NĐ-CP Điều 3 khoản 2; Nghị định 126/2020/NĐ-
CP quy định chi tiết một số điều của Luật Quản lý thuế, Điều 14 khoản 12, yêu cầu bổ sung các quy định cụ thể về việc xác định thế nào là “trực tiếp” hoặc “gián tiếp” trong quyết định bổ nhiệm Việc quy định tiêu chí xác định tư cách công ty mẹ theo điểm b khoản 1 Điều 195 hiện tại gây bối rối cho các doanh nghiệp, vì họ gặp khó khăn trong việc tự xác định liệu các thỏa thuận cổ đông hay quy định trong Điều lệ công ty liên quan đến việc bổ nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có được coi là “gián tiếp quyết định bổ nhiệm” hay không.
Luật Doanh nghiệp cần được cải thiện để quy định rõ ràng về việc cung cấp thông tin liên quan đến các giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm Điều này phải tuân thủ các điều kiện về sự chấp thuận nội bộ và công khai thông tin, nhằm đảm bảo tính minh bạch và trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh.
Trước khi hợp đồng và giao dịch được phê duyệt, người đại diện công ty cần cung cấp kịp thời và đầy đủ thông tin cơ bản về hợp đồng, bao gồm các đối tượng và lợi ích liên quan Hiện nay, Luật Doanh nghiệp chưa quy định rõ về "các đối tượng có liên quan" và "lợi ích có liên quan", dẫn đến thiếu sót trong việc thông báo các thông tin cần thiết Việc bổ sung quy định này sẽ giúp các thành viên và cổ đông nắm bắt thông tin quan trọng, từ đó có cơ sở để xem xét và can thiệp khi cần thiết Hơn nữa, nhiều quốc gia như Hoa Kỳ, Nhật Bản và Vương quốc Anh đã chú trọng đến việc công khai thông tin giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm, cho thấy tầm quan trọng của việc minh bạch thông tin trong hoạt động doanh nghiệp.
“các đối tƣợng có liên quan” và “lợi ích có liên quan” cần đƣợc bổ sung tại văn bản hướng dẫn thi hành của Luật Doanh nghiệp.
KẾT LUẬN CHƯƠNG II Ở Chương II, đề tài tập trung nghiên cứu quy định của Luật Doanh nghiệp
Năm 2020, bài viết phân tích hai cơ chế kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong cùng nhóm, bao gồm (i) cấm thực hiện và (ii) cho phép thực hiện với điều kiện kiểm soát chặt chẽ Nghiên cứu dựa trên quy định pháp luật về doanh nghiệp, từ đó đưa ra bình luận và đánh giá về những điểm mới, tích cực và hạn chế trong việc áp dụng quy định Tác giả cũng tham khảo quy định pháp luật của các quốc gia như Hoa Kỳ và Nhật Bản để so sánh với Luật Doanh nghiệp Việt Nam, nhằm học hỏi kinh nghiệm và tìm hiểu xu hướng điều chỉnh, kiểm soát chung của pháp luật quốc tế về kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm.
Bài viết nhằm cung cấp cái nhìn tổng quan về các vấn đề pháp lý mà doanh nghiệp cần lưu ý khi thực hiện giao dịch nội nhóm, bên cạnh quy định của Luật Doanh nghiệp 2020 Nó phân tích các quy định nổi bật trong lĩnh vực kế toán và quản lý thuế liên quan đến kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm Cụ thể, bài viết tập trung vào các quy định quan trọng liên quan đến vấn đề này.
(i) Phản ánh trung thực, đầy đủ và có cơ sở các thông tin về các giao dịch giữa các công ty trong nhóm công ty.
(ii) Yêu cầu trong việc lập báo cáo tài chính hợp nhất của nhóm công ty dưới góc độ về kế toán.
Xác định trách nhiệm kê khai thuế và nghĩa vụ thuế của người nộp thuế có giao dịch liên kết là rất quan trọng Cơ quan thuế cần có cơ chế quản lý và kiểm tra hiệu quả để phát hiện hành vi vi phạm và đảm bảo rằng nghĩa vụ thuế của những người nộp thuế này được xác định chính xác.
Dựa trên phân tích quy định pháp luật và thực trạng áp dụng của Luật Doanh nghiệp 2020, bài viết đề xuất hai kiến nghị nhằm sửa đổi và khắc phục những hạn chế trong cơ chế kiểm soát các giao dịch nội nhóm.
Việc hình thành nhóm công ty và thực hiện giao dịch giữa các công ty trong nhóm là phản ánh sự phát triển tự nhiên của nền kinh tế nhằm mở rộng sản xuất và nâng cao hiệu quả đầu tư Tuy nhiên, do mối liên kết đặc biệt từ quan hệ sở hữu và kiểm soát, các giao dịch nội nhóm có thể tiềm ẩn rủi ro và hệ lụy tiêu cực Do đó, cần thiết phải xây dựng cơ chế kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm Qua nghiên cứu về cơ chế kiểm soát theo Luật Doanh nghiệp 2020, tác giả đã rút ra hai kết luận chính.
Thứ nhất, cơ chế kiểm soát giao dịch nội nhóm theo Luật Doanh nghiệp
Năm 2020, việc thực hiện quy định được chia thành hai phương thức: (i) cấm sở hữu chéo giữa các công ty con thuộc cùng một công ty mẹ và cấm công ty con đầu tư, mua cổ phần vào công ty mẹ; (ii) kiểm soát việc thực hiện một số hợp đồng và giao dịch với các điều kiện về trình tự, thủ tục chấp thuận nội bộ và trách nhiệm công khai thông tin.
Trong lĩnh vực kế toán và thuế, có những quy định nhằm kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm, yêu cầu thực hiện kế toán trung thực và lập báo cáo tài chính hợp nhất Điều này đảm bảo trách nhiệm về nghĩa vụ kê khai và xác định đúng nghĩa vụ thuế phải nộp, giúp tăng cường tính minh bạch và tuân thủ trong các hoạt động tài chính.
Các quy định kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong nhóm theo Luật Doanh nghiệp 2020 và pháp luật về kế toán, thuế nhằm bảo vệ quyền lợi của thành viên, cổ đông, nhà đầu tư và Nhà nước, đồng thời giảm thiểu rủi ro và nguy cơ thiếu minh bạch trong các giao dịch nội bộ.
Dựa trên phân tích về quy định pháp luật và thực trạng áp dụng của Luật Doanh nghiệp 2020, tác giả đề xuất một số kiến nghị nhằm khắc phục những hạn chế trong việc kiểm soát giao dịch giữa các công ty trong cùng một nhóm.
Đề xuất sửa đổi tiêu chí xác định công ty mẹ từ "sở hữu trên 50% vốn điều lệ và tổng số cổ phần phổ thông" thành "sở hữu trên 50% vốn điều lệ và tổng số cổ phần có quyền biểu quyết" Ngoài ra, cần bổ sung quy định hướng dẫn về quyền "trực tiếp" hoặc "gián tiếp" trong việc quyết định bổ nhiệm đa số hoặc tất cả thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc.