hoàn thiện việc ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa tại công ty cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm fecon

điểm trong hợp đồng mua bán sẽ là điều khoản tùy nghi nếu các bên đã thỏathuận cho phép bên có nghĩa vụ được lựa chọn một trong nhiều nơi để thực hiệnnghĩa vụ giao vật.Dựa vào tính chất

LỜI MỞ ĐẦU

Ngày 11 tháng 1 năm 2007, Việt Nam chính thức gia nhập vào tổ chứcthương mại thế giới WTO sau 8 năm đàm phán Để chuẩn bị tham gia và chấpnhận những luật lệ chung cho hầu hết các nước trên thế giới, luật pháp Việt Nam

đã có những thay đổi căn bản nhằm làm thu hẹp khoảng cách giữa luật ViệtNam và luật quốc tế, tạo sân chơi bình đẳng cho tất cả các bên tham gia vào hoạtđộng thương mại tại Việt Nam Đáp ứng các yêu cầu đó, năm 2005, Quốc hộiViệt Nam đã thông qua nhiều đạo luật mới trong đó có bao gồm Bộ luật dân sự

2005 và Luật thương mại 2005 thay thế cho Bộ luật dân sự và Luật thương mại

cũ đồng thời chấm dứt hiệu lực của Pháp lệnh hợp đồng kinh tế Đây là một thayđổi lớn đối với toàn bộ hệ thống pháp luật nói chung và pháp luật về hợp đồngnói riêng

Hợp đồng mua bán hàng hóa là quan hệ trao đổi hợp pháp mà hầu hết các

cá nhân tổ chức kinh doanh đều phải thực hiện trong quá trình tồn tại và pháttriển Việc kí kết, thực hiện hợp đồng phải tuân theo đúng các quy định của phápluật mới có thể giúp gắn chặt mối quan hệ hợp tác, bảo vệ quyền và lợi ích hợppháp của các bên, đồng thời góp phần tăng cường hiệu quả quản lý kinh tế củanhà nước trong nền kinh tế

Với sự ra đời của các đạo luật nêu trên, quy định về pháp luật hợp đồnghiện nay đã khá đầy đủ và có hệ thống Tuy nhiên việc áp dụng các chính sáchmới trong việc kí kết và thực hiện hợp đồng vẫn đang có nhiều vấn đề cần bàn

luận Bài viết “Chế độ pháp lý về hợp đồng mua bán hàng hóa ở Việt Nam và thực tiễn áp dụng tại Công ty cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm FECON” dưới đây trình bày một cách khái quát về tình hình áp dụng pháp luật

trong việc thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa ở Công ty cổ phần kỹ thuậtnền móng và công trình ngầm FECON Bài viết này bao gồm ba phần chính:

Chương I: Chế độ pháp lý về hợp đồng mua bán hàng hóa

Chương II: Thực tiễn áp dụng chế độ pháp lý về hợp đồng mua bán hàng hóa tại Công ty cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm FECON

Chương III: Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện việc ký kết và thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa tại Công ty cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm FECON

- Người tham gia giao dịch có năng lực hành vi dân sự;

- Mục đích và nội dung của giao dịch không vi phạm điều cấm của phápluật, không trái đạo đức xã hội;

- Các bên tham gia ký kết hợp đồng phải hoàn toàn tự nguyện

- Trong trường hợp pháp luật có quy định về hình thức giao dịch thì phảituân theo đúng hình thức đã quy định đó

(Điều 122 Bộ luật dân sự 2005)

2 Nội dung của hợp đồng

Nội dung của hợp đồng là tổng hợp các điều khoản mà các chủ thể thamgia giao kết hợp đồng đã thỏa thuận Các điều khoản đó xác định những quyền

và nghĩa cụ dân sự cụ thể của các bên trong hợp đồng

Điều 402 Bộ luật dân sự quy định:

“Tùy theo từng loại hợp đồng, các bên có thể thỏa thuận về những nộidung sau đây:

1 Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặckhông được làm;

2 Số lượng, chất lượng;

3 Giá, phương thức thanh toán;

4 Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng;

5 Quyền, nghĩa vụ của các bên;

2.1 Điều khoản cơ bản

Các điều khoản cơ bản xác định nội dung chủ yếu của hợp đồng Đó lànhững điều khoản không thể thiếu được đối với từng loại hợp đồng Nếu khôngthỏa thuận được những điều khoản đó, thì hợp đồng không thể giao kết được.Điều khoản cơ bản có thể do tính chất của từng hợp đồng quyết định hoặc dopháp luật quy định Tùy theo từng loại hợp đồng mà điều khoản cơ bản có thể làđối tượng, giá cả, địa điểm… có những điều khoản đương nhiên là điều khoản

cơ bản, vì không thỏa thuận tới nó sẽ không thể hình thành hợp đồng Chẳnghạn, điều khoản về đối tượng luôn là điều khoản cơ bản trong hợp đồng mua bántài sản Ngoài ra, có những điều khoản mà vốn dĩ không phải là điều khoản cơbản nhưng các bên thấy cần phải thỏa thuận được điều khoản đó mới giao kếthợp đồng thì những điều khoản này cũng là điều khoản cơ bản của hợp đồng sẽgiao kết

2.2 Điều khoản thông thường

Là những điều khoản được pháp luật quy định trước Nếu khi giao kết hợpđồng, các bên không thỏa thuận những điều khoản này, thì vẫn coi như hai bên

đã mặc nhiên thỏa thuận và được thực hiện như pháp luật đã định Khác với điềukhoản cơ bản, các điều khoản thông thường không làm ảnh hưởng tới quá trìnhgiao kết hợp đồng, các bên có thể không cần thỏa thuận và không cần ghi vàovăn bản hợp đồng những điều khoản mà pháp luật đã quy định nhưng các bênvẫn phải thực hiện các điều khoản đó Vì vậy, nếu có tranh chấp về những nộidung này, thì quy định của pháp luật sẽ là căn cứ để xác định quyền và nghĩa vụcủa các bên trong hợp đồng Ví dụ: Địa điểm giao tài sản là động sản (đối tượngcủa hợp đồng mua bán) là tại nơi cư trú của người mua (nếu trong hợp đồng, cácbên không thỏa thuận về địa điểm giao tài sản).

2.3 Điều khoản tùy nghi

Ngoài những điều khoản phải thỏa thuận vì tính chất của hợp đồng vànhững điều khoản mà pháp luật đã quy định trước, khi giao kết hợp đồng cácbên còn có thể thỏa thuận để xác định thêm một số tài khoản khác nhằm làm chonội dung của hợp đồng được cụ thể hoặc tạo điều kiện thuận lợi cho các bêntrong quá trình thực hiện hợp đồng Các điều khoản này được gọi là điều khoảntùy nghi

Điều khoản tùy nghi là những điều khoản mà các bên tham gia giao kếthợp đồng tự ý lựa chọn và thỏa thuận với nhau để xác định quyền và nghĩa vụdân sự của các bên Thông qua điều khoản tùy nghi, bên có nghĩa vụ được phéplựa chọn một trong những cách thức nhất định để thực hiện hợp đồng, sao chothuận lợi mà vẫn bảo đảm được quyền yêu cầu của bên kia

Như vậy, một điều khoản trong nội dung của hợp đồng có thể là điềukhoản cơ bản, có thể là điều khoản thông thường nhưng cũng có thể là điềukhoản tùy nghi Chẳng hạn, địa điểm giao vật trong hợp đồng mua bán tài sản sẽ

là điều khoản cơ bản, nếu lúc giao kết, các bên đã thỏa thuận cụ thể về nơi giaovật Ngược lại, nó là điều khoản thông thường nếu các bên không thỏa thuận màmặc nhiên thừa nhận và thực hiện theo quy định của pháp luật Mặt khác, địa

điểm trong hợp đồng mua bán sẽ là điều khoản tùy nghi nếu các bên đã thỏathuận cho phép bên có nghĩa vụ được lựa chọn một trong nhiều nơi để thực hiệnnghĩa vụ giao vật.

