Bất cập trong thực tiễn áp dụng quy định pháp luật về môi giới thương mại và đề xuất giải pháp khắc phục

Môi giới thương mại là một trong các hoạt động của trung gian thương mại. Môi giới thương mại là một hoạt động thương mại được pháp luật Việt Nam công nhận và hiện chịu sự điều chỉnh của Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019). Khi áp dụng vào thực tiễn pháp luật về môi giới thương mại đã phát sinh những khó khăn, bất cập, chưa tập trung và thống nhất giữa các văn bản pháp luật gây khó khăn cho người sử dụng pháp luật, lẫn người thực thi pháp luật, làm ảnh hưởng đến sự phát triển của chính hoạt động này và sự phát triển của nền kinh tế.

Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô Số 13 - 2021 BẤT CẬP TRONG THỰC TIỄN ÁP DỤNG QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI VÀ ĐỀ XUẤT GIẢI PHÁP KHẮC PHỤC Nguyễn Thị Huỳnh Trân Nguyễn Hồng Chi* Trường Đại học Tây Đô * ( Email: nhchi@tdu.edu.vn) Ngày nhận: 13/9/2021 Ngày phản biện: 13/11/2021 Ngày duyệt đăng: 01/12/2021 TĨM TẮT Mơi giới thương mại hoạt động trung gian thương mại Môi giới thương mại hoạt động thương mại pháp luật Việt Nam công nhận chịu điều chỉnh Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) Khi áp dụng vào thực tiễn pháp luật môi giới thương mại phát sinh khó khăn, bất cập, chưa tập trung thống văn pháp luật gây khó khăn cho người sử dụng pháp luật, lẫn người thực thi pháp luật, làm ảnh hưởng đến phát triển hoạt động phát triển kinh tế Do đó, việc nghiên cứu quy định pháp luật môi giới thương mại cần thiết, từ đưa đề xuất kiến nghị nhằm góp phần hồn thiện quy định pháp luật vấn đề Qua phân tích khó khăn trở ngại, giải pháp đề xuất gồm: Hoàn thiện chế định thương nhân nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân tham gia hoạt động môi giới thương mại, quy định cụ thể hình thức hợp đồng mơi giới thương mại, quy định cụ thể việc toán thù lao chi phí phát sinh hợp đồng mơi giới thương mại, quy định thêm Điều khoản bồi thường thiệt hại Từ khóa: Mơi giới thương mại, khó khăn thực tế, giải pháp, thương mại Trích dẫn: Nguyễn Thị Huỳnh Trân Nguyễn Hồng Chi, 2021 Bất cập thực tiễn áp dụng quy định pháp luật môi giới thương mại đề xuất giải pháp khắc phục Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô 13: 192-204 * Ths Nguyễn Hồng Chi - Giảng viên Bộ môn Luật, Trường Đại học Tây Đơ 192 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô ĐẶT VẤN ĐỀ Trong kinh tế thị trường hoạt động mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương nhân tiến hành qua hai phương thức bản: Giao dịch trực tiếp với khách hàng quan trung gian, thương nhân sử dụng linh hoạt phương thức kinh doanh khác để đạt mục tiêu cuối lợi nhuận kinh tế thị trường Trong thực tế, bên bán hàng, bên cung ứng dịch vụ có khả tìm kiếm bên mua hàng bên sử dụng dịch vụ ngược lại Cho nên bên có nhu cầu tìm đến thương nhân làm trung gian, làm cầu nối cho bên có nhu cầu mua bán hàng hóa, dịch vụ, việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại giúp bên kinh doanh có hiệu Mơi giới thương mại khơng cịn hoạt động xa lạ Việt Nam có nhiều người chưa hiểu rõ chất, vai trò lợi ích mà mơi giới thương mại đem lại Mơi giới thương mại hoạt động trung gian thương mại, môi giới thương mại hoạt động thương mại pháp luật Việt nam công nhận chịu điều chỉnh Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) luật khác có liên quan Nhà nước ln tạo điều kiện thuận lợi để hoạt động môi giới thương mại diễn dễ dàng cách ban hành quy định pháp luật thơng thống, nhiều người lợi dụng kẽ hở pháp luật để trục lợi, chủ thể tham gia hoạt động môi giới không am hiểu hết quy định pháp luật môi giới thương mại làm sai lệch mục đích vốn Số 13 - 2021 có loại hình hoạt động này, có trường hợp bất cập xuất phát từ quy định pháp luật dẫn đến khó khăn cho chủ thể tham gia hoạt động môi giới thương mại Môi giới thương mại hoạt động kinh doanh độc lập chưa có văn pháp luật quy định riêng lĩnh vực này, cách xác định tư cách chủ thể tham gia vào hợp đồng môi giới phải áp dụng theo Bộ Luật Dân năm 2015, Luật Doanh nghiệp năm 2020 Hoạt động thương mại tiềm ẩn rủi ro, tranh chấp phát sinh bên tham gia môi giới thương mại không trường hợp ngoại lệ Từ thực tiễn cho thấy pháp luật môi giới thương mại phát sinh khó khăn, bất cập, chưa tập trung thống văn pháp luật gây khó khăn cho người sử dụng pháp luật, lẫn người áp dụng pháp luật, làm ảnh hưởng đến phát triển hoạt động phát triển kinh tế Do đó, việc tiếp tục nghiên cứu quy định môi giới thương mại điều cần thiết, từ đưa đề xuất kiến nghị nhằm góp phần hồn thiện quy định pháp luật vấn đề + Đối tượng nghiên cứu: Là vấn đề lý luận hoạt động môi giới thương mại, quy định pháp luật Việt Nam hoạt động môi giới thương mại, quy định hành hoạt động môi giới thương mại Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019), số luật có liên quan như: Bộ luật Dân năm 2015, Luật Doanh nghiệp năm 2020 thực tiễn áp dụng pháp luật hoạt động mơi giới thương mại nước ta 193 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô năm gần thông qua vụ việc cụ thể + Phương pháp nghiên cứu: Để hoàn thành tốt đề tài tác giả sử dụng nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học như: Phương pháp phân tích lý luận tài liệu giáo trình nhằm phục vụ cho việc xây dựng sở lý luận khái niệm đặc điểm Sau tác giả sử dụng phương pháp phân tích, đánh giá tổng hợp vấn đề, suy luận để rút kết luận phương pháp so sánh nhằm để phân tích điểm tương đồng khác biệt quy định Luật Thương mại năm 1997 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) NỘI DUNG VẤN ĐỀ 2.1 Các khái niệm có liên quan Khái niệm mơi giới thương mại: Môi giới thương mại hoạt động thương mại, theo thương nhân làm trung gian (gọi bên môi giới) cho bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi bên mơi giới) việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới1 Số 13 - 2021 Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mơi giới thương mại có nghĩa vụ sau đây: Thứ nhất, bảo quản mẫu hàng hóa, tài liệu giao để thực việc mơi giới phải hồn trả cho bên mơi giới sau hồn thành việc mơi giới Thứ hai, không tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích bên môi giới Thứ ba, chịu trách nhiệm tư cách pháp lý bên môi giới, không chịu trách nhiệm khả toán họ Thứ tư, không tham gia thực hợp đồng bên mơi giới, trừ trường hợp có ủy quyền bên môi giới Điều 152 Luật Thương mại 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định nghĩa vụ bên môi giới Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mơi giới có nghĩa vụ sau đây: Thứ nhất, cung cấp thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan đến hàng hóa, dịch vụ 2.2 Quy định pháp luật môi giới thương mại Thứ hai, trả thù lao mơi giới chi phí hợp lý khác cho bên môi giới Điều 151 Luật Thương mại 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định nghĩa vụ bên môi giới thương mại Điều 153 Luật Thương mại 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định quyền hưởng thù lao mơi giới Thứ nhất, trừ trường hợp có thỏa thuận khác, quyền hưởng thù lao môi giới phát Điều 150 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 194 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô Số 13 - 2021 sinh từ thời điểm bên môi giới ký hợp đồng với không đáp ứng quy định điều kiện chủ thể Thứ hai, trường hợp khơng có thỏa thuận, mức thù lao môi giới xác định theo quy định Điều 86 Luật Chủ thể môi giới cá nhân, tổ chức…, chủ thể môi giới thương mại phải thương nhân, chủ thể môi giới thương mại hẹp so với môi giới Khi tham gia vào hoạt động môi giới thương mại Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định chủ thể bên môi giới thương mại bắt buộc “thương nhân”2,“Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh”3 Bên cạnh Điều Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật quy định khác luật” Như tổ chức, cá nhân xem thương nhân hoạt động thương mại “có đăng ký kinh doanh” Trên thức tế có nhiều chủ thể bên môi giới thương mại hoạt động môi giới thương mại không đáp ứng quy định điều kiện chủ thể bên môi giới thương mại “thương nhân”, môi giới thương mại tên gọi chung cho hoạt động môi giới hàng hóa, dịch vụ, ngồi hoạt động mơi giới thương mại cịn có hoạt động mơi giới thương mại khác như: Môi giới bất động sản, môi giới bảo hiểm, mơi giới chứng khốn, mơi giới việc làm,… Tuy nhiên, tham Điều 154 Luật Thương mại 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định tốn chi phí phát sinh liên quan đến việc mơi giới Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mơi giới phải tốn chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến việc môi giới, kể việc môi giới không mang lại kết cho bên mơi giới 2.3 Một số khó khăn, vướng mắc Thông qua kết khảo sát thực tế hoạt động mơi giới thương mại thấy áp dụng vào thực tế pháp luật môi giới thương mại tồn số bất cập, hạn chế như: Khi hoạt động môi giới chủ thể bên môi giới không đáp ứng quy định điều kiện chủ thể, hình thức hợp đồng mơi giới thương mại khơng có quy định rõ ràng, bất cập việc tốn thù lao mơi giới chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến việc môi giới, bên môi giới không trung thực việc cung cấp thông tin, tài liệu cho bên môi giới, bên môi giới cấu kết với bên thứ ba nhằm trốn tránh nghĩa vụ với bên môi giới (Một số khảo sát thực tế xem phụ lục II) 2.3.1 Hoạt động môi giới thương mại chủ thể bên môi giới thương mại Điều 150 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) Khoản Điều Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 195 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô gia hoạt động môi giới thương mại bên môi giới thương mại không đáp ứng điều kiện “thương nhân” chủ thể cá nhân, tổ chức không tham gia hoạt động thường xuyên, họ hoạt động cách tự phát theo mùa vụ, theo sốt thị trường, đa số văn phịng mơi giới thương mại mở cá nhân, tổ chức khơng có đăng ký kinh doanh chí họ cịn khơng mở văn phịng mà tự hoạt động, số hoạt động mơi giới thương mại địi hỏi bên mơi giới thương mại phải có chứng hành nghề họ không đáp ứng điều kiện này, có người cần sử dụng dịch vụ mơi giới thương mại họ sẳn sàng trở thành bên mơi giới thương mại để hưởng thù lao môi giới thương mại Hiện chủ thể hoạt động môi giới thương mại gọi “Cò” (cò đất,…) phổ biến Một số ví dụ thực tế từ trang thông tin điện tử: Số 13 - 2021 luật như: đất rừng, đất ruộng, vườn… xuất thường xuyên thị trường Nhiều "cò mồi" thường xuyên quy tụ, tập hợp khu vực này, tạo sôi động, tung nhiều thơng tin khơng có sở, đẩy giá lên giờ, ngày để lôi kéo nhà đầu tư vào Đây lực lượng môi giới bất động sản chuyên nghiệp hoạt động sàn giao dịch bất động sản uy tín mà "cò đất" thời vụ, nhảy vào thị trường lúc sốt nóng5 Các trung tâm mơi giới việc làm mọc lên ngày nhiều khu vực bến xe An Sương tự phát không đáp ứng điều kiện kinh doanh, lừa người lao động quê lên tìm việc, thu phí khơng hợp lý, mơi giới nói việc nhẹ lương cao sau đưa người lao động làm công việc nặng nhọc không thỏa thuận ban đầu6 Một trường hợp khác, tượng rao bán đất không phù hợp với quy định pháp Dẫn số liệu cách năm Hội môi giới bất động sản Việt Nam, đến tháng 6/2019 có khoảng 300.000 người tham gia hoạt động lĩnh vực mơi giới, có 27.000 người có chứng hành nghề theo luật cũ 2006, cịn theo luật 8.000 người Tính ra, tỷ lệ mơi giới bất động sản chưa có chứng hành nghề 88% Tại Đà Nẵng, 10 năm triển khai đào tạo cấp chứng chỉ, đến có 1.600 chứng mơi giới cấp Phần lớn lực lượng Trước thông tin, Sở Nội vụ có tờ trình UBND thành phố Hồ Chí Minh cơng tác chuẩn bị xây dựng đề án chuyển năm huyện: Bình Chánh, Hóc Mơn, Củ Chi, Nhà Bè, Cần Giờ thành quận thành phố giai đoạn 2021 - 2030, giá đất khu vực tăng đột biến Trên tuyến đường huyện Củ Chi mọc lên nhiều văn phịng môi giới.4 https://nhandan.com.vn/tin-tuc-kinh-te/ung-de-bicuon-vao-vong-xoay-sot-ao-cua-co-dat 640368/ (Truy cập ngày 25/5/2021) https://tapchitaichinh.vn/thi-truong-tai-chinh/hoimoi-gioi-bat-dong-san-ly-giai-con-song-sot-dat-batchap-quy-dinh-phap-luat-333227.html (Truy cập ngày 25/5/2021) Thủ đoạn lừa đảo trung tâm môi giới việc làm (facebook.com), https://www.facebook.com/thoisuvtv/videos/682204 625918550/(Truy cập ngày 17/6/2021) Thời VTV - dịch vụ môi giới việc làm lừa đảo thành phố hồ chí minh | Facebook, https://kokr.facebook.com/thoisuvtv/videos (Truy cập ngày 17/6/2021) 196 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô môi giới thiếu kiến thức để hành nghề Đặc biệt kiến thức pháp luật có liên quan đến lĩnh vực bất động sản.7 Việc bên môi giới hoạt động không đáp ứng quy định pháp luật, không chịu điều chỉnh quy định pháp luật, bên môi giới hoạt động “chui” làm ảnh hưởng đến quyền lợi hai bên (bên môi giới bên môi giới), xảy tranh chấp họ khơng có sở để pháp luật bảo vệ, hợp đồng môi giới bên khơng hợp pháp khơng đáp ứng quy định Việc chủ thể hoạt động môi giới không đáp ứng đứng quy định điều kiện chủ thể gây khó khăn cho cơng tác quản lý nhà nước, gây thất thoát nguồn thu ngân sách nhà nước 2.3.2 Quy định chưa rõ ràng hình thức hợp đồng mơi giới thương mại Có thể thấy hoạt động trung gian thương mại khác pháp luật có quy định hình thức hợp đồng8, hoạt động môi giới thương mại Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định rõ ràng hình thức hợp đồng môi giới Việc Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) không quy định rõ ràng hình thức hợp đồng có mặt trái, làm phát sinh vấn đề tiềm ẩn rủi ro tranh chấp hai bên (bên môi giới bên môi giới) tham gia hoạt động https://infonet.vietnamnet.vn/thi-truong/nhadat/gan-90-moi-gioi-bat-dong-san-hoat-dong-khongco-chung-chi-hanh-nghe-257247.html (Truy cập ngày 25/5/2021) Số 13 - 2021 môi giới thương mại Trong thực tế có nhiều trường hợp bên tham gia quan hệ môi giới thương mại giao kết hợp đồng khơng tn theo hình thức mà dựa tin tưởng, quen biết Vì vậy, xảy tranh chấp bên tham gia quan hệ môi giới thương mại khơng có sở để giải tranh chấp, đặc biệt hợp đồng môi giới thương mại giao kết với giá trị lớn, Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) khơng quy định rõ ràng hình thức hợp đồng dễ xảy rủi ro cho bên môi giới bên mơi giới Ví dụ: Cơng ty A thương nhân môi giới B giao kết hợp đồng môi giới hàng hóa 200 máy tính để bàn, thời gian thực hợp đồng tháng kể từ ngày hai bên giao kết hợp đồng, giả sử hợp đồng môi giới có giá trị tỷ, thù lao mơi giới 5% giá trị hợp đồng A B giao kết hợp đồng miệng, thời gian thực hợp đồng A B xảy tranh chấp, A nói ngược khơng có giao kết hợp đồng mơi giới với B Trong B bỏ nhiều cơng sức chi phí để tìm bên thứ ba cho A, việc A nói ngược khơng có giao kết hợp đồng môi giới với B gây tổn thất cho B, trước việc B khó lịng mà địi lại cơng cho lẽ A B giao kết hợp đồng miệng, B khó chứng minh việc A có giao kết hợp đồng với 2.3.3 Bất cập việc tốn thù lao mơi giới chi phí phát sinh liên Điều 142, Điều 159, Điều 168 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 197 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô quan đến hợp đồng môi giới thương mại Trong hoạt động môi giới thương mại thù lao khoản tiền mà bên môi giới phải trả cho bên môi giới bên môi giới giúp bên môi giới làm việc với bên thứ ba hợp đồng môi giới thành công Một vấn đề đặt thù lao môi giới có bao gồm chi phí mà bên mơi giới bỏ thực công việc theo yêu cầu bên môi giới hay không Khi hợp đồng mơi giới khơng thành cơng bên mơi giới hưởng chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến hợp đồng môi giới, quy định hợp lý bên mơi giới bỏ nhiều cơng sức để tìm kiếm bên thứ ba bên mơi giới có quyền tốn chi phí phát sinh hợp lý liên quan hợp lý Tuy nhiên, hợp đồng môi giới thành công Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) lại quy định bên mơi giới có nghĩa vụ trả thù lao môi giới chi phí phát sinh hợp lý khác liên quan đến hợp đồng9 Từ quy định thấy hợp đồng mơi giới thành cơng bên mơi giới hưởng thù lao mơi giới chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến hợp đồng môi giới Với quy định bên mơi giới có tâm lý e ngại ký kết hợp đồng môi giới, bên mơi giới khơng biết xác chi phí mà phải trả cho bên môi giới bao nhiêu, họ e ngại không muốn hợp tác họ khơng xác định chi phí mà phải trả cho hợp đồng mơi giới, có khả chi trả hay khơng, chi phí Khoản diều 152 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) Số 13 - 2021 phát sinh lớn lợi nhuận mà hoạt động môi giới mang lại không đến giao kết hợp đồng Quy định không công bên mơi giới bên mơi giới phải tốn nhiều chi phí cho việc sử dụng dịch vụ môi giới thay có thù lao mơi giới Việc phải tốn nhiều chi phí nên bên mơi giới gây khó khăn cho bên mơi giới nhằm để trốn tránh nghĩa vụ tốn gây thiệt hại cho bên môi giới Bất cập việc xác định chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến hợp đồng môi giới Trong trường hợp, hợp đồng môi giới khơng thành cơng chi phí phát sinh hợp lý bên mơi giới tốn theo quy định luật theo thỏa thuận bên10, quy định nhằm bảo vệ quyền lợi bên môi giới, bên môi giới phải có nghĩa vụ chứng minh chi phí phát sinh hợp lý Tuy nhiên, luật khơng có quy định chi phí phát sinh xem chi phí phát sinh hợp lý, khó định nghĩa xác chi phí phát sinh hợp lý, theo bên mơi giới chi phí phát sinh họ đưa hợp lý bên mơi giới lại cho chi phí phát sinh khơng hợp lý Ví dụ, Công ty C thương nhân môi giới D ký kết hợp đồng môi giới 300 máy lạnh, thời gian thực hợp đồng tháng kể từ ngày hai bên giao kết hợp đồng, giả sử hợp đồng mơi giới có giá trị tỷ, thù lao mơi giới 5% giá trị hợp đồng, hai bên Điều 154 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 10 198 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô khơng có thỏa thuận chi phí phát sinh hợp đồng Trong trình thực hợp đồng phát sinh số chi phí lại D phải tìm kiếm bên thứ ba cho bên mơi giới, D phải thường xun lên Sài gịn bên thứ ba Sài Gòn (cụ thể D lên Sài Gịn lần chi phí triệu) Nhưng cuối hợp đồng môi giới ký kết C D không thành công, lúc giao kết hợp đồng mơi giới C D khơng có thỏa thuận việc tốn chi phí phát sinh Nhưng theo quy định điều 154 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) D hồn tồn có quyền u cầu C tốn chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến việc môi giới C đồng ý với việc tốn chi phí phát sinh “hợp lý” cho D, D u cầu C tốn chi phí phát sinh triệu tiền xe C không đồng ý cho triệu tiền xe khơng hợp lý D cho thay xe đò tốn khoản 200.000đ lược đi, D lần lược chi phí có 800.000đ D lại th ln taxi, hai lần tốn tới triệu D phải có nghĩa vụ chứng minh chi phí chi phí phát sinh hợp lý C khơng đồng ý tốn chi phí phát sinh triệu cho D mà đồng ý tốn 800.000đ Việc khơng thống xác định chi phí phát sinh hợp lý chủ thể gây khó khăn cho bên tham gia quan hệ môi giới, dẫn đến tranh chấp phát sinh không cần thiết Số 13 - 2021 2.3.4 Bên môi giới không trung thực việc cung cấp thông tin, tài liệu cho bên môi giới Môi giới thương mại việc bên môi giới thực công việc theo yêu cầu bên môi giới Để đảm bảo thực thành công hợp đồng mơi giới bên mơi giới có nghĩa vụ “cung cấp thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan đến hàng hóa, dịch vụ”11 Việc cung cấp thơng tin địi hỏi tính trung thực tự nguyện bên môi giới Trong q trình khảo sát thực tế nhận thấy khơng trường hợp tham gia vào quan hệ môi giới thương mại bên môi giới không trung thực vệc cung cấp thông tin, tài liệu cho bên môi giới (Một số khảo sát thực tế xem phụ lục II), việc bên môi giới không trung làm ảnh hưởng đến trình thực hợp đồng mơi giới, ảnh hưởng đến uy tín bên mơi giới, hành vi vi phạm pháp luật Ví dụ: A kinh doanh rượu loại, A có nhu cầu tìm kiếm khách hàng, A tìm đến B nhờ B mơi giới tìm khách hàng cho A B ký hợp đồng môi giới với nhau, để đảm bảo cho việc tìm kiếm khách hàng, rượu mặt hàng kinh doanh có điều kiên nên B yêu cầu A cung cấp thông tin giấy phép kinh doanh (A khơng có đăng ký kinh doanh) A cung cấp giấy phép kinh doanh giả cho B Trong trình thực công việc môi giới, cung cấp thông tin cho bên thứ ba, bên thứ ba phát bên môi Khoản Điều 152 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 11 199 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô giới không đáp ứng quy định pháp luật kinh doanh rượu, bên thứ ba không đồng ý hợp tác cho B lừa đảo, nói khơng tin vào việc môi giới B Điều gây ảnh hưởng đến uy tín B, việc A kinh doanh vi phạm pháp luật vi phạm pháp luật 2.3.5 Bên môi giới cấu kết với bên thứ ba nhằm trốn tránh nghĩa vụ với bên môi giới Môi giới thương mại việc làm trung gian bên môi giới, bên môi giới làm cầu nối cho bên mơi giới việc tìm kiếm bên thứ ba, bên môi giới không tham gia vào việc ký kết hợp đồng bên môi giới bên thứ ba, bên môi giới bên thứ ba tự đàm phán giao kết hợp đồng với nhau, việc bên môi giới không tham gia vào việc đàm phán, giao kết hợp đồng bên mơi giới với bên thứ ba, khơng trương hợp bên môi giới cấu kết với bên thứ ba nhằm trốn tránh nghĩa vụ bên mơi giới Trong thực tế có nhiều trường hợp bên môi giới ký kết hợp đồng môi giới với bên mơi giới để tìm bên thứ ba theo yêu cầu bên môi giới, bên môi giới tìm bên thứ ba giới thiệu cho bên môi giới bên môi giới lại liên lạc trực tiếp với bên thứ ba để hợp tác mà bỏ qua hợp đồng môi giới với bên môi giới, bên môi giới cấu kết với bên thứ ba cho họ khơng có hợp tác với hợp đồng môi giới không thành công (nhưng thực tế hợp Số 13 - 2021 đồng môi giới thành công), để trốn tránh nghĩa vụ tốn thù lao cho bên mơi giới, điều gây thiệt hại cho bên môi giới Thông qua kết khảo sát thực tế hoạt động mơi giới thương mại thấy trường hợp bên môi giới cấu kết với bên thứ ba nhằm trốn tránh nghĩa vụ với bên môi giới xảy (Một số khảo sát thực tế xem phụ lục II) Ví dụ từ thực tế vụ kiện địi tiền môi giới bất động sản: Số hiệu: 83/2012/KDTM-ST: Nguyên đơn u cầu bị đơn phải tốn số tiền mơi giới theo hợp đồng ký, cụ thể: tháng tiền thuê (6.614,41m2 x 2.41usd) = 15.934,72 usd lãi suất chậm trả 1,5%/tháng.12 Phán Tòa: Khơng chấp nhận tồn u cầu Ngun đơn Việc tịa án khơng chấp nhận tồn u cầu ngun đơn, phía ngun đơn khơng có sở hay ràng buộc pháp lý thiết thực để chứng minh bị đơn khách hàng tịa án khơng có sở pháp luật để xử lý hành vi vi phạm bị đơn Từ đó, thấy rơi vào trường hợp bên mơi giới khó chứng minh bên mơi giới vi phạm địi lại quyền lợi cho pháp luật mơi giới thương mại khơng có quy định hay chế tài cho bên môi giới vi phạm trường hợp 12 https://caselaw.vn/doc-an-moi-ngay/83-2012kdtm-st-kien-doi-tien-moi-gioi-bat-dong-san (Truy cập ngày 26/5/2021) 200 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đơ 2.4 Giải pháp Hồn thiện chế định thương nhân nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân tham gia hoạt động môi giới thương mại Theo quy định Điều 150 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định bên môi giới thương mại phải “thương nhân” Theo Khoản Điều Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019): “Thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh” Bên cạnh đó, Điều Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) lại quy định: “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật quy định khác pháp luật” Như tổ chức cá nhân xem thương nhân hoạt động thương mại “có đăng ký kinh doanh” Tuy nhiên, việc quy định “Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, thương nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật quy định khác pháp luật” không hợp lý chưa “đăng ký kinh doanh” khơng xem thương nhân, việc sử dụng cụm từ “thương nhân” quy định không hợp lý Vì sử dụng cụm từ “thương nhân” quy định có cách hiểu gây nhầm lẫn tổ chức, cá nhân “thương nhân” chủ thể khơng có “đăng ký Số 13 - 2021 kinh doanh” Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) thừa nhận họ thương nhân Từ quy định tác giả nhận thấy có thiếu thống định nghĩa thương nhân nghĩa vụ đăng ký kinh doanh thương nhân Tác giả xin đề xuất nên sửa quy định Điều Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) sau “Thương nhân có nghĩa vụ đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp chưa đăng ký kinh doanh, tổ chức, cá nhân phải chịu trách nhiệm hoạt động theo quy định Luật quy định khác pháp luật” Quy định cụ thể hình thức hợp đồng mơi giới thương mại Khi áp dụng vào thực tiễn không trường hợp phát sinh tranh chấp chủ thể khơng có sở để bảo vệ quyền lợi buộc bên tham gia quan hệ môi giới thực nghĩa vụ họ Vì vây, để có sở pháp lý rõ ràng cho bên tham gia quan hệ môi giới thương mại dễ dàng xác lập hợp đồng, tác giả đề xuất bổ sung thêm Điều khoản quy định hình thức hợp đồng môi giới thương mại vào Mục 2, Chương V Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) theo “Hình thức hợp đồng môi giới thương mại theo Điều 74 Luật này” Việc quy định hình thức hợp đồng môi giới hạn chế rũi ro tranh chấp xảy (Có thể tham khảo số mẫu hợp đồng môi giới thương mại phụ lục I) 201 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô Quy định cụ thể việc toán thù lao chi phí phát sinh hợp đồng mơi giới thương mại Việc tốn thù lao chi phí phát sinh hợp lý vấn đề mà bên tham gia quan hệ môi giới hay xảy tranh chấp Vì, hoạt động mơi giới bên mơi giới hướng tới thù lao môi giới hợp đồng mơi giới thành cơng chi phí phát sinh cho hợp lý liên quan đến hợp đồng, Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) quy định dù hợp đồng môi giới thành cơng hay khơng bên mơi giới có quyền hưởng chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến hợp đồng13 Từ quyền nên không trường hợp bên mơi giới gây khó dễ cho bên môi giới cấu kết với bên thứ ba để trốn tránh nghĩa vụ mình, nên tác giả xin đề xuất quan điểm cá nhân nên sửa đổi Khoản Điều 152 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) sau: “Bên mơi giới có nghĩa vụ tốn thù lao mơi giới hợp đồng mơi giới thành cơng tốn chi phí phát sinh hợp lý khác cho bên môi giới hợp đồng môi giới không thành công.” Thù lao môi giới bên thỏa thuận trình thỏa thuận thù lao bên mơi giới nên tính tốn trước chi phí phát sinh thêm trình thực hợp đồng, để đưa mức thù lao mà bên môi giới tốn cho Việc quy định hợp Số 13 - 2021 đồng môi giới thành công bên môi giới hưởng thù lao mơi giới bên mơi giới cân nhắc thật kỹ khoản chi để đem lại lợi nhuận cao cho mình, cịn bên mơi giới biết xác chi phí mà phải trả cho bên môi giới bao nhiêu, từ họ xem coi có khả chi trả có ký kết hợp đồng hay khơng Như vậy, việc quy định hợp đồng môi giới thành công bên môi giới hưởng thù lao môi giới, bên mơi giới khơng có tâm lý e ngại gây khó dễ cho bên mơi giới sẵn sàng thực nghĩa vụ Và sửa Điều 154 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) theo hướng bỏ cụm từ “kể cả”: “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên mơi giới phải tốn chi phí phát sinh hợp lý liên quan đến việc môi giới việc môi giới không mang lại kết cho bên môi giới.” Quy định thêm Điều khoản bồi thường thiệt hại Để đảm bảo cho hoạt động môi giới diễn thành công, suôn sẽ, đảm bảo cho quyền lợi đáng hai bên q trình tham gia hợp đồng mơi giới thương mại Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) cần xem xét, quy định thêm Điều khoản bồi thường thiệt hại Mục 2, Chương V Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) Theo “Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên không trung thực làm thời gian cho bên cịn lại, ngun Điều 154 Luật Thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) 13 202 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô nhân dẫn đến việc hợp đồng môi giới thương mại khơng thành cơng phải bồi thường thiệt hại” KẾT LUẬN Pháp luật môi giới thương mại quy định đầy đủ Tuy nhiên, áp dụng vào thực tiễn nảy sinh số hạn chế cần sửa đổi, bổ sung hoàn thiện như: Chủ thể tham gia hoạt động môi giới thương mại không đáp ứng quy định, thù lao mơi giới chi phí hợp lý liên quan đến hợp đồng mơi giới, hình thức hợp đồng mơi giới khơng có quy định rõ ràng, khơng có thống khái niệm thương nhân nghĩa vụ đăng ký kinh doanh, khái niệm hoạt động trung gian thương mại môi giơi thương mại Việc khơng có thống quy định pháp luật gây khó khăn cho bên tham gia hoạt động môi giới thương mại quan quản lý nhà nước Do đó, nhà làm luật cần xem xét, cân nhắc sửa đổi, bổ sung thêm quy định thiếu, hạn chế để tạo hành lang pháp lý thơng thống, thống cho bên tham gia quan hệ môi giới Các quy định môi giới thương mại Luật thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) cần quy định cụ thể hình thức hợp đồng mơi giới, chế độ tốn thù lao mơi giới chi phí phát sinh hợp lý liên quan Trong bối cảnh kinh tế thị trường phát triển ngày sâu rộng, vấn đề rủi ro hoạt động thương mại ngày gia tăng quy luật khách quan Hoạt động môi giới thương mại hoạt động thương mại nên phải phù hợp với chế thị trường, đảm bảo tính cơng khai, minh bạch, cơng Số 13 - 2021 Việc xây dựng hoàn thiện sở pháp lý cho hoạt động môi giới thương mại, sửa đổi, bổ sung Luật thương mại năm 2005 (Sửa đổi, bổ sung năm 2017, 2019) yêu cầu khách quan nhằm phát triển hoạt động môi giới thương mại lành mạnh sở bảo vệ lợi ích chủ thể tham gia quan hệ môi giới, tạo điều kiện thuận lợi cho quan quản lý nhà nước việc kiểm soát hoạt động mơi giới thương mại Góp phần thúc đẩy kinh tế Việt Nam phát triển theo định hướng Nhà Nước Xã Hội Chủ Nghĩa TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội, 2015 Luật số: 21/2015/L-CTN, ngày 08 tháng 12 năm 2015, Bộ luật dân năm 2015 Quốc hội 1997, Luật số: 58/LCTN, ngày 10 tháng năm 1997, Luật Thương mại năm 1997 (hết hiệu lực) Quốc hội, 2005, Luật số: 36/2005/QH11, ngày 14 tháng năm 2005, Luật Thương mại năm 2005 Quốc hội, 2014, Luật số: 66/2014/QH13, ngày 25 tháng 11 năm 2014, Luật kinh doanh bất động sản năm 2014 Quốc hội, 2019 Luật số: 54/2019/QH14, ngày 26 tháng 11 năm 2019, Luật chứng khoán năm 2019 Văn phòng Quốc hộ, Số: 17/VBHN-VPQH, ngày 05 tháng năm 2019, Luật Thương mại 203 Tạp chí Nghiên cứu khoa học Phát triển kinh tế Trường Đại học Tây Đô Số 13 - 2021 INADEQUACIES IN PRACTICE OF LEGAL PROVISIONS ON COMMERCIAL BROKERAGE AND SOLUTIONS Nguyen Thi Huynh Tran and Nguyen Hong Chi* Tay Do University * ( Email: nhchi@tdu.edu.vn) ABSTRACT Commercial brokerage is one of the intermediary activities This is a commercial activity recognized by Vietnamese law and currently governed by the 2005 Commercial Law (Amendment and supplemented in 2017, 2019) In practical application, the law on commercial brokerage has revealed difficulties, inadequacies, lack of concentration and consistency among legal documents, causing troubles for both law users, law enforcers, affecting the development of this activity itself and the development of the economy Accordingly, studying the legal provisions on commercial brokerage is essential, thereby contributing suggestions and recommendations to improve legal provisions on this issue, such as: Perfecting regulations on traders and trader’s business registration obligations when participating in commercial brokerage activities, specifying regulations on the commercial brokerage contract forms, specifying provisions on payment of remuneration and cost incurred in respect of commercial brokerage contracts, adding provisions for Compensatory damages clauses Keywords: Commerce, commercial brokerage, inadequacy in practice, solutions 204 ... kết cho bên môi giới 2.3 Một số khó khăn, vướng mắc Thơng qua kết khảo sát thực tế hoạt động môi giới thương mại thấy áp dụng vào thực tế pháp luật môi giới thương mại tồn số bất cập, hạn chế... động môi giới thương mại Môi giới thương mại hoạt động kinh doanh độc lập chưa có văn pháp luật quy định riêng lĩnh vực này, cách xác định tư cách chủ thể tham gia vào hợp đồng môi giới phải áp dụng. .. cứu quy định môi giới thương mại điều cần thiết, từ đưa đề xuất kiến nghị nhằm góp phần hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề + Đối tượng nghiên cứu: Là vấn đề lý luận hoạt động môi giới thương mại,