Điều chỉnh giá cả, chia sẻ rủi ro hợp đồng bối cảnh COVID-19 LS Hồ Kim Minh Châu Luật sư điều hành Công ty Luật Châu Hồ & Cộng Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) Tận dụng ưu pháp luật, doanh nghiệp dùng phương pháp đàm phán lại với đối tác để điều chỉnh giá hợp đồng cách giúp giảm thiểu tổn thất, chia sẻ rủi ro thời điểm khó khăn Đối mặt với dịch bệnh COVID-19, toán lớn doanh nghiệp vấn đề tài Việc Nhà nước cung cấp gói hỗ trợ giải pháp ngắn hạn, doanh nghiệp cần chủ động xây dựng cho phương án dài hạn để hoạt động kinh doanh khơng bị gián đoạn trì sau dịch bệnh Tận dụng ưu pháp luật, doanh nghiệp dùng phương pháp đàm phán lại với đối tác để điều chỉnh giá hợp đồng cách giúp giảm thiểu tổn thất, chia sẻ rủi ro thời điểm khó khăn Tận dụng "quyền" đàm phán lại Theo quy định pháp luật, số trường hợp, phát sinh hoàn cảnh thay đổi kiện bất khả kháng, bên thỏa thuận đàm phán lại hợp đồng kéo dài thời hạn thực hợp đồng Đây điểm pháp luật Việt Nam so với giai đoạn trước đây, cho phép doanh nghiệp có nhiều hội để tiếp tục thực hợp đồng, hạn chế thiệt hại gặp phải tình cảnh khó khăn khơng thể lường trước Xét hình thức, đàm phán lại khác với đàm phán giao kết hợp đồng vị hai bên khơng cịn ngang Một số trường hợp phát sinh đàm phán, thỏa thuận lại bên có lợi ích bị ảnh hưởng, cần thỏa thuận lại để tiếp tục hợp đồng Từ đây, q trình đàm phán địi hỏi bên phải có mềm dẻo nhượng thay cứng nhắc để đạt kết thắng – thua Xét nội dung, điều khoản hợp đồng đa phần xây dựng dựa thỏa thuận bên sở đảm bảo khung điều chỉnh chung pháp luật; vấn đề điều chỉnh giá, chia sẻ kinh phí khơng ngoại lệ Trong lĩnh vực xây dựng, điều chỉnh giá hợp đồng điều chỉnh cụ thể quy định Luật văn luật Theo đánh giá LS Hồ Kim Minh Châu - Luật sư điều hành Công ty luật Châu Hồ & Partner - TTV Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC), hầu hết hợp đồng xây dựng, điều khoản điều chỉnh giá thường bên thỏa thuận đặc thù công việc phát sinh, thay đổi liên tục Tùy theo loại hợp đồng mà bên soạn thảo điều kiện điều chỉnh giá đơn giản hay phức tạp, tổng quát hay chi tiết Đối với hợp đồng khốn trọn gói hay hợp đồng theo đơn giá cố định, điều khoản điều chỉnh giá thường không quan trọng lắm; loại hợp đồng theo giá điều chỉnh loại hợp đồng kết hợp vừa đơn giá cố định, vừa đơn giá điều chỉnh điều khoản điều chỉnh giá cần cân nhắc soạn thảo chi tiết, tránh tình phát sinh tranh chấp sau Trong trường hợp không thỏa thuận điều khoản hợp đồng giao kết ban đầu, bên thương lượng bổ sung sau Tuy nhiên, vấn đề phụ thuộc phần lớn vào thiện chí tử tế Chủ đầu tư, họ người phải trả thêm khoản tiền không nhỏ so với giá trị ban đầu bên đàm phán thành cơng Lấy ví dụ, hợp đồng xây dựng ghi giá trị hợp đồng khoán trọn gói, có thời gian giá thép giới biến động tăng từ 20% - 30%, Chủ đầu tư khơng đồng ý trợ giá chắn Nhà thầu phải chấm dứt hợp đồng chịu phạt tối đa - 10% bị phá sản Thời điểm này, Chủ đầu tư gọi thầu với giá thấp hơn, vậy, hai đồng ý ký phụ lục hợp đồng điều chỉnh biện pháp chia sẻ rủi ro trở ngại khách quan (giá thép tăng) chi phối Trong lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, vấn đề đàm phán lại để điều chỉnh giá, chia sẻ kinh phí chưa điều chỉnh quy định cụ thể Tuy nhiên, dựa tảng pháp luật, cho phép bên thỏa thuận lại hợp đồng phát sinh hoàn cảnh thay đổi bản, doanh nghiệp quyền thỏa thuận lại giá hợp đồng, đề nghị san sẻ kinh phí, rủi ro mức độ phù hợp Để đảm bảo quyền lợi cho hai bên, doanh nghiệp khuyên nên tham khảo giá mặt hàng thị trường định trước tiến hành đàm phán lại Lấy ví dụ, mặt hàng nông sản, cao su, cà phê… doanh nghiệp dựa giá mặt hàng niêm yết sàn giao dịch nước; đánh giá tình hình thực tế doanh nghiệp đưa mức giá đàm phán “chấp nhận được” cho đối tác Hoặc doanh nghiệp tham vấn ý kiến Hiệp hội ngành để ước định mức giá phù hợp với bối cảnh lúc “cứu vãn” khó khăn cho doanh nghiệp Theo tổng kết ấn phẩm tháng 3/2015 - “Hành trình hướng tới liên kết” Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam phối hợp số tổ chức quốc tế, nay, hiệp hội có sách tích cực hỗ trợ hội viên thơng qua nhiều cơng cụ Đối với vấn đề thống kê, nhận định giá thị trường, nhiều Hiệp hội VINASME, VASEP, VPA… ngày chủ động việc cập nhật liên tục giá thị trường theo ngày, theo tuần website Hiệp hội báo cáo gửi Hội viên Nhờ đó, doanh nghiệp Hội viên tạo điều kiện việc xem xét giá (nhất doanh nghiệp vừa nhỏ); có sở đàm phán lại phù hợp, đồng với đối tác bối cảnh thị trường có biến động mạnh Mặc dù vậy, vấn đề đàm phán lại thành cơng dựa vào ý chí bên Trong nhiều trường hợp, bên cần có can thiệp bên thứ ba để việc thỏa thuận lại nhanh chóng, tiết kiệm thời gian Tùy vào lĩnh vực, bên cần xem xét lựa chọn phương án giải phù hợp Chẳng hạn, ngành xây dựng, nay, doanh nghiệp có xu hướng lựa chọn hòa giải để giải mâu thuẫn Theo đó, phạm vi điều chỉnh giá, hịa giải viên hỗ trợ bên đạt thỏa thuận vấn đề bổ sung, chỉnh sửa hợp đồng thông qua việc phân tích điểm pros-cons (thuận lợi - bất lợi) bên, dẫn dắt đủ tinh tế để bên tiệm cận dần đến thỏa thuận cân lợi ích Đối với lĩnh vực mua bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ nói chung, dự liệu trường hợp bên có khả thất bại bàn đàm phán, pháp luật quy định bước tiến trình đàm phán lại, yêu cầu quan tài phán giải Theo đó, khoản Điều 420 Bộ luật Dân 2015 (sau viết tắt BLDS) quy định hai trường hợp Tòa án định đoạt thay cho bên không đạt thỏa thuận sửa đổi hợp đồng sau: định chấm dứt hợp đồng, hai định sửa đổi hợp đồng để cân quyền lợi ích hợp pháp cho bên So với Tòa án, thẩm quyền trọng tài nội dung chưa điều chỉnh điều khoản cụ thể, vậy, pháp luật cho phép trọng tài có quyền định đoạt vấn đề sửa đổi hợp đồng bên (trong trường hợp bên thỏa thuận chọn trọng tài để giải tranh chấp) Khoản Điều 14 BLDS 2015 quy định: “Trường hợp quyền dân bị xâm phạm có tranh chấp việc bảo vệ quyền thực theo pháp luật tố tụng Tòa án trọng tài”; điều khoản xem điều khoản bao trùm định hướng mở rộng thẩm quyền trọng tài số trường hợp pháp luật không quy định cụ thể, nội dung Khoản điều 420 trường hợp Như vậy, Hội đồng trọng tài có thẩm quyền xem xét vấn đề sửa đổi điều khoản hợp đồng bên có yêu cầu văn hợp lệ Tìm hỗ trợ bên thứ ba Tuy nhiên, số trường hợp, sau đàm phán khơng thành cơng, thay u cầu Tịa án hay trọng tài can thiệp sửa đổi điều khoản, bên định đưa vấn đề “chia sẻ rủi ro” trở thành yếu tố phát sinh tranh chấp yêu cầu quan tài phán giải theo quy trình tố tụng Trong thực tiễn, tranh chấp dạng không ít, đòi hỏi Hội đồng xét xử hay Hội đồng trọng tài phải có cân nhắc phù hợp với quyền lợi ích bên Là chế tài phán tư, phương thức trọng tài đề cao tính “equality” tồn quy trình giải quyết; tính chất phản ánh rõ qua việc Hội đồng trọng tài áp dụng quy tắc lẽ công xét xử Vấn đề áp dụng yếu tố lẽ cơng trọng quy trình giải tranh chấp Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) trước thời điểm yếu tố thức ghi nhận Điều BLDS 2015 Đây điểm khác biệt quan trọng trọng tài Tòa án Là chế tài phán cơng, Tịa án có quyền nghĩa vụ thực điều khoản luật cho phép, vậy, đến BLDS 2015 cho áp dụng quy định “lẽ công bằng”, việc xét xử dựa chế phổ biến Tòa án Trong đó, với trọng tài, ngun tắc cơng vận hành xuyên suốt tái khẳng định lại sau BLDS 2015 Minh chứng cho nội dung này, trích dẫn vụ việc thực tiễn VIAC sau: Nguyên đơn ký hợp đồng mua bán gạo với Bị đơn Theo đó, Bị đơn cam kết giao hàng chất lượng với thời gian bên thỏa thuận Để thuận lợi cho việc nhận hàng, Nguyên đơn ký hợp đồng với Công ty A để công ty vận chuyển làm thủ tục hải quan Công ty A tiến hành liên hệ với Bị đơn để nhận hàng, nhiên, sau nhiều lần Công ty A yêu cầu, Bị đơn không phản hồi Sau thời gian, Bị đơn gửi thông báo đến Công ty A Nguyên đơn việc lùi thời hạn giao hàng Cùng khoảng thời gian đó, Bị đơn nhận thơng báo từ Ngun đơn hỗn nhận hàng chờ Chỉ thị Chính phủ Phillipine (sự kiện bất khả kháng) Với trao đổi từ hai bên khó khăn từ hãng tàu, Nguyên đơn Bị đơn đồng ý lùi thời hạn giao hàng vào thời điểm thích hợp có thơng báo Nguyên đơn Tuy nhiên, đến thời điểm Nguyên đơn phát lệnh gửi hàng, Bị đơn tiếp tục không giao hàng thông báo đến Nguyên đơn yêu cầu tăng giá gạo Trường hợp Nguyên đơn không bù thêm tiền, Bị đơn không giao hàng Với việc vi phạm nghĩa vụ giao hàng Bị đơn, để giải tranh chấp, Nguyên đơn khởi kiện Bị đơn Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) Với vụ việc này, sau xem xét chứng bên cung cấp, Hội đồng Trọng tài nhận thấy: Thứ nhất, không giao hàng Bị đơn thực tế bỏ chi phí để chuẩn bị hàng hóa (dán nhãn, chuẩn bị kho, phương tiện vận chuyển…) cho Nguyên đơn Thứ hai, việc hoãn giao hàng phần yếu tố bất khả kháng Nguyên đơn đưa (chỉ thị từ Chính phủ Phillipine) Việc hỗn vơ tình làm hàng hóa giảm chất lượng, khiến Bị đơn phải thêm khoản chi phí phục hồi hàng hóa Do đó, lẽ cơng bằng, Hội đồng trọng tài định Nguyên đơn phải chia sẻ khoản kinh phí Bị đơn bỏ thơng qua việc Hội đồng trọng tài chấp nhận phần yêu cầu đòi bồi thường khoản tạm ứng Nguyên đơn Từ phân tích trên, nhìn chung, tranh hoạt động giao thương biến đổi mà doanh nghiệp khó đốn trước tình bất ngờ Việc dự liệu điều cần thiết, trường hợp dự liệu dự liệu sai, doanh nghiệp cần tìm kiếm phương pháp tốt Thương lượng, đàm phán sửa đổi hợp đồng tìm đến bên thứ ba có thẩm quyền để phân định mức chia sẻ tổn thất số cách thức doanh nghiệp vận dụng tùy vào tình hình mức độ thiện chí bên, phần để giải khó khăn tức thời cịn dài lâu giữ sợi dây làm ăn với đối tác - ... Đối với hợp đồng khoán trọn gói hay hợp đồng theo đơn giá cố định, điều khoản điều chỉnh giá thường không quan trọng lắm; loại hợp đồng theo giá điều chỉnh loại hợp đồng kết hợp vừa đơn giá cố... cố định, vừa đơn giá điều chỉnh điều khoản điều chỉnh giá cần cân nhắc soạn thảo chi tiết, tránh tình phát sinh tranh chấp sau Trong trường hợp không thỏa thuận điều khoản hợp đồng giao kết ban... dứt hợp đồng chịu phạt tối đa - 10% bị phá sản Thời điểm này, Chủ đầu tư gọi thầu với giá thấp hơn, vậy, hai đồng ý ký phụ lục hợp đồng điều chỉnh biện pháp chia sẻ rủi ro trở ngại khách quan (giá