2 BỘ TƯ PHÁP ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI MÔN HỌC LUẬT THƯƠNG MẠI 2 ĐỀ TÀI TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI VÀ ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN Giảng viên hướng dẫn Sinh viên thực hiện Mã sinh viên Lớp Hà Nội, Tháng 42022 I MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 1 Khái niệm Căn cứ vào Điều 150 Luật Thương Mại 2005, môi giới thương mại là hoạt động trung gian thương mại, theo đó bên môi giới thương mại là một thương nhân có vai trò làm trung gian cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (hay gọi cách khác là bên được mô.
Trang 1ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI
MÔN HỌC: LUẬT THƯƠNG MẠI 2
ĐỀ TÀI: TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: MÔI GIỚI THƯƠNG MẠIVÀ ĐẠI DIỆN THƯƠNG NHÂN
Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện:Mã sinh viên:
Lớp:
Hà Nội, Tháng 4/2022
Trang 2I MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 1 Khái niệm
Căn cứ vào Điều 150 Luật Thương Mại 2005, môi giới thươngmại là hoạt động trung gian thương mại, theo đó bên môi giới thươngmại là một thương nhân có vai trò làm trung gian cho các bên mua bánhàng hóa, cung ứng dịch vụ (hay gọi cách khác là bên được môi giới)trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ vàđược hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới thương mại.
Ví dụ: Công ty A ký hợp đồng với công ty B để môi giới tiêu thụhàng hóa do bên A sản xuất ra, khi đó giữa công ty A và công ty B cóquan hệ hợp đồng môi giới thương mại Công ty B tìm được công ty C cónhu cầu mua hàng hóa của công ty A, giữa công ty B và công ty C cũngcó thể có quan hệ môi giới thương mại nếu như Công ty C muốn thôngqua công ty B để môi giới mua những hàng hóa công ty C đang cần
2 Đặc điểm của hoạt động môi giới thương mại
Thứ nhất, về chủ thể của hợp đồng môi giới thương mại gồm bênmôi giới và bên được môi giới Trong đó bên môi giới phải là thươngnhân, có đăng ký kinh doanh để thực hiện hoạt động môi giới thươngmại nhưng ngành nghề kinh doanh không cần phải trùng với ngànhnghề kinh doanh của các bên được môi giới Bên được môi giới khôngnhất thiết phải là thương nhân.
Thứ hai, Nội dung hoạt động môi giới thương mại rất rộng, bao gồmrất nhiều các hoạt động khác nhau như: tìm kiếm và cung cấp thông tinvề đối tác cho bên được môi giới, tiến hành các hoạt động giới thiệu
Trang 3hàng hóa dịch vụ môi giới đến người được môi giới thu xếp để các bêntiếp xúc với nhau …
Thứ ba, mục đích của bên môi giới thương mại là tìm kiếm lợinhuận dựa trên thù lao được trả từ hoạt động môi giới.
Thứ tư, Phạm vi của môi giới thương mại được mở rộng ra bao gồmnhiều lĩnh vực khác nhau như môi giới mua bán hàng hóa, môi giới bảohiểm, môi giới chứng khoán, môi giới thuê máy bay, môi giới tàu biển,môi giới bất động sản…Tùy từng lĩnh vực sẽ được cụ thể hóa trong cácvăn bản pháp luật chuyên ngành liên quan.
Thứ năm, Hoạt động môi giới thương mại được thực hiện trên cơ sởhợp đồng môi giới thương mại Hình thức hợp đồng môi giới thương mạikhông được Luật thương mại 2005 quy định Tuy nhiên các bên nên cânnhắc ký hợp đồng bằng văn bản để cụ thể hóa quyền và lợi ích củamình, hạn chế tranh chấp phát sinh.
* Nội dung của hợp đồng môi giới thương mại:
Thông tin của bên môi giới và bên được môi giới bao gồm: địa chỉtrụ sở, mã số thuế, đại diện theo pháp luật…
Đối tượng và nội dung môi giới: trung gian môi giới hàng hóa hoặccung ứng dịch vụ…
Quyền và nghĩa vụ của bên môi giới (Đ151):
+ Được quyền tiến hành các nghiệp vụ trung gian tìm khách hàngmua/bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch vụ bằng các hình thức môi giới
+ Bảo quản các hàng hóa, tài liệu được giao để thực hiện công việcmôi giới và hoàn trả cho bên được môi giới khi công việc hoàn thành.
Trang 4+ Tư vấn cho khách hàng các vấn đề liên quan đến hợp đồng muabán hàng hóa/cung ứng dịch vụ mà mình môi giới
+ Đảm bảo bí mật thông tin đối với những tài liệu, văn bản, thôngtin mà bên được môi giới cung cấp.
+ Chịu trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giớinhưng không phải chịu trách nhiệm về khả năng thanh toán của họ.
+ Không được tham gia thực hiện hợp đồng giữa các bên được môigiới trừ trường hợp có ủy quyền của bên được môi giới cho phép thựchiện.
Quyền và nghĩa vụ của bên được môi giới (Đ152):
+ Yêu cầu bên môi giới bảo mật thông tin, không cung cấp cácthông tin làm phương hại đến lợi ích của mình.
+ Yêu cầu bên A bảo quản các mẫu hàng hóa, tài liệu để thực hiệnviệc môi giới và hoàn trả cho mình sau khi hoàn thành việc môi giớithương mại.
+ Thanh toán phí môi giới đúng hạn.
+ Chịu các chi phí liên quan đến quảng cáo để thực hiện việc môigiới thương mại nếu hai bên không có thỏa thuận khác.
Trang 5đơn phương chấm dứt hợp đồng, nghĩa vụ thông báo khi đơn phươngchấm dứt hợp đồng, xử lý vi phạm khi đơn phương chấm dứt hợp đồngtrái pháp luật.
Điều khoản về bảo mật thông tin: Định nghĩa thông tin mật, nghĩavụ bảo mật thông tin của các bên trong hợp đồng môi giới thương mạivà trách nhiệm khi vi phạm nghĩa vụ bảo mật.
Giải quyết tranh chấp: Quy định phương thức giải quyết tranhchấp: thương lượng, hòa giải, tòa án, trọng tài…
3 Bình luận
Môi giới thương mại là một loại hình dịch vụ được phát triển ở nướcta trong những năm gần đây Môi giới thương mại là một hoạt độngthương mại và được pháp luật điều chỉnh tại Luật thương mại 2005 Tuynhiên qua thực tiễn cho thấy hoạt động môi giới vẫn gặp khá nhiềuvướng mắc, làm ảnh hưởng đến sự phát triển của chính ngành dịch vụnày cũng như nền kinh tế Nhóm xin được chỉ ra một số điểm hạn chếcủa ngành nghề môi giới mà pháp luật chưa điều chỉnh
Môi giới thương mại được hiểu theo Điều 150 Luật Thương mại2005 là “hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trunggian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịchvụ (gọi là bên được môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồngmua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môigiới”.
So với các hoạt động trung gian thương mại khác (ủy thác, đại lýthương mại ) được quy định trong Luật Thương mại 2005, có thể thấy
Trang 6đối với môi giới thương mại luật không quy định về hình thức của hợpđồng, trong khi đó các hoạt động trung gian thương mại khác đều cóquy định về hình thức của hợp đồng phát sinh giữa bên thực hiện dịchvụ và bên nhận dịch vụ Việc không đề cập tới vấn đề hình thức của hợpđồng môi giới thương mại, điều này tạo điều kiện cho các hoạt động môigiới có thể tiến hành nhanh chóng, thuận tiện Tuy nhiên việc không quyđịnh như vậy cũng có mặt trái, đó là làm phát sinh những vấn đề tiềmẩn về tranh chấp giữa các bên thực hiện dịch vụ môi giới và bên đượcmôi giới Trên thực tế có những hợp đồng môi giới được giao kết với giátrị lớn như môi giới bất động sản, môi giới chứng khoán, môi giới đưangười lao động ra nước ngoài làm việc… việc không quy định về hìnhthức của hợp đồng rất dễ gây rủi ro cho các bên đặc biệt là những hợpđồng có giá trị lớn như trên
Như vậy, để tránh những vướng mắc này xảy ra giữa các bên, phápluật cần có hướng dẫn cụ thể về hợp đồng mội giới thương mại sao chocó sự phù hợp, thống nhất với các hoạt động môi giới chuyên ngànhkhác
Một vướng mắc khác mà hoạt động môi giới thương mại trongthực tế gặp phải, đó là vấn đề về chế độ thanh toán chi phí, thù lao Thùlao trong hoạt động thương mại là khoản tiền mà bên được môi giới phảitrả cho bên môi giới khi bên môi giới giúp bên được môi giới làm việc vớibên thứ ba Thù lao có thể bao gồm cả những chi phí mà bên môi giới bỏra khi thực hiện công việc giao dịch, được gọi là chi phí môi giới LuậThương mại 2005 chưa có quy định về trường hợp khi các bên không cóthỏa thuận thì khi nào bên môi giới được hưởng thù lao môi giới, khi nào
Trang 7được hưởng chi phí môi giới Hay trường hợp bên môi giới ký hợp đồngmôi giới với cả hai bên được môi giới thì thù lao tính như thế nào Chínhvì vậy pháp luật cần có quy định rõ hơn về thù lao môi giới, ví dụ nhưnếu bên được môi giới giao kết thành công hợp đồng với bên thứ ba, thìthù lao môi giới phải do cả hai bên này cùng thanh toán; nếu giao kếthợp đồng với bên thứ ba không thành công thì bên được môi giới phảithanh toán thù lao bao gồm cả chi phí môi giới mà bên môi giới đã bỏ ra.Đối với trường hợp bên môi giới giao kết hợp đồng với cả hai bên đượcmôi giới thì thù lao được xét trong mối quan hệ giao dịch thương mại,chứ bên môi giới không thể hưởng thù lao từ cả hai bên được môi giớitrong cùng một giao dịch.
Việc điều chỉnh các quy định pháp luật về hoạt động môi giớilà rất cần thiết, tạo điều kiện cho ngành dịch vụ này được tiến hành dễdàng, thuận tiện hơn, tránh được nhiều rủi ro phát sinh, thúc đẩy hoạtđộng kinh doanh của các doanh nghiệp cũng như nền kinh tế phát triển.
II Đại diện cho thương nhân1 Khái niệm và đặc điểm1.1 Khái nệm
Theo điều 134 Bộ luật dân sự 2015, đại diện là việc một cá nhân,pháp nhân nhân danh và vì lợi ích của cá nhân hoặc pháp nhân khác xáclập, thực hiện giao dịch dân sự trong phạm vi đại diện Quan hệ đại diệncó thể thiết lập trong nhiều lĩnh vực của đời sống kinh tế - xã hội và baogồm 2 loại: đại diện theo pháp luật và đại diện theo ủy quyền Đại diệntheo ủy quyền là quyền đại diện được xác lập theo ủy quyền giữa ngườiđược đại diện và người đại diện Đại diện theo pháp luật là đại diện theo
Trang 8quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền, theo điều lệ của phápnhân hoặc theo quy định của pháp luật.
Điều 141 Luật Thương mại quy định: Đại diện cho thương nhân làviệc một thương nhân nhận ủy quyền (gọi là bên đại diện) của thươngnhân khác (gọi là bên đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mạivới danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thùlao về việc đại diện Từ quy định của Bộ luật Dân sự và Luật Thương mạihiện hành có thể khẳng định đại diện của thương nhân là một dạng củađại diện theo ủy quyền được thực hiện trong hoạt động thương mại
Ví dụ: Thương nhân A ký hợp đồng làm đại diện tiêu thụ các loạibánh kẹo do thương
nhân B sản xuất Thương nhân A không được bán bánh kẹo củamình hoặc của người
khác trong thời gian làm đại diện cho thương nhân B.1.2 Đặc điểm
Thứ nhất, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh giữa bên đạidiện và bên giao đại diện Trong quan hệ đại diện cho thương nhân thìcả bên đại diện và bên giao đại diện đều phải là thương nhân Bên giaođại diện là một thương nhân có quyền thực hiện những hoạt độngthương mại nhất định (như mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thươngmại) nhưng lại muốn trao quyền đó cho thương nhân khác, thay mìnhthực hiện hoạt động thương mại Bên đại diện cho thương nhân cũngphải là thương nhân thực hiện đại diện một cách chuyên nghiệp.) Trongquan hệ với bên giao đại diện, bên đại diện sẽ nhân danh chính mình
Trang 9nhưng trong quan hệ với bên thứ ba thì họ sẽ nhân danh bên giao đạidiện, chứ không nhân danh chính mình Do đó, trong phạm vi ủy quyền,bên đại diện được giao dịch với bên thứ ba và mọi hành vi do bên đạidiện thực hiện trực tiếp mang lại hậu quả pháp lý cho bên giao đại diện.Khi bên đại diện giao dịch với bên thứ ba thì về mặt pháp lý, các hành vido người này thực hiện được xem như là chính người ủy quyền (ngườigiao đại diện) thực hiện Bên giao đại diện phải chịu trách nhiệm về cáccam kết do bên đại diện thực hiện trong phạm vi ủy quyền Đây là điểmkhác biệt cơ bản của hoạt động đại diện cho thương nhân so với cáchoạt động trung gian thương mại khác Trong quan hệ đại diện chothương nhân, giữa bên đại diện và bên giao đại diện có sự ràng buộckhá chặt chẽ.
Thứ hai, nội dung của hoạt động đại diện cho thương nhân do cácbên tham gia quan hệ thoả thuận Các bên có thể thỏa thuận về việcbên đại diện được thực hiện một phần hoặc toàn bộ các hoạt độngthương mại thuộc phạm vi hoạt động của bên giao đại diện Hoạt độngđại diện cho thương nhân bao gồm việc tìm kiếm các cơ hội kinh doanhcho thương nhân giao đại diện và được tiến hành trong suốt thời gianđại diện, không giới hạn vào một vụ việc cụ thể Bên đại diện chothương nhân có thể được ủy quyền tiến hành các hoạt động nghiên cứuthị trường, lựa chọn đối tác, đàm phán, giao kết hợp đồng với bên thứ batrên danh nghĩa của bên giao đại diện Cùng một lúc, bên đại diện cóthể tiến hành hoạt động này cho nhiều thương nhân trừ trường hợp cácbên có thỏa thuận khác
Thứ ba, quan hệ đại diện cho thương nhân phát sinh trên cơ sở hợp
Trang 10đồng đại diện Quan hệ đại diện cho thương nhân là một dạng riêng củaquan hệ đại diện theo ủy quyền được quy định trong Bộ luật Dân sự Bởivậy, hợp đồng đại diện cho thương nhân là một dạng đặc biệt của hợpđồng ủy quyền Khác với hợp đồng ủy quyền trong dân sự chỉ mang tínhchất đền bù khi được thỏa thuận hoặc pháp luật có quy định, hợp đồngđại diện cho thương nhân luôn mang tính chất đền bù.
Hợp đồng đại diện cho thương nhân được giao kết giữa cácthương nhân với nhau (giữa thương nhân giao đại diện và thương nhânđại diện), thương nhân giao đại diện phải có quyền thực hiện hoạt độngthương mại mà mình ủy quyền, thương nhân đại diện phải có đăng kíkinh doanh dịch vụ đại diện Hợp đồng đại diện cho thương nhân là mộtdạng riêng của hợp đồng ủy quyền được quy định trong Bộ luật Dân sựnhưng đồng thời là hợp đồng dịch vụ Bởi vậy, đối tượng mà hợp đồngđại diện cho thương nhân là những công việc mà bên đại diện phải tiếnhành trên danh nghĩa và theo sự chỉ dẫn của bên giao đại diện Hợpđồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc bằnghình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (điều 142 Bộ luật thươngmại)
Một số điểm đặc thù của đại diện thương nhân so với đại diệntheo ủy quyền được quy định trong luật dân sự ở những điểm sau:
• Về chủ thể: bắt buộc phải là thương nhân Đại diện theo ủyquyền theo quy định của Bộ luật dân sự có thể là bất kì ai miễn là đápứng đủ điều kiện về năng lực chủ thể.
• Về mục đích hoạt động đại diện: hoạt động đại diện chothương nhân có mục đích sinh lời Quan hệ đại diện giữa họ gắn liền với
Trang 11lĩnh vực hoạt động thương mại của thương nhân như mua bán hàng hóa,cung ứng các dịch vụ thương mại hay thực hiện các hoạt động xúc tiếnthương mại Quy định về đại diện trong Bộ luật dân sự không nhất thiếtphải có mục đích này.
• Về hình thức hợp đồng: hợp đồng đại diện cho thương nhânquy định trong luật thương mại phải được lập thành văn bản hoặc hìnhthức khác có giá trị pháp lý tương đương Hợp đồng ủy quyền khôngnhất thiết phải thể hiện bằng văn bản.
2 Quyền và nghĩa vụ các bên trong quan hệ đại diện cho thươngnhân
Do quan hệ giữa bên đại diện và bên giao đại diện được thiết lậpthông qua hợp đồng nên các quyền và nghĩa vụ của các bên trong quanhệ đại diện cho thương nhân chủ yếu được xác định thông qua các điềukhoản của hợp đồng Ngoài các quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng, bênđại diện và bên được đại diện còn có quyền và nghĩa vụ theo luật định(trừ trường hợp các bên có thỏa thuận khác).
2.1 Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện với bên giao đại diện2.1.1 Nghĩa vụ của bên đại diện
Trong quan hệ đại diện cho thương nhân, bên giao đại diệnkhông những cho phép mà còn ủy quyền cho bên đại diện quan hệ vớibên thứ ba mà còn thường xuyên giao tiền và tài sản của mình cho bênđại diện quản lý Vì vậy, nếu bên đại diện sơ suất hay thiếu trung thựccó thể làm ảnh hưởng tới bên giao đại diện Do đó, pháp luật của nhiềunước trên thế giới đều quy định bên đại diện có nghĩa vụ phải phục tùng,
Trang 12cần mẫn, trung thành và có nghĩa vụ thông báo với bên giao đại diện.Theo Điều 145, bên giao đại diện có các nghĩa vụ:
Thứ nhất, thực hiện hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợiích của bên giao đại diện (nghĩa vụ này thường xuất hiện khi có xungđột về quyền lợi giữa bên giao đại diện và bên đại diện) Các hoạt độngthương mại mà bên đại diện được giao đại diện ủy quyền thực hiệnthường là tìm kiếm các cơ hội kinh doanh, lựa chọn bên thứ ba có nhiềukhả năng có thể trở thành đối tác kinh doanh cảu bên giao đại diện, tiếnhành giao kết hợp đồng với bên thứ ba Những giao dịch mà do bên đạidiện thực hiện nhân danh bên giao đại diện mà vượt quá phạm vi đạidiện, nếu không được bên giao đại diện chấp nhận thì bên đại diện phảichịu trách nhiệm với bên thứ ba, trừ trường hợp bên thứ ba biết hoặcphải biết về việc không có thẩm quyền đại diện Để hạn chế xung đột vềlợi ích kinh tế giữa bên đại diện và bên giao đại diện, Luật thương mạiquy định trong phạm vi đại diện, bên đại diện không được thực hiện cáchoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặc của người thú batrong phạm vi đại diện
Thứ hai, thông báo cho bên giao đại diện về cơ hội và kết quả thựchiện các hoạt động thương mại đã được ủy quyền: bên đại diện phải nỗlực để cung cấp cho bên giao đại diện, các thông tin mình biết hoặc phảibiết với cương vị là bên đại diện
Thứ ba, tuân thủ chặt chẽ những chỉ dẫn của bên giao đại diện nếuchỉ dẫn đó không vi phạm quy định của pháp luật Nghĩa vụ này đòi hỏitrong phạm vi được ủy quyền bên đại diện phải tuân theo mọi chỉ dẫncủa bên giao đại diện Bên đại diện phải trao đổi, thông báo cho bên