Dựa vào tính chất của các điều khoản tùy nghi, người ta còn có thể phânchúng thành hai loại khác nhau: tùy nghi ngoài pháp luật và tùy nghi khác phápluật

II Chế độ pháp lý về hợp đồng mua bán hàng hóa

1 Khái niệm

Hàng hóa theo nghĩa rộng được hiểu là sản phẩm lao động của con người,được tạo ra nhằm mục đích trao đổi để thỏa mãn những nhu cầu mang tính xãhội Nhu cầu của con người phong phú và biến thiên liên tục vì vậy hàng hóacũng luôn phát triển phong phú và đa dạng Dựa vào đặc trưng từng loại màhàng hóa được phân thành bất động sản (bao gồm: đất đai; nhà, công trình xâydựng gắn liền với đất đai, kể cả các tài sản gắn liền với nhà, công trình xây dựngđó; các tài sản khác gắn liền với đất đai) và động sản (là những tài sản khôngphải là bất động sản) hay phân thành tài sản hữu hình và tài sản vô hình(quyềntài sản) Hàng hóa có thể là vật, là lao động của con người, là các quyền tài sảnmang tính vô hình Luật thương mại 2005 quy định, hàng hóa bao gồm: a) Tất

cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai; b) Những vậtgắn liền với đất đai Khái niệm này đã được mở rộng so với quy định trong Luậtthương mại 1997, và đã bao gồm hầu hết các đối tượng thực tế được mua bántrên thị trường

Mua bán hàng hoá là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụgiao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán; bênmua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoátheo thỏa thuận(Khoản 8 điều 3 Luật Thương mại 2005)

Pháp luật hợp đồng, đặc biệt là pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hóa

là bộ phận quan trọng của pháp luật thương mại ở bất kỳ quốc gia nào Trướckhi có Bộ luật dân sự 2005 và Luật thương mại 2005 ra đời, pháp luật về hợpđồng của Việt Nam nằm rải rác trong rất nhiều văn bản pháp luật có giá trị pháp

lý cao thấp khác nhau, thiếu tính hệ thống Năm 2005 với sự ra đời của Bộ luậtdân sự, Luật thương mại cùng một số văn bản pháp luật quan trọng khác đã tạođược sự thống nhất trong pháp luật hợp đồng, giải quyết các vấn đề chồng chéogiữa các văn bản pháp luật, cụ thể là: Các hoạt động có tính chất thương mại,nếu được quy định tại một luật riêng thì sẽ được điều chỉnh bởi luật đó; Các hoạtđộng không được quy định trong luật riêng khác thì sẽ được điều chỉnh bởi Bộluật dân sự (Điều 4 Luật thương mại 2005)

Để hợp đồng mua bán hàng hóa có hiệu lực, người tham gia giao kết hợpđồng phải là đại diện hợp pháp của các bên liên quan Đại diện hợp pháp có thể

là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền (bằng văn bản), được quyđịnh chi tiết trong Bộ luật dân sự 2005, điều 139 - 148 và trong các văn bản liênquan đến từng loại chủ thể kinh doanh Luật thương mại 1997 quy định chủ thểcủa quan hệ mua bán hàng hóa phải là thương nhân hoặc có một bên là thươngnhân Điều luật này đã được bỏ vì nó trái với khái niệm hoạt động thương mại

và mua bán hàng hóa của Luật thương mại 2005

2 Ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa

2.1 Nguyên tắc ký kết hợp đồng

Khi xác lập một quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa, các bên tham giaphải tuân theo những nguyên tắc nhất định (Điều 389 Bộ luật dân sự 2005, điều

10, điều 11 Luật thương mại 2005)

Thứ nhất là nguyên tắc bình đẳng trước pháp luật: Thương nhân thuộc mọithành phần kinh tế bình đẳng trước pháp luật trong hoạt động thương mại Trongquá trình xác lập quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa, các bên tham gia đều

bình đẳng, không được lấy bất cứ một lý do nào về sự khác biệt để đối xử khôngbình đẳng Các chủ thể bình đẳng về năng lực pháp luật, bình đẳng giữa các hìnhthức sở hữu Sự bình đẳng được thể hiện ở các điểm:

- Bình đẳng trong việc tham gia vào quan hệ hợp đồng không phụ thuộcvào giới tính và các địa vị xã hội khác;

- Bình đẳng về quyền và nghĩa vụ khi hợp đồng được xác lập Các bênphải thực hiện nghĩa vụ đối với những người có quyền;

- Bình đẳng về trách nhiệm dân sự nếu bên có nghĩa vụ không thực hiện,thực hiện không đúng nghĩa vụ đều phải chịu trách nhiệm tài sản đối với bên cóquyền

Thứ hai là nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận: Các bên tham gia cóquyền tự do thỏa thuận không trái với các quy định của pháp luật, thuần phong

mỹ tục và đạo đức xã hội để xác lập các quyền và nghĩa vụ của các bên tronghoạt động thương mại; các bên hoàn toàn tự nguyện, không bên nào được thựchiện hành vi áp đặt, cưỡng ép, đe dọa, ngăn cản bên nào Mọi cam kết, thỏathuận không có sự tự nguyện của các bên có thể bị coi là vô hiệu

2.2 Hình thức hợp đồng

Hợp đồng mua bán hàng hóa được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bảnhoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể Việc lựa chọn hình thức giao kết hợpđồng là do các bên giao kết hợp đồng tự lựa chọn trừ trường hợp đối với các loạihợp đồng mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được lập thành văn bảnthì phải tuân theo các quy định đó (Điều 24 Luật thương mại 2005)

2.3 Thủ tục ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa

2.3.1 Đề nghị giao kết hợp đồng:

* Khái niệm: Ðề nghị giao kết hợp đồng là sự bày tỏ ý chí của một người

về việc mong muốn giao kết hợp đồng với một người khác trên một đối tượng

và trong những điều kiện đã được người đề nghị xác định rõ Ðề nghị được gửiđến một người đối tác xác định cụ thể

* Hình thức đề nghị: Luật Việt Nam hiện hành không có quy định riêng vềhình thức đề nghị Vậy, việc đề nghị tuân thủ các quy định chung về hình thứcgiao dịch: đề nghị có thể được thể hiện bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằnghành vi cụ thể Ngay cả trong trường hợp hợp đồng phải được giao kết theo mộthình thức nhất định, thì đề nghị giao kết cũng có thể được ghi nhận dưới hìnhthức khác

* Tính chất của đề nghị giao kết hợp đồng: Ðề nghị giao kết hợp đồng sẽtrở thành hợp đồng một khi người được đề nghị chấp nhận giao kết theo các điềukiện được đưa ra trong đề nghị đó Bởi vậy:

- Ðề nghị giao kết hợp đồng phải chắc chắn, nghĩa là phải thể hiện ý chídứt khoát của người đề nghị: hợp đồng sẽ phải được người đề nghị giao kết nếulời đề nghị được chấp nhận Không có tính chất này, thì cái gọi là đề nghị giaokết hợp đồng thực ra chỉ là một lời mời thương lượng

- Ðề nghị giao kết hợp đồng phải rõ ràng và đầy đủ, nghĩa là phải ghi nhậntất cả các nội dung chủ yếu của hợp đồng để hợp đồng có thể được giao kết chỉtrên cơ sở tuyên bố chấp nhận giao kết của người được đề nghị

* Hiệu lực của đề nghị giao kết trong thời gian chưa có sự chấp nhận đềnghị: Chừng nào đề nghị giao kết hợp đồng chưa được chấp nhận, thì hợp đồngchưa được giao kết Tuy nhiên, theo Bộ luật dân sự 2005 - Ðiều 390, khi mộtbên đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ nội dung chủ yếu của hợp đồng và thờihạn trả lời, thì không được mời người thứ ba giao kết trong thời hạn chờ trả lời

và phải chịu trách nhiệm về lời đề nghị của mình

Trường hợp người được đề nghị chấp nhận giao kết hợp đồng, nhưng cónêu điều kiện hoặc sửa đổi đề nghị, thì coi như người này đã đưa ra đề nghị mới

(Bộ luật dân sự 2005 Ðiều 395) Ðiều đó có nghĩa rằng đề nghị được đưa ratrước không còn hiệu lực

2.3.2 Chấp nhận đề nghị

* Khái niệm: Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bênđược đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đềnghị

* Sự im lặng: Sự im lặng cũng được coi là chấp nhận đề nghị giao kết hợpđồng, khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận đề nghị vẫn im lặng, nếu có thỏathuận im lặng là sự trả lời chấp thuận (Bộ luật dân sự 2005 Ðiều 404 khoản 2).Cần lưu ý câu chữ của luật: nếu có thỏa thuận Một người gửi một đề nghị chongười khác và ghi rõ trong đề nghị rằng nếu người nhận đề nghị im lặng, thì hếtthời hạn trả lời, người này coi như chấp nhận giao kết hợp đồng Ðiều kiện đóhoàn toàn vô nghĩa nếu người nhận được đề nghị, trong thời hạn trả lời, khôngxác nhận với người đề nghị về việc chấp nhận điều kiện Một người nhận đượcmột đề nghị có ghi rõ thời hạn trả lời và báo cho người đề nghị biết rằng nếu hếtthời hạn đó mà người nhận đề nghị vẫn im lặng, thì coi như người này chấpnhận đề nghị: trong trường hợp này, sự im lặng trở thành hình thức diễn đạt sựchấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng, theo sự thỏa thuận giữa hai bên liênquan

* Hệ quả của việc chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng: Việc chấp nhận

đề nghị giao kết hợp đồng, cũng như việc đề nghị, không ràng buộc người bày tỏ

ý chí chừng nào ý chí được bày tỏ chưa được thông tin cho người đối tác: ngườichấp nhận đề nghị có quyền rút lại lời chấp nhận trong trường hợp người đề nghịchưa nhận được lời chấp nhận Nhưng, khác với đề nghị, chấp nhận đề nghị, mộtkhi đã được người đề nghị tiếp nhận, sẽ không thể được rút lại hay thay đổi theo

ý chí đơn phương của người chấp nhận đề nghị, trừ trường hợp chấp nhận đềnghị được gửi trễ hạn và trở thành một đề nghị mới (Ðiều 397 khoản 1)

Sự chấp nhận đề nghị, được thông tin cho người đề nghị trong thời hạn trảlời có tác dụng thiết lập sự ưng thuận của các bên về việc xác lập hợp đồng

2.4 Nội dung của hợp đồng mua bán hàng hóa

Luật thương mại 1997 quy định “Hợp đồng mua bán hàng hoá phải có cácnội dung chủ yếu sau đây:

- Tên hàng;

- Số lượng;

- Quy cách, chất lượng;

- Giá cả;

- Phương thức thanh toán;

- Địa điểm và thời hạn giao nhận hàng

Ngoài các nội dung chủ yếu quy định tại Điều này, các bên có thể thoảthuận các nội dung khác trong hợp đồng.”

Luật thương mại 2005 đã bỏ quy định này do không cần thiết phải bắtbuộc các bên phải thỏa thuận những nội dung nhất định Hơn nữa, quy định này

có thể gây ra nhiều hợp đồng vô hiệu ngoài mong muốn của các bên Điều nàycũng cho thấy Luật thương mại 2005 đã thực hiện nguyên tắc tự do, tự nguyệnthỏa thuận trong hoạt động thương mại Quyền tự do giao kết và thỏa thuận hợpđồng được pháp luật Việt Nam ghi nhận tại điều 57 Hiến pháp 1992, điều 4,điều 388 Bộ luật dân sự 2005 Như vậy, không những được tự do lựa chọn bạnhàng, các chủ thể kinh doanh còn được tự do thỏa thuận những nội dung tronghợp đồng phù hợp với quy định của pháp luật, được thỏa thuận tất cả những gì

mà pháp luật không cấm Tùy thuộc vào từng loại hàng hóa, quy mô của quan hệmua bán cũng như các điều kiện khác mà các bên thỏa thuận chi tiết nhữngquyền và nghĩa vụ của mình trong hợp đồng cụ thể Các quy định của pháp luậtthương mại liên quan đến hợp đồng mua bán hàng hóa chỉ có chức năng xácđịnh những chuẩn mực chung nhất trong quan hệ giữa người mua, người bán và

các bên liên quan, dựa vào đó các bên cụ thể hóa quyền và nghĩa vụ của mình.Trong trường hợp không có thỏa thuận, cơ quan tài phán có thể dựa vào đó màxác định quyền và nghĩa vụ cho các bên.

Tuy vậy, để Hợp đồng mua bán hàng hóa có hiệu lực thì mục đích và nộidung các thỏa thuận trong Hợp đồng không được trái pháp luật và đạo đức xãhội Ví dụ: hàng hóa mà các bên mua bán không phải là hàng cấm kinh doanhtheo quy định của pháp luật Việt Nam Danh mục hàng hóa cấm kinh doanh hiệnnay được quy định trong Nghị định 11/1999/NĐ-CP ngày 03/3/1999 của Chínhphủ

III Chế độ thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa

1 Các nguyên tắc thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa

Sau khi được giao kết hợp pháp, hợp đồng mua bán hàng hóa có hiệu lựcbắt buộc đối với các bên (Điều 4 Bộ luật dân sự 2005) Hợp đồng khi đó trởthành “luật”, các bên phải tự nguyện thực hiện các nghĩa vụ đã thỏa thuận, nếukhông tự nguyện thực hiện thì có thể bị cưỡng chế thực hiện theo quy định củapháp luật (Điều 7 Bộ luật dân sự 2005)

Trong quá trình thực hiện Hợp đông mua bán hàng hóa, các bên phải tuânthủ những nguyên tắc sau:

* Thực hiện hợp đồng một các trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợinhất cho các bên, đảm bảo tin cậy lẫn nhau

Tham gia hợp đồng là tự nguyện ràng buộc vào các nghĩa vụ Các nghĩa

vụ càng phức tạp và mang tính tổng thể thì cách thỏa thuận càng chi tiết nhằm

dự liệu việc điều chỉnh các tình huống có thể xảy ra Song dù có thỏa thuận chitiết đến đâu, vào thời điểm ký kết, người soạn thảo hợp đồng cũng không thểlường trước được tất cả những tình huống có thể xảy ra, ảnh hưởng đến quátrình thực hiện hợp đồng sau này Do vậy, để việc thực hiện hợp đồng diễn raphù hợp với lợi ích của các bên đối tác, các bên cần có nghĩa vụ thông báo cho

nhau những thông tin liên quan, hợp tác chặt chẽ, thương lượng, hòa giải tìm cácbiện pháp thỏa đáng đế giải quyết những vấn đề mới xuất hiện (ví dụ điều chỉnhlại thời điểm giao hàng, điều chỉnh lại giá, xử lý hàng kém phẩm chất…).

* Thực hiện hợp đồng đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại,thời hạn, phương thức và các thỏa thuận khác

Hợp đồng sau khi được giao kết hợp pháp thì phải được thực hiện Ngườibán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho người mua vànhận tiền, người mua có nghĩa vụ trả tiền cho người bán và nhận hàng theo thỏathuận Các nghĩa vụ này phải được thực hiện đúng và đầy đủ

* Không được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng,quyền và lợi ích hợp pháp của người khác (Điều 412 Bộ luật dân sự 2005)

Các bên không những có nghĩa vụ thực hiện đúng và đầy đủ các thỏathuận trong Hợp đồng mua bán hàng hóa, mà khi thực hiện các nghĩa vụ đókhông được xâm phạm đến lợi ích của Nhà nước, lợi ích công cộng, quyền vàlợi ích hợp pháp của các bên thứ ba Trong mua bán hàng hóa, nguyên tắc nàyđược thể hiện ở chỗ, bên bán có nghĩa vụ đảm bảo quyền sở hữu của bên muađối với hàng hóa đã bán không bị tranh chấp bởi bên thứ ba; Hàng hóa đó phảihợp pháp; Việc chuyển giao hàng hoá là hợp pháp (Điều 45 Luật thương mại2005)

2 Quá trình thực hiện hợp đồng mua bán hàng hóa

2.1 Nghĩa vụ giao hàng của người bán

Bên bán phải giao hàng, chứng từ theo thỏa thuận trong hợp đồng về sốlượng, chất lượng, cách thức đóng gói, bảo quản và các quy định khác trong hợpđồng (Điều 24 Luật thương mại 2005) Nói một cách khái quát nhất, nghĩa vụgiao hàng của người bán được thực hiện, nếu người bán đã thực hiện tất cả cáchành vi cần thiết để hàng hóa được chuyển sang cho người mua tự do định đoạt

2.1.1 Giao đúng loại hàng:

Người bán không được giao các loại hàng khác hoặc thực hiện các nghĩa

vụ khác thay thế các loại hàng đã thỏa thuận, nếu bên mua không chấp nhận Đểtránh tranh chấp về loại hàng, điều khoản tên hàng trong Hợp đồng mua bánhàng hóa cần được soạn thảo chi tiết: Tên hàng thường được ghi bằng một danh

từ thông dụng và rõ nghĩa nhất, nếu có nguy cơ danh từ đó có thể hiểu theonhiều nghĩa không đồng nhất, thì kèm theo tên hàng cần ghi thêm tên khoa học,công dụng, chức năng và mục đích sử dụng, nơi sản xuất, nguồn gốc, nhãn hiệucủa hàng hóa Nếu hàng hóa được giao không đúng chủng loại, không phù hợpvới hợp đồng, hầu quả pháp lý được quy định tại Điều 68 Luật thương mại 1997,điều luật này (đáng ra là một quy định cụ thể, phù hợp với những đặc thù củaquan hệ mua bán thương mại) lại chung chung hơn cả Điều 430 của Bộ luật dân

sự 1995 Bất cập này đã được sửa chữa bằng Điều 40 Luật thương mại 2005.Theo quy định đó, khi hàng hóa được giao không đúng chủng loại: “Trừ trườnghợp các bên có thoả thuận khác, trách nhiệm đối với hàng hóa không phù hợpvới hợp đồng được quy định như sau:

- Bên bán không chịu trách nhiệm về bất kỳ khiếm khuyết nào của hànghoá nếu vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua đã biết hoặc phải biết vềnhững khiếm khuyết đó;

- Trừ trường hợp quy định tại khoản 1 Điều này, trong thời hạn khiếu nạitheo quy định của Luật này, bên bán phải chịu trách nhiệm về bất kỳ khiếmkhuyết nào của hàng hoá đã có trước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể cảtrường hợp khiếm khuyết đó được phát hiện sau thời điểm chuyển rủi ro;

- Bên bán phải chịu trách nhiệm về khiếm khuyết của hàng hóa phát sinhsau thời điểm chuyển rủi ro nếu khiếm khuyết đó do bên bán vi phạm hợpđồng.”

Giao hàng đúng số lượng: Tùy theo đặc điểm của hàng hóa, các bên thỏathuận cụ thể số lượng, đơn vị đo lường, cách thức đo lường (ví dụ trọng lượngtịnh, trọng lượng cả bì), mức độ dung sai, mức độ hao hụt tự nhiên Hậu quảpháp lý của việc giao hàng thừa hoặc giao hàng thiếu được quy định tại Điều 41,

43 Luật thương mại 2005: “Trường hợp bên bán giao thừa hàng thì bên mua cóquyền từ chối hoặc chấp nhận số hàng thừa đó; Trường hợp bên mua chấp nhận

số hàng thừa thì phải thanh toán theo giá thoả thuận trong hợp đồng nếu các bênkhông có thoả thuận khác.”

2.1.2 Giao hàng đúng địa điểm:

Việc giao hàng có thể được tiến hành tại cửa hàng, tại nơi sản xuất, tại trụ

sở của người bán, tại trụ sở của người mua hay một địa điểm bất kỳ nào mà cácbên thỏa thuận “Trường hợp không có thoả thuận về địa điểm giao hàng thì địađiểm giao hàng được xác định như sau:

a) Trường hợp hàng hoá là vật gắn liền với đất đai thì bên bán phải giaohàng tại nơi có hàng hoá đó;

b) Trường hợp trong hợp đồng có quy định về vận chuyển hàng hoá thìbên bán có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên;

c) Trường hợp trong hợp đồng không có quy định về vận chuyển hànghoá, nếu vào thời điểm giao kết hợp đồng, các bên biết được địa điểm kho chứahàng, địa điểm xếp hàng hoặc nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá thì bên bán phảigiao hàng tại địa điểm đó;

d) Trong các trường hợp khác, bên bán phải giao hàng tại địa điểm kinhdoanh của bên bán, nếu không có địa điểm kinh doanh thì phải giao hàng tại nơi

cư trú của bên bán được xác định tại thời điểm giao kết hợp đồng mua bán.”(Điều 35 Luật thương mại 2005)

Điều luật này đã xóa bỏ phần nào sự cứng nhắc của Luật thương mại 1997quy định nếu không có thỏa thuận về địa điểm giao hàng thì hợp đồng được coinhư là chưa giao kết.

2.1.3 Giao hàng đúng thời hạn:

Tương tự như vậy thời hạn giao hàng theo quy định của Luật thương mại

1997 cũng thuộc những nội dung chủ yếu của Hợp đồng mua bán hàng hóa, mànếu thiếu thỏa thuận về nó trong hợp đồng sẽ được coi như là chưa giao kết,Điều 50 Luật thương mại 1997 Luật thương mại 2005 quy định trường hợpkhông có thỏa thuận về thời hạn giao hàng thì bên bán phải giao hàng trong mộtthời hạn hợp lý sau khi giao kết hợp đồng(Điều 37) Tùy theo từng loại hàng,các bên có thể thỏa thuận hàng được giao toàn bộ hoặc từng phần theo lịch trìnhnhất định

Nếu người bán hàng giao hàng sau thời hạn thỏa thuận, tùy vào từng loạihàng khác nhau mà hậu quả pháp lý cũng khác nhau Nếu hàng hóa được dùngcho một thời điểm nhất định mà sau thời điểm đó trở nên không cần thiết nữa (ví

dụ bánh kẹo, đồ chơi phục vụ trực tiếp cho trẻ em dịp Tết Trung Thu, hàng hóađặc biệt phục vụ cho lễ Noel, cho Tết Nguyên Đán); bên mua có quyền từ chốitiếp nhận hàng giao chậm và yêu cầu bồi thường thiệt hại Trong những trườnghợp khác, bên mua thường gia hạn hợp lý để bên bán có thể thực hiện đượcnghĩa vụ giao hàng và yêu cầu bên bán đền bù thiệt hại hoặc trả phạt hợp đồngtheo quy định liên quan đến trách nhiệm vật chất khi vi phạm hợp đồng

2.1.4 Giao hàng đúng phương thức:

Tùy theo tính chất, quy mô và các điều kiện cụ thể mà các bên thỏa thuận

cụ thể về phương thức giao hàng Hàng có thể được giao trực tiếp cho ngườimua tại trụ sở, nơi bán hoặc nơi sản xuất của người bán, được giao cho ngườivận chuyển là chủ phương tiện vận chuyển như đường sắt, đường thủy, đường

bộ, đường hàng không Phương thức giao hàng (bằng phương tiện gì, bên nào

chịu cước phí vận chuyển và rủi ro khi hàng hóa thất thoát hư hỏng) là một trongnhững điều kiện cơ sở giao hàng, quyết định trực tiếp đến giá bán hàng hóa, chonên thường được bên bán ấn định trước hoặc thỏa thuận chi tiết với bên mua.

2.2 Quyền kiểm tra và “trách nhiệm” thông báo về hàng hóa không phù hợp với hợp đồng của người mua

Người mua hoặc đại diện của người mua có quyền tham dự việc kiểm trachất lượng hàng hóa trước khi giao hàng, nêu các bên có thỏa thuận Sau khiđược thông báo mời dự kiểm tra mà người mua vắng mặt thì người bán có quyềngiao hàng theo thỏa thuận

Sau khi hàng được vận chuyển đến nơi giao hàng, người mua có quyềnkiểm tra hàng trong một thời hạn hợp lý Tùy theo đặc tính của từng loại hàng

mà thời hạn và cách thức kiểm tra cũng khác nhau (điều 44 Luật thương mại2005)

Người mua phải khẩn trương kiểm tra hàng trong một thời gian hợp lý,nếu phát hiện thấy hàng hóa không phù hợp với hợp đồng thì kịp thời thông báocho người bán Bên bán không phải chịu trách nhiệm về những khiếm khuyếtcủa hàng hoá mà bên mua hoặc đại diện của bên mua đã biết hoặc phải biết

nhưng không thông báo cho bên bán trong thời hạn hợp lý sau khi kiểm tra hànghoá.

2.3 Chuyển quyền sở hữu và chuyển rủi ro

Trừ trường hợp pháp luật có quy định khác hoặc các bên có thỏa thuậnkhác, quyền sở hữu được chuyển từ bên bán sang bên mua kể từ thời điểm hànghóa được chuyển giao (Điều 62 Luật thương mại 2005)

Về nguyên tắc, địa điểm và thời gian quyền sở hữu hàng hóa được chuyển

từ người bán sang người mua do các bên tự do thỏa thuận Bên bán thường ràngbuộc việc chuyển giao quyền sở hữu với điều kiện bên mua đã thanh toán đầy đủtiền hàng Trong trường hợp này thời điểm chuyển quyền sở hữu có thể khôngđồng nhất với thời điểm giao hàng Chỉ khi các bên không thỏa thuận và phápluật không quy định thì quy định của điều 62 Luật thương mại 2005 mới được

áp dụng Khi đó thời điểm chuyển quyền sở hữu là thời điểm giao hàng

Gắn liền với thời điểm chuyển quyền sở hữu là trách nhiệm gánh chịu rủi

ro đối với hàng hóa (ví dụ hàng thất thoát, hư hỏng, tiêu hao trên đường vậnchuyển hoặc lưu kho) Vấn đề chuyển rủi ro được quy định từ điều 57 đến điều

61 Luật thương mại 2005

Nếu hàng hóa đã sẵn sàng để chuyển giao, song người mua chậm thựchiện nghĩa vụ nhận hàng, thì phải bồi thường thiệt hại cho người bán và phảichịu mọi rủi to xảy ra kể từ thời điểm chậm tiếp nhận hàng, nếu trong hợp đồngcác bên không có thỏa thuận khác Trường hợp này được gọi là rủi ro chuyểnsớm, tương tự như quy định của điều 69 Công ước Viên 1980

2.4 Nghĩa vụ nhận hàng và thanh toán của người mua

Nếu việc giao hàng và chuyển quyền sở hữu hàng hóa là nghĩa vụ cơ bảncủa người bán thì nhận hàng và thanh toán tiền mua hàng là nghĩa vụ cơ bảntương xứng của người mua

Nhận hàng là một nghĩa vụ pháp lý của người mua mà việc vi phạm nghĩa

vụ đó có thể kéo theo một số hậy quả pháp lý được quy định trong Luật thươngmại Nếu người bán đã sẵn sàng giao hàng mà người mua không nhận thì ngườibán phải có nghĩa vụ áp dụng các biện pháp cần thiết để bảo quản tài sản và yêucầu bên mua thanh toán chi phí hợp lý Người mua phải chịu rủi to từ thời điểmchậm tiếp nhận hàng Luật thương mại 2005 đã bổ sung điều 56 về nghĩa vụnhận hàng của bên mua nhằm bảo vệ quyền lợi cho bên bán: “Bên mua có nghĩa

vụ nhận hàng theo thoả thuận và thực hiện những công việc hợp lý để giúp bênbán giao hàng.”

Người mua phải thanh toán tiền mua hàng theo thỏa thuận trong hợp đồng.Nếu người mua chậm thanh toán tiền thì người bán có quyền đòi tiền lãi trên sốtiền trả chậm theo lãi suất nợ quá hạn do Ngân hàng Nhà nước Việt Nam quyđịnh tại thời điểm thanh toán tương ứng với thời gian chậm trả Nếu các bênkhông có thỏa thuận khác hoặc pháp luật không quy định khác

2.5 Quyền ngừng thực hiện nghĩa vụ của người bán, người mua

Nếu có bằng chứng về việc một bên có hành vi lừa dối hoặc không có khảnăng thực tế để thực hiện nghĩa vụ, thì bên kia có quyền đình chỉ việc thực hiệnnghĩa vụ tương ứng của mình (Điều 415 Bộ luật dân sự 2005)

Điều 51 Luật thương mại quy định cụ thể về quyền ngừng thanh toán tiềnmua hàng của bên mua: “Trừ trường hợp có thoả thuận khác, việc ngừng thanhtoán tiền mua hàng được quy định như sau:

1 Bên mua có bằng chứng về việc bên bán lừa dối thì có quyền tạmngừng việc thanh toán;

2 Bên mua có bằng chứng về việc hàng hóa đang là đối tượng bị tranhchấp thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi việc tranh chấp đã đượcgiải quyết;

3 Bên mua có bằng chứng về việc bên bán đã giao hàng không phù hợpvới hợp đồng thì có quyền tạm ngừng thanh toán cho đến khi bên bán đã khắcphục sự không phù hợp đó;

4 Trường hợp tạm ngừng thanh toán theo quy định tại khoản 2 và khoản 3Điều này mà bằng chứng do bên mua đưa ra không xác thực, gây thiệt hại chobên bán thì bên mua phải bồi thường thiệt hại đó và chịu các chế tài khác theoquy định của Luật này.”

IV Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa

Trách nhiệm pháp lý thường được hiểu là sự áp dụng chế tài cho một chủthể không thực hiện hoặc thực hiện không đúng một nghĩa vụ nhất định Trongquan hệ hợp đồng, nếu vi phạm nghĩa vụ, bên vi phạm phải gánh chịu nhữnghậu quả bất lợi mang tính vật chất, chính vì vậy thuật ngữ trách nhiệm vật chấtkhi vi phạm hợp đồng được sử dụng rộng rãi Điều kiện để xuất hiện tráchnhiệm vật chất trước hết là sự vi phạm hợp đồng, được hiểu là không thực hiệnhoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng

Căn cứ để xác định trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng đó là hành vi viphạm hợp đồng; thiệt hại; mối quan hệ trực tiếp giữa hành vi vi phạm hợp đồng

và thiệt hại xảy ra; lỗi

Xác định thiệt hại: việc xác định thiệt hại là nhiệm vụ của bên bị vi

phạm.Bên bị vi phạm phải có nhiệm vụ xác định xem bên vi phạm đã khôngthực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ nội dung hợp đồng như thếnào và phải chứng minh là đã có thiệt hại xảy ra đối với mình

Thiệt hại xảy ra đối với bên bị vi phạm phải là thiệt hại về tài sản và làthiệt hại có thực, có thể tính toán được Cụ thể hơn, những thiệt hại có thực tức

là những thiệt hại cho bên bị vi phạm được tính toán dựa trên:

- Tổn thất: mất mát có thực về mặt tài sản do hành vi vi phạm hợp đồnggây ra

- Chi phí: những chi phí hay những khoản bên bị vi phạm đã phải chi thêm

ra để ngăn ngừa hạn chế thiệt hại (chi phí hợp lý)

- Thất thu: những khoản đáng lẽ thu được nhưng bị bỏ lỡ và những mấtmát trực tiếp ( bên bị vi phạm phải chứng minh được thiệt hại một cách xácđáng)

Bên bị vi phạm cần phải chứng minh mình đã tiến hành những biện phápcần thiết mà mình có thể làm được để ngăn ngừa hạn chế thiệt hại

Bên bị vi phạm cũng được tính vào thiệt hại những khoản bồi thường thiệthại cho bên thứ ba mà vốn là hậu quả trực tiếp của việc vi phạm hợp đồng nàygây ra

Mối quan hệ trực tiếp giữa hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại xảy ra:

hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân tất yếu của thiệt hại và thiệt hại phải

là hậu quả tất yếu của hành vi vi phạm hợp đồng Tức là hành vi vi phạm hợpđồng và thiệt hại phải có mối quan hệ nhân quả với nhau

Lỗi: Lỗi là trạng thái tâm lý của chủ thể đã thực hiện đối với hành vi bị coi

là trái pháp luật cũng như đối với hậu quả của hành vi đó Lỗi có thể là lỗi vô ýhoặc cố ý Lỗi trong các quan hệ thương mại cũng giống như lỗi trong các quan

hệ pháp luật dân sự là lỗi suy đoán Khi một bên vi phạm hợp đồng đã kí kết thìpháp luật suy ra bên vi phạm là có lỗi, muốn được coi là không có lỗi, khôngphải chịu trách nhiệm thì bên vi phạm phải tự chứng minh được là mình không

có lỗi

Tùy theo từng loại nghĩa vụ hợp đồng, các bên có thể thỏa thuận hoặc bên

bị vi phạm có thể lựa chọn các loại chế tài sau đây:

1 Buộc thực hiện đúng hợp đồng

Buộc thực hiện đúng hợp đồng là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên viphạm thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng đượcthực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh

Trường hợp bên vi phạm giao thiếu hàng hoặc cung ứng dịch vụ khôngđúng hợp đồng thì phải giao đủ hàng hoặc cung ứng dịch vụ theo đúng thoảthuận trong hợp đồng Trường hợp bên vi phạm giao hàng hoá, cung ứng dịch

vụ kém chất lượng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch

vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch vụ theo đúng hợp đồng Bên viphạm không được dùng tiền hoặc hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác đểthay thế nếu không được sự chấp thuận của bên bị vi phạm

Trong trường hợp bên vi phạm không thực hiện theo quy định tại khoản 2Điều này thì bên bị vi phạm có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ củangười khác để thay thế theo đúng loại hàng hoá, dịch vụ ghi trong hợp đồng vàbên vi phạm phải trả khoản tiền chênh lệch và các chi phí liên quan nếu có; cóquyền tự sửa chữa khuyết tật của hàng hoá, thiếu sót của dịch vụ và bên vi phạmphải trả các chi phí thực tế hợp lý

Bên bị vi phạm phải nhận hàng, nhận dịch vụ và thanh toán tiền hàng, thùlao dịch vụ, nếu bên vi phạm đã thực hiện đầy đủ nghĩa vụ theo quy định tạikhoản 2 Điều này

Trường hợp bên vi phạm là bên mua thì bên bán có quyền yêu cầu bênmua trả tiền, nhận hàng hoặc thực hiện các nghĩa vụ khác của bên mua được quyđịnh trong hợp đồng và trong Luật này

2 Phạt vi phạm

Phạt vi phạm là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoảntiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận, trừ các trườnghợp miễn trách nhiệm đã được quy định

Mức phạt đối với vi phạm nghĩa vụ hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối vớinhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong hợp đồng, nhưng không quá 8% giátrị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm

3 Bồi thường thiệt hại

Bồi thường thiệt hại là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất dohành vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm Giá trị bồi thường thiệt hạibao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên viphạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếukhông có hành vi vi phạm

Trách nhiệm bồi thường thiệt hại phát sinh khi có đủ các yếu tố sau đây:

- Có hành vi vi phạm hợp đồng;

- Có thiệt hại thực tế;

- Hành vi vi phạm hợp đồng là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại

Để được bồi thường thiệt hại, bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải chứngminh tổn thất, mức độ tổn thất do hành vi vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp

mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm

Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải áp dụng các biện pháp hợp lý để hạnchế tổn thất kể cả tổn thất đối với khoản lợi trực tiếp đáng lẽ được hưởng dohành vi vi phạm hợp đồng gây ra; nếu bên yêu cầu bồi thường thiệt hại không ápdụng các biện pháp đó, bên vi phạm hợp đồng có quyền yêu cầu giảm bớt giá trịbồi thường thiệt hại bằng mức tổn thất đáng lẽ có thể hạn chế được

Một điểm khác biệt quan trọng của Luật thương mại 2005 so với Luậtthương mại 1997 là mối quan hệm giữa chế tài bồi thường thiệt hại và chế tàiphạt vi phạm Luật thương mại 1997 quy định “Trong trường hợp các bên không

có thoả thuận khác thì bên có quyền lợi bị vi phạm được lựa chọn một trong haichế tài là phạt vi phạm hoặc buộc bồi thường thiệt hại đối với cùng một viphạm.” Luật thương mại 2005 bổ sung thêm: “1 Trường hợp các bên không cóthỏa thuận phạt vi phạm thì bên bị vi phạm chỉ có quyền yêu cầu bồi thườngthiệt hại, trừ trường hợp Luật này có quy định khác 2 Trường hợp các bên cóthỏa thuận phạt vi phạm thì bên bị vi phạm có quyền áp dụng cả chế tài phạt vi

phạm và buộc bồi thường thiệt hại, trừ trường hợp Luật này có quy định khác.”Theo quy định mới, chế tài bồi thường thiệt hại luôn được áp dụng khi có viphạm hợp đồng còn chế tài phạt vi phạm chỉ áp dụng khi có thỏa thuận phạt viphạm và mức phạt không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm.

4 Tạm ngừng thực hiện, đình chỉ thực hiện, hủy hợp đồng

(Điều 308 - 315 Luật thương mại 2005)

Tạm ngừng thực hiện hợp đồng là việc một bên tạm thời không thực hiện

nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây:

- Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để tạmngừng thực hiện hợp đồng;

- Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng

Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện thì hợp đồng vẫn còn hiệu lực vàbên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định của Luậtnày

Đình chỉ thực hiện hợp đồng là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ

hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây:

- Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để đìnhchỉ hợp đồng;

- Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng

Khi hợp đồng bị đình chỉ thực hiện thì hợp đồng chấm dứt từ thời điểmmột bên nhận được thông báo đình chỉ Các bên không phải tiếp tục thực hiệnnghĩa vụ hợp đồng Bên đã thực hiện nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên kia thanhtoán hoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồithường thiệt hại theo quy định của pháp luật

Huỷ bỏ hợp đồng bao gồm hủy bỏ toàn bộ hợp đồng và hủy bỏ một phần

hợp đồng: Hủy bỏ toàn bộ hợp đồng là việc bãi bỏ hoàn toàn việc thực hiện tất

cả các nghĩa vụ hợp đồng đối với toàn bộ hợp đồng; Hủy bỏ một phần hợp đồng

là việc bãi bỏ thực hiện một phần nghĩa vụ hợp đồng, các phần còn lại trong hợpđồng vẫn còn hiệu lực Chế tài hủy bỏ hợp đồng được áp dụng trong các trườnghợp sau đây (Điều 312 Luật thương mại 2005):

- Xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để hủy bỏhợp đồng;

- Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng

Trường hợp có thoả thuận về giao hàng, cung ứng dịch vụ từng phần, nếumột bên không thực hiện nghĩa vụ của mình trong việc giao hàng, cung ứng dịch

vụ và việc này cấu thành một vi phạm cơ bản đối với lần giao hàng, cung ứngdịch vụ đó thì bên kia có quyền tuyên bố huỷ bỏ hợp đồng đối với lần giao hàng,cung ứng dịch vụ (Điều 313 Luật thương mại 2005)

Sau khi huỷ bỏ hợp đồng, hợp đồng không có hiệu lực từ thời điểm giaokết, các bên không phải tiếp tục thực hiện các nghĩa vụ đã thoả thuận trong hợpđồng, trừ thỏa thuận về các quyền và nghĩa vụ sau khi huỷ bỏ hợp đồng và vềgiải quyết tranh chấp Các bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phầnnghĩa vụ của mình theo hợp đồng; nếu các bên đều có nghĩa vụ hoàn trả thìnghĩa vụ của họ phải được thực hiện đồng thời; trường hợp không thể hoàn trảbằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa vụ phải hoàn trả bằng tiền Bên bị viphạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật (Điều

314 Luật thương mại 2005)

Bên tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đình chỉ thực hiện hợp đồng hoặc huỷ

bỏ hợp đồng phải thông báo ngay cho bên kia biết về việc tạm ngừng, đình chỉhoặc huỷ bỏ hợp đồng Trong trường hợp không thông báo ngay mà gây thiệthại cho bên kia thì bên tạm ngừng thực hiện hợp đồng, đình chỉ thực hiện hợpđồng hoặc huỷ bỏ hợp đồng phải bồi thường thiệt hại.(Điều 315 Luật thươngmại 2005)

V Giải quyết tranh chấp

Khi có vi phạm hợp đồng đối với nhau các bên có thể căn cứ vào các quy

định chung của pháp luật để tự giải quyết, khi không tự giải quyết được với nhauthì có nghĩa là xuất hiện tranh chấp hợp đồng Khi đó hai bên sẽ đưa ra pháp luậtgiải quyết tại các cơ quan tổ chức tài phán

Cụ thể hơn, để giải quyết tranh chấp hợp đồng thì có thể có các hình thứcgiải quyết sau:

Thương lượng trực tiếp giữa các bên

Hòa giải giữa các bên do một cơ quan, tổ chức hoặc một cá nhân được cácbên thỏa thuận chọn làm trung gian hòa giải

Giải quyết tại trọng tài hoặc tòa án

Chỉ khi các bên không tự thương lượng hoặc không hòa giải được thì khi

đó mới đưa ra các cơ quan tài phán giải quyết Pháp luật nước ta hiện nay phùhợp với hoạt động kinh doanh trong nền kinh tế thị trường, phù hợp với cácthông lệ quốc tế có hai thủ tục giải quyết tranh chấp trong kinh doanh đó là giảiquyết tại tòa án hoặc giải quyết tại trọng tài Ý nghĩa của của nó là nhằm giữ gìntrật tự ổn định trong hoạt động kinh doanh, môi trường kinh doanh và bảo vệquyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong họat động kinh doanh

1 Thương lượng trực tiếp giữa các bên

Thương lượng trực tiếp là việc các bên đương sự cùng nhau trao đổi, đấutranh, nhân nhượng và thỏa thuận giải quyết tranh chấp

Thương lượng trực tiếp có thể tiến hành bằng cách 2 bên gặp nhau để thỏathuận, thương lượng hoặc một bên gửi đơn khiếu nại cho bên kia và bên kia trảlời đơn khiếu nại

2 Hòa giải

Hòa giải là phương pháp giải quyết tranh chấp giữa các bên đương sựthông qua người thứ ba gọi là hòa giải viên Hòa giải viên đóng vai trò là người

trung gian, tiến hành họp kín với riêng từng bên hoặc họp chung với cả hai bên

để hiểu kỹ nội dung tranh chấp, lý giải phân tích cho các bên thấy rõ lợi ích củamình và lợi ích của bên kia nhằm giúp các bên tìm ra một giải pháp tốt nhất giảiquyết tranh chấp một cách hợp lý, hợp tình

3 Trọng tài

- Trọng tài là một cơ chế giải quyết tranh chấp ngoài khuôn khổ tòa án,theo đó các bên lựa chọn đưa vụ tranh chấp cho người thứ ba trung lập giảiquyết

Trọng tài chỉ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp khi chính bản thân cácbên có liên quan tôn trọng và thừa nhận quyền phán quyết của nó

Tranh chấp được giải quyết bằng trọng tài nếu trước hoặc sau khi xảy ratranh chấp các bên có thỏa thuận trọng tài.Quyết định của trọng tài là chungthẩm, các bên phải thi hành, trừ trường hợp tòa án hủy quyết định của trọng tàitheo quy định của pháp luật

Trong trường hợp vụ tranh chấp đã có thỏa thuận trọng tài, nếu một bênkhởi kiện tại tòa án thì tòa án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thỏa thuậntrọng tài vô hiệu

- Thỏa thuận trọng tài phải được lập bằng văn bản, thỏa thuận trọng tàithông qua thư, điện báo, telex, fax, thư điện tử hoặc hình thức văn bản khác thểhiện rõ ý chí của các bên, giải quyết vụ tranh chấp bằng trọng tài được coi làthỏa thuận trọng tài bằng văn bản

4 Tòa án

Việc giải quyết các tranh chấp còn được tiến hành bằng cách đi kiện ra tòa

án, người có quyền lợi bị vi phạm sau khi thương lượng không thành công hoặc

bỏ qua bước thương lượng, có thể đi kiện ra tòa để nhờ tòa án xét xử tranh chấpnhằm bảo vệ quyền lợi cho mình Từ đó có thể gọi đi kiện là phương pháp giảiquyết tranh chấp bằng xét xử tại tòa án

CHƯƠNG II: THỰC TIỄN ÁP DỤNG CHẾ ĐỘ HỢP ĐỒNG

MUA BÁN HÀNG HÓA TẠI CÔNG TY CỔ PHẦN KỸ THUẬT

NỀN MÓNG VÀ CÔNG TRÌNH NGẦM FECON

I Quá trình hình thành và phát triển của Công ty Cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm FECON

1 Giới thiệu chung

Tên công ty : Công ty cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầmTên giao dịch

đối ngoại

: Foundation Engineering and Underground ConstructionJoint-stock Company

Tên giao dịch viết tắt : FECON.,JSC

Người đại diện : Phạm Việt Khoa (chủ tịch hội đồng quản trị)

Trụ sở công ty : Số 112 B1 Thành Công, phường Thành Công, quận Ba

có hiệu quả, Hội đồng thành viên Công ty đã quyết định đăng ký thay đổichuyển hình thức hoạt động của Công ty sang công ty cổ phần và tăng số vốnđiều lệ lên tới 10.000.000.000 đồng

2 Hình thức sở hữu

Công ty Cổ phần kỹ thuật nền móng và công trình ngầm FECON đượcthành lập theo Luật doanh nghiệp với nguồn vốn 100% ngoài quốc doanh huyđộng từ các cổ đông.

Hiện nay tổng số vốn điều lệ của Công ty là 10.000.000.000đ (mười tỷđồng) Vốn điều lệ của Công ty được chia thành 10.000 cổ phần phổ thông docác cổ đông sáng lập nắm giữ Số cổ phần của từng thành viên sáng lập góp cụthể như sau:

- Phạm Việt Khoa góp 1.706.000.000 đồng, chiếm 1706 cổ phần

Việc tăng giảm vốn điều lệ do đại hội đồng cổ đông quyết định theo quyđịnh của pháp luật và được cơ quan nhà nước có thẩm quyền chấp nhận

3 Cơ cấu tổ chức của Công ty FECON

3.1 Đại hội đồng cổ đông

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của Công ty, gồm tất

cả các cổ đông có quyền biểu quyết Đại hội đồng cổ đông họp thường niên mỗinăm một lần vào quý I hàng năm Đại hội đồng cổ đông quyết định các vấn đề

quan trọng nhất của công ty như: quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phầnđược quyền chào bán

3.2 Hội đồng quản trị

Hội đồng quản trị: là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danhcông ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty,trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Hiện nay, Hộiđồng quản trị của công ty gồm có 5 thành viên:

- Ông Trần Trọng Thắng

- Ông Hà Thế Lộng

- Ông Nguyễn Chí Công

- Ông Hà Thế Phương

- Ông Phạm Việt Khoa (chủ tịch hội đồng quản trị)

3.3 Ban kiểm soát

Ban kiểm soát có 3 thành viên do Đại hội đồng cổ đông bầu ra, có nhiệm

kỳ 4 năm Ban kiểm soát có nhiệm vụ kiểm tra các hoạt động quản lý, điều hànhcác hoạt động kinh doanh của công ty và báo cáo với Đại hội đồng cổ đông vềcác vấn đề trên

3.4 Tổng Giám đốc

Tổng giám đốc là đại diện theo pháp luật của công ty, do Hội đồng quảntrị bổ nhiệm, là người điều hành hoạt động hàng ngày của công ty và chịu tráchnhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ đượcgiao

3.5 Các bộ phận khác

* Phòng Kế toán - Tài chính có nhiệm vụ phối hợp với các Phòng Kinh

doanh, Phòng Kỹ thuật, Phòng Kế hoạc và thiết bị trong các hoạt động sản xuấtkinh doanh của Công ty; Căn cứ vào giá trị thanh, quyết toán hàng tháng của cáccông trình do Phòng Kinh doanh lập để tính toán và thu hồi công nợ Đề xuất

phương án giải quyết đặc biệt đối với trường hợp nợ khó đòi; Kiểm tra cáckhoản chi phí của các phòng ban khác; Theo dõi và kiểm tra sổ sách kế toán mộtcách hợp lệ, theo đúng chế độ và luật pháp do nhà nước ban hành; Chịu tráchnhiệm về tình hình thu chi tài chính cũng như việc cung cấp chính xác các thôngtin tài chính cho các bộ phận quản lý cấp trên.

* Phòng Kinh doanh có nhiệm vụ tổ chức thực hiện, quản lý, điều hