Hà Nội, ngày 10 tháng 11 năm 2020 BÁO CÁO V/v: Nghiên cứu tìm hiểu hợp đồng liên danh I. CƠ SỞ PHÁP LÝ 1.1. Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 do Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành ngày 26 tháng 11 năm 2013 (“Luật Đấu thầu”); 1.2. Luật Xây dựng số 50/2014/QH13 do Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành ngày 18 tháng 6 năm 2014 (“Luật Xây dựng”); 1.3. Nghị định số 85/2009/NĐ-CP Hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng theo Luật Xây dựng do Chính phủ ban hành ngày 15 tháng 10 năm 2009 (“Nghị định 85/2009/NĐ-CP”). II. NỘI DUNG 2.1. Định nghĩa 2.1.1. Liên danh
Hà Nội, ngày 10 tháng 11 năm 2020 BÁO CÁO V/v: Nghiên cứu tìm hiểu hợp đồng liên danh I CƠ SỞ PHÁP LÝ 1.1 Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành ngày 26 tháng 11 năm 2013 (“Luật Đấu thầu”); 1.2 Luật Xây dựng số 50/2014/QH13 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành ngày 18 tháng năm 2014 (“Luật Xây dựng”); 1.3 Nghị định số 85/2009/NĐ-CP Hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu xây dựng theo Luật Xây dựng Chính phủ ban hành ngày 15 tháng 10 năm 2009 (“Nghị định 85/2009/NĐ-CP”) II NỘI DUNG 2.1 Định nghĩa 2.1.1 Liên danh (i) Là hình thức hợp tác danh nghĩa nhiều nhà thầu để tham gia đấu thầu thực cơng trình xây dựng dự án mà điều kiện lực nhà thầu độc lập không đủ để đáp ứng yêu cầu chủ đầu tư hay nói cách khác đáp ứng yêu cầu hồ sơ mời thầu (ii) Nhà thầu tham gia đấu thầu với nhiều nhà thầu khác đơn vị dự thầu gọi nhà thầu liên danh Thành viên nhà thầu liên danh nhà thầu tham gia dự thầu trực tiếp kí, thực hợp đồng trúng thầu 2.1.2 Hợp đồng liên danh (i) Là loại hợp đồng kí kết hai nhiều bên để liên kết với thực việc đó, thơng thường với đối tác thứ ba (ii) Bản chất thỏa thuận hai nhiều bên thực công việc danh nghĩa chung phải lập thành văn (iii) Thường sử dụng đấu thầu, bên dự thầu hợp tác, liên kết tạo thành liên danh để tham gia dự thầu Liên danh khơng có tư cách pháp nhân, đại diện liên danh định thành viên liên danh, thành viên nhiều thành viên (iv) Với hình thức liên danh thực dự án đầu tư kinh tế, bên tham gia góp vốn đầu tư vào dự án thỏa thuận thống kí vào hợp đồng, có điều khoản tỉ lệ góp vốn, phương thức hạch tốn, quyền lợi nghĩa vụ bên góp vốn (v) Nội dung quy định thành viên tham gia liên danh, mục đích, quyền nghĩa vụ thành viên liên danh 2.2 Nội dung hợp đồng liên danh 2.2.1 Điều khoản chủ thể hợp đồng liên danh Hợp đồng liên danh cần thể rõ thông tin chủ thể, xác định rõ xem chủ thể hợp đồng 2.2.2 Điều khoản tên đại diện liên danh (i) Tên liên danh (Ví dụ: Liên danh CƠNG TY CỔ PHẦN ĐẦU TƯ XÂY DỰNG X CÔNG TY CỔ PHẦN ĐẦU TƯ XÂY DỰNG Y) (ii) Các thành viên liên danh: Nêu rõ thành viên liên danh (iii) Đại diện liên danh: − Các bên thống ủy quyền cho thành viên làm đại diện cho liên danh để trực tiếp giao dịch, kí kết, giải thủ tục liên quan đến công tác dự thầu, chịu trách nhiệm trước chủ đầu tư cơng tác thực dự án − Các bên thống ủy quyền cho cá nhân người đứng đầu liên danh, người đại diện cho liên danh Người đại diện liên danh ủy quyền trực tiếp quan hệ với Chủ đầu tư quan liên quan để kí hợp đồng dự thầu, hợp đồng kinh tế tài liệu liên quan đến dự án (iv) Con dấu liên danh: Các bên thống lựa chọn sử dụng dấu văn liên danh (v) Tài khoản liên danh; (vi) Địa giao dịch; (vii) Thời hạn liên danh: − Trường hợp liên danh trúng thầu; − Trường hợp liên danh không trúng thầu Chủ đầu tư hủy bỏ đấu thầu 2.2.3 Điều khoản phân chia công việc (nếu trúng thầu) hợp đồng liên danh Căn nội dung gói thầu, bên phân chia công việc cho thành viên liên danh Công việc phân chia dựa yếu tố khối lượng công việc (%); hạng mục xây dựng, giám sát, lắp đặt v.v 2.2.4 Điều khoản nguyên tắc hoạt động liên danh Trong trình lập hồ sơ dự thầu, bên cung cấp cho thông tin hồ sơ cần thiết, tập trung điều kiện lực sản xuất tài đơn vị cho liên danh với mục đích thắng thầu dự án 2.2.5 Điều khoản cơng tác tài kế tốn hợp đồng liên danh Mỗi bên độc lập tài chính, tự chịu trách nhiệm chế độ tài tự chịu trách nhiệm kết kinh doanh lỗ, lãi phần việc giao 2.2.6 Điều khoản trách nhiệm đại diện liên danh, người đại diện liên danh Hợp đồng quy định trách nhiệm nhà thầu đứng đầu liên danh trách nhiệm, quyền hạn người đứng đầu liên danh 2.2.7 Điều khoản trách nhiệm thành viên liên danh 2.2.8 Điều khoản rủi ro trường hợp bất khả kháng hợp đồng liên danh 2.2.9 Điều khoản phạt hợp đồng, bồi thường thiệt hại hợp đồng liên danh 2.2.10 Điều khoản giải tranh chấp hợp đồng liên danh III KIẾN NGHỊ, LƯU Ý 3.1 Phân biệt hợp đồng liên danh hợp đồng liên doanh 3.1.1 Liên danh hai nhiều nhà thầu họp tác với để tham gia đấu thầu 3.1.2 Liên doanh hình thức hợp tác kinh tế trình độ tương đối cao, tiến hành sở bên tham gia tự nguyện góp vốn để thành lập công ty theo quy định pháp luật đầu tư, pháp luật doanh nghiệp, có tư cách pháp nhân để tham gia đấu thầu 3.1.3 Sự khác hợp đồng liên danh hợp đồng liên doanh nằm nghĩa vụ tài chính, cấu tổ chức, hành trách nhiệm Cụ thể: (i) Các thành viên liên danh liên kết với danh nghĩa, trách nhiệm bên riêng rẽ (ii) Các bên liên doanh đóng góp tài chính, tổ chức, trách nhiệm thống tên gọi chung 3.2 Điều kiện để hợp đồng liên danh coi hợp lệ Một hợp đồng liên danh coi hợp lệ nội dung phân định rõ trách nhiệm, quyền hạn, khối lượng công việc phải thực giá trị tương ứng thành viên liên danh, kể người đứng đầu liên danh trách nhiệm người đứng đầu liên danh, chữ ký thành viên, dấu (nếu có); 3.3 Một số lưu ý soạn thảo hợp đồng liên danh 3.3.1 Về thông tin bên liên danh: Cần ghi đầy đủ địa chỉ, người đại diện theo pháp luật kèm chức vụ, điện thoại, fax, mã số thuế 3.3.2 Về tên đại diện liên danh: Cần thống đại diện, người đại diện, tên, dấu, tài khoản ngân hàng v.v liên danh 3.3.3 Về mục đích liên danh: Cần ghi rõ mục đích thỏa thuận bên, quyền nghĩa vụ bên liên danh hết phải đảm bảo tiến độ, chất lượng, an tồn vệ sinh mơi trường v.v thực gói thầu 3.3.4 Về nguyên tắc hoạt động liên danh: Cần ghi rõ nguyên tắc làm việc bên cung cấp cho thông tin hồ sơ cần thiết, tập trung điều kiện lực sản xuất tài đơn vị cho liên danh với mục đích thắng thầu dự án v.v 3.3.5 Về việc giải tranh chấp: Cần quy định rõ chế giải tranh chấp trách nhiệm bên xảy tranh chấp ... dung hợp đồng liên danh 2.2.1 Điều khoản chủ thể hợp đồng liên danh Hợp đồng liên danh cần thể rõ thông tin chủ thể, xác định rõ xem chủ thể hợp đồng 2.2.2 Điều khoản tên đại diện liên danh (i)... diện liên danh, người đại diện liên danh Hợp đồng quy định trách nhiệm nhà thầu đứng đầu liên danh trách nhiệm, quy? ??n hạn người đứng đầu liên danh 2.2.7 Điều khoản trách nhiệm thành viên liên danh. .. khoản rủi ro trường hợp bất khả kháng hợp đồng liên danh 2.2.9 Điều khoản phạt hợp đồng, bồi thường thiệt hại hợp đồng liên danh 2.2.10 Điều khoản giải tranh chấp hợp đồng liên danh III KIẾN NGHỊ,