Tiểu luận: Tổng quan pháp luật kinh doanh pptx

Các thành viên này có vai trò rất quan trọng trong việc giám sát, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền hạn của những người quản lý công ty, góp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của cổ đông, nhấ

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO

TRƯỜNG ĐẠI HỌC

KHOA

Tiểu luận Tổng quan pháp luật kinh doanh Giảng viên hướng dẫn :

Sinh viên thực hiện :

Lớp :

MSSV :

MỞ ĐẦU

Trong các công ty cổ phần luôn tồn tại nguy cơ xung đột về lợi ích giữa một bên là

cổ đông với tư cách người sở hữu vốn với một bên là những người quản lý điều hành công ty với tư cách người trực tiếp quản lý sử dụng vốn Những người quản lý thường không phải là cổ đông nắm giữ phần vốn góp đáng kể nhưng lại là người điều hành mọi hoạt động của công ty và vì vậy có thể họ sẽ ưu tiên các quyền lợi cá nhân, quyền lợi nhóm hơn là quyền lợi của các cổ đông Do đó, luật về quản trị doanh nghiệp của các quốc gia cũng như những quy định của các thị trường niêm yết thường yêu cầu trong cơ cấu HĐQT công ty phải có sự tham gia của các thành viên HĐQT độc lập (Independent directors – ID) Các thành viên này có vai trò rất quan trọng trong việc giám sát, làm giảm nguy cơ lạm dụng quyền hạn của những người quản lý công ty, góp phần bảo vệ lợi ích chính đáng của cổ đông, nhất là những cổ đông nhỏ

Chương 1 Cơ sở lý luận liên quan tới thành viên Hội đồng quản trị độc lập trong công ty Cổ phẩn

1.1 Khái niệm

Thành viên HĐQT độc lập có khi được gọi đầy đủ là thành viên HĐQT độc lập không điều hành là thành viên HĐQT không có quan hệ vật chất với công ty, hay các công ty con, công ty liên kết của công ty - dù là trực tiếp hay gián tiếp (với tư cách đối tác, cổ đông, hoặc nhân viên của các tổ chức có quan hệ kinh doanh với công ty)

Từ định nghĩa trên có thể diễn giải thành các đặc trưng pháp lý sau (tùy theo quốc gia

và tùy theo công ty):

- Không phải là người lao động của công ty hay các công ty con, công ty liên kết trong vòng ba năm gần nhất

- Không có người trong gia đình là thành viên HĐQT, tổng giám đốc, người quản lý khác, hay cổ đông lớn của công ty, công ty con, công ty liên kết trong ba năm gần nhất

- Không sở hữu cổ phần ở công ty hay công ty con, công ty liên kết với công ty

- Không nhận bất kỳ khoản thù lao nào khác từ công ty, ngoại trừ khoản thù lao được trả cho vai trò thành viên HĐQT

- Không tham gia vào các chương trình quyền chọn cổ phần (share option scheme) hoặc bất kỳ chương trình nào khác của công ty liên quan đến việc trả thu nhập theo hiệu quả làm việc

- Không là thành viên của kế hoạch hưu trí (pension scheme) của công ty

- Không có quan hệ lãnh đạo chéo hoặc có mối liên hệ đáng kể nào với các thành viên HĐQT khác thông qua việc cùng tham gia vào các tổ chức, doanh nghiệp khác

- Không là đại diện ủy quyền của một cổ đông lớn nào cả

Ngoài ra, ở một số công ty, còn có thêm các điều kiện khác như:

- Thời gian tham gia vào HĐQT của công ty không quá 10 năm

- Chưa từng làm việc tại công ty hoặc tham gia thành viên ban kiểm soát của công ty

1.2 Cơ sở pháp lý và vai trò thành viên hội đồng quản trị độc lập

 Thứ nhất, cần tính khách quan

Một hội đồng quản trị, nếu chỉ bao gồm những người bên trong, có quan hệ lợi ích bên trong công ty, rất khó có thể đưa ra những quan điểm, ý kiến khách quan để dẫn đến các quyết định có lợi cho đa số cổ đông, nhưng bất lợi, hoặc ít có lợi, cho bản thân mình Thành viên HĐQT độc lập là người không có quan hệ lợi ích với công ty, không bị

“lấn cấn” bởi những suy nghĩ liên quan đến lợi ích riêng tư, nên sẽ đưa ra những ý kiến khách quan, nhằm vào lợi ích tổng thể của công ty chứ không nhằm vào lợi ích riêng tư của cá nhân hoặc một nhóm người Nhờ tiếng nói khách quan này, HĐQT công ty tránh được những quyết định mang tính “có ý đồ”, có thể gây xung đột lợi ích trong cổ đông,

và đôi khi, trong chính nội bộ HĐQT

Có những công ty, tiếng nói của thành viên HĐQT độc lập mang tính quyết định vì trong nội bộ HĐQT đang có hai nhóm lợi ích xung đột lẫn nhau và đang trong trạng thái

“cân bằng lực lượng” Ngoài ra, trong thời đại ngày nay, để phát triển bền vững, một công ty không chỉ quan tâm đến quyền lợi của các cổ đông (shareholders) mà còn quan tâm đến các chủ thể liên quan (stakeholders) khác như chủ nợ, người cung cấp, khách hàng, người lao động

Không có sự khách quan của các thành viên độc lập, có thể HĐQT sẽ chỉ đưa ra các quyết định đem lại lợi ích trước mắt cho cổ đông mà không quan tâm đến các chủ thế khác, dẫn đến việc công ty mất uy tín, khách hàng mất lòng tin, người lao động bỏ việc gây thiệt hại lâu dài cho công ty

 Thứ hai, cần có cái nhìn rộng hơn từ bên ngoài

Có thể xuất phát từ khát vọng kinh doanh, tham vọng làm giàu, từ cảm giác “say sưa trong chiến thắng” các thành viên HĐQT bên trong công ty - thường là các cổ đông lớn

- có thể không có được cái nhìn toàn diện về bức tranh thị trường và tình hình kinh doanh của công ty

Các quyết định mang tính chiến lược có thể được đưa ra từ sự lạc quan (hoặc bi quan) quá mức, dẫn đến vội vàng, liều lĩnh, không tính hết các yếu tố rủi ro, và dễ dẫn đến thất bại Khi đó, với góc nhìn của người ngoài, thành viên HĐQT độc lập có thể có nhiều thông tin hơn về thị trường, môi trường kinh doanh để đưa ra những phân tích,

nhận định sáng suốt hơn, giúp cho HĐQT “tỉnh táo” lại để đưa ra các quyết định đúng đắn

 Thứ ba, cần thêm kiến thức, kinh nghiệm kinh doanh và quản lý

Các thành viên HĐQT bên trong có thể rất giỏi, nhưng không thể giỏi hết mọi mặt

Đó là chưa kể, trong nhiều trường hợp, các thành viên HĐQT bên trong chỉ quen với cách làm ăn đơn giản ở quy mô nhỏ, không có đủ kiến thức, kinh nghiệm để tổ chức quản

lý công ty ở giai đoạn phát triển lớn mạnh Khi đó, việc đưa những thành viên độc lập có năng lực, kinh nghiệm từ bên ngoài vào để giúp lèo lái công ty là điều hết sức cần thiết

 Thứ tư, cần chứng tỏ sự minh bạch

Những công ty đại chúng và công ty niêm yết rất cần chứng tỏ sự minh bạch của mình để làm an lòng cổ đông và thu hút thêm các nhà đầu tư Một trong những cách thể hiện sự công khai, minh bạch trong hoạt động kinh doanh của công ty là sự có mặt của ít nhất một phần ba số thành viên độc lập trong cơ cấu của HĐQT Những thành viên HĐQT độc lập, ngoài việc đóng góp kiến thức, kinh nghiệm kinh doanh và quản lý và đưa ra những ý kiến khách quan trong HĐQT, còn là người “để mắt” đến sự công bằng, minh bạch trong hoạt động quản trị của công ty

Nghề thành viên độc lập và nhu cầu sử dụng thành viên độc lập tại Việt Nam

Tại Việt Nam, đã bắt đầu manh nha có nghề thành viên HĐQT độc lập Một số ít công ty cổ phần tại Việt Nam đã bắt đầu nhận thức được nhu cầu phải tăng cường năng lực quản trị cho công ty, đặc biệt là năng lực tư duy và hoạch định chiến lược Nhiều công ty bỏ tiền ra thuê tổng giám đốc (CEO), với mức lương rất cao, nhưng lại không biết cách “ra đề” cho CEO và không biết cách đánh giá năng lực của CEO này

Do CEO mới không biết rõ mong đợi và “đầu bài” của HĐQT, nên cứ vạch con đường dài hạn 5-10 năm của mình, trong khi HĐQT thì mong muốn có được kết quả sau 1-2 năm CEO cứ làm theo cách của mình, còn HĐQT thì lờ mờ, không biết CEO đang làm gì, liệu có kết quả không, cũng không biết đánh giá CEO thế nào, chỉ biết các chương trình của CEO đưa ra sao tốn tiền quá

Khi đó, sự xuất hiện của một thành viên HĐQT độc lập có kinh nghiệm quản lý ở tầm cao sẽ giúp HĐQT xem xét, đánh giá lại các kế hoạch dài hơi của CEO xem “dài” cỡ nào, có khả thi không, và cách làm có sức thuyết phục không Trong nhiều trường hợp, thành viên HĐQT độc lập vừa đóng vai trò “ra đề” cho CEO, vừa hỗ trợ, giám sát CEO thực hiện các chương trình theo đúng định hướng do HĐQT quyết định

Vấn đề đặt ra là đến khi nào các công ty cổ phần Việt Nam mới nhận thức rõ và chấp nhận có sự thay đổi trong quản trị công ty bằng việc mời các cựu quản lý cấp cao, các chuyên gia kinh tế, chuyên gia tư vấn quản lý, các luật sư, nhà nghiên cứu tham gia vào HĐQT công ty với tư cách thành viên độc lập để góp phần gia tăng giá trị của công ty

1.3 Các tiêu chí xác định thành viên HĐQT độc lập

Mặc dù có những khác biệt nhất định giữa các quốc gia trong quy định về ID, nhưng tựu chung có thể thấy là bắt buộc phải đáp ứng các tiêu chuẩn về tính độc lập như sau:

1.3.1 Độc lập trong quan hệ nhân thân

- Không từng là nhân viên, người quản lý điều hành của công ty, người đại diện vốn của công ty mẹ tại công ty trong vòng 3-5 năm trước đó

- Không có mối quan hệ, liên kết với người quản lý điều hành, nhân sự cấp cao của công ty, cổ đông lớn (sở hữu một tỷ lệ nhất định vốn cổ phần của công ty trở lên)

- Không là người làm tư vấn, kiểm toán cho công ty, công ty liên quan trong một khoảng thời gian nhất định trước đó với tư cách cá nhân hoặc là người quản lý điều hành, nhân viên, đối tác, chủ sở hữu, của hãng cung cấp các dịch vụ này

- Thời gian tham gia làm thành viên HĐQT của công ty không quá một số năm nhất định kể từ ngày được bổ nhiệm lần đầu tiên Chẳng hạn, 9 năm theo luật Anh, Hongkong,

1.3 2 Độc lập trong quan hệ về sở hữu và kinh tế

- Không phải là người sáng lập, là cổ đông lớn của công ty hay là người đại diện của

cổ đông lớn Một số nơi còn quy định tỷ lệ tối đa cổ phiếu của công ty niêm yết mà ID được phép nắm giữ, chẳng hạn 1% theo quy định niêm yết (Lisling Rules - LR) tại Hongkong

- Ngoại trừ thù lao từ việc làm thành viên HĐQT, không hưởng bất kỳ lợi ích vật chất nào khác (như quyền mua cổ phiếu, các khoản trợ cấp, ) từ công ty

USD theo LR của Sở Giao dịch chứng khoán NewYork (NewYork Stock Exchange - NYSE)

- Không có quan hệ kinh tế (với danh nghĩa cá nhân hay với tư cách là người quản lý điều hành, chủ sở hữu, ) dưới dạng hợp đồng, thỏa thuận, cam kết với công ty và công ly liên quan trong vòng 2 (Hongkong, Malaysia, ) hoặc 3 (Mỹ, Úc, …) năm trước có giá trị cao hơn mức quy định Ví dụ: 120.000 USD hoặc 2% tổng doanh thu gộp hợp nhất theo quy định ở Mỹ, 1 triệu Ringgit hoặc 5% doanh thu theo quy định của Malaysia,

Ví dụ: Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16/07/2009do Thủ tướng Chính Phủ ban hành quy định về tổ chức và hoạt động của Ngân hàng Thương mại

Điều 22 Tiêu chuẩn, điều kiện về tính độc lập của thành viên Hội đồng quản trị độc lập

1 Không phải là người đang làm việc cho ngân hàng hoặc công ty trực thuộc của ngân hàng hoặc đã làm việc cho ngân hàng hoặc công ty trực thuộc của ngân hàng bất kỳ thời gian nào trong 03 năm liền kề trước đó

2 Không phải là người đang hưởng lương và thù lao, phụ cấp khác của ngân hàng ngoài những khoản được hưởng theo tiêu chuẩn thành viên Hội đồng quản trị

3 Vợ, chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người

đó không thuộc một trong các trường hợp sau: sở hữu từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu quyết trở lên đối với ngân hàng thương mại cổ phần; là người quản lý, thành viên Ban Kiểm soát của ngân hàng hoặc công ty trực thuộc của ngân hàng vào thời điểm hiện tại hoặc bất kỳ thời gian nào trong 03 năm liền kề trước đó

4 Không phải là người quản lý, thành viên Ban Kiểm soát của ngân hàng tại bất kỳ thời điểm nào trong 05 năm liền kề trước đó; không trực tiếp hoặc đại diện sở hữu từ 1% vốn cổ phần có quyền biểu quyết trở lên đối với ngân hàng thương mại cổ phần

5 Không cùng người có liên quan theo quy định tại khoản 11 Điều 5 Nghị định này

sở hữu từ 5% vốn cổ phần có quyền biểu quyết trở lên của ngân hàng thương mại cổ phần

1.4 Quyền và trách nhiệm

Thực hiện các quyền và nghĩa vụ của thành viên hội đồng quản trị theo đúng quy chế nội bộ của hội đồng quản trị và sự phân công của chủ tịch hội đồng quản trị một cách trung thực vì lợi ích của công ty và cổ đông

Xem xét báo cáo tài chính do kiểm toán viên độc lập chuẩn bị, có kiến hoặc yêu cầu người điều hành công ty, kiểm toán viên độc lập và kiểm toán viên nội bộ giải trình các vấn đề có liên quan đến báo cáo

Tham dự các cuộc họp của hội đồng quản trị, thảo lung và biểu quyết các vấn đề thuộc nhiệm vụ, quyền hạn của hội đồng quản trị theo quy định pháp luật, trừ trường hợp không được biểu quyết vì vấn đề xung đột lợi ích với thành viên đó, chịu trách nhiệm trước đâị hội đồng cổ đông và trước hội đồng quản trị về quyết định của mình

Triển khai thực hiện nghị quyết, quyết định của đại hội đồng cổ đông và của hội đồng quản trị

Có trách nhiệm giải trình trước đại hội đồng cổ đông, hội đồng quản trị về việc thực hiện nhiệm vụ được giao khi được yêu cầu

Đề nghị chủ tịch hội đồng quản trị triệu tập họp hội đồng quản trị bất thường

Thực hiện các nhiệm vụ và quyền hạn khác theo quy định của pháp luật và điều lệ công ty

Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty và cổ đông của công ty;

Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty; không sử dụng thông tin,

bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty

để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty về các doanh nghiệp mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thông báo này được niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty

1.5 Trách nhiệm của thành viên HĐQT độc lập

Chúng ta phải khẳng định rằng ID (thành1.5 viên Hội đồng quản trị độc lập) đóng một vai trò quan trọng trong công ty, với mục tiêu cuối cùng là đảm bảo lợi ích hài hòa

Thành viên Hội đồng quản trị độc lập thực sự, tức là có tính độc lập và có khả năng độc lập thì ID đóng một vai trò rất quan trọng trong tổ chức của một công ty, như:

 Khi có ID, Công ty phải thiết lập và công khai cơ chế để mọi tổ chức, cá nhân quan tâm có thể liên hệ với ID để mọi thành viên trong công ty, từ ban quản trị, thành viên trong Hội đồng quản trị, các cổ đông lớn nhỏ biết được thông tin một cách chính xác và kịp thời cũng như cùng một thời điểm

 Các ID đánh giá hoạt động của HĐQT một cách khách quan và chính xác Các ID sẽ không phải “Há miệng mắc quai” khi đưa ra nhận xét và đánh giá hoạt động của các thành viên, để từ đó, công ty biết được hiệu quả làm việc của từng người

 Cổ đông có thể trực tiếp trao đổi về những quan tâm của họ với ID Hơn thế nữa, ID có thể đảm bảo lợi ích, quyền lợi và nghĩa vụ cho mọi cổ đông như nhau, nghĩa là cổ đông bé và cổ đông lớn đều được hưởng như nhau, có sự cạnh tranh lành mạnh

 Trách nhiệm đánh giá việc thực thi nhiệm vụ của Chủ tịch HĐQT

 Lợi ích của các cổ đông nhỏ

 Khả năng tiếp cận các thông tin một cách độc lập

 Khả năng kiểm soát kỹ lưỡng và tính quyết đoán

Chương 2 Thực tiễn thành viên HĐQT độc lập ở Thế giới và Việt Nam

2.1 Quy định về thành viên HĐQT độc lập trên thế giới

Trong thành phần HĐQT gồm 16 người của tập đoàn kỹ thuật điện hàng đầu thế giới đồng thời là công ty lớn nhất thế giới theo xếp loại năm 2009 của tạp chí Forbes, là General Electric (GE) lại có đến 14 người (trên ba phần tư) là thành viên độc lập

Còn trong Berkshire Hathaway, một công ty đầu tư hàng đầu của tỉ phú Warren

1 Nguồn: http://www.ge.com/company/leadership/directors.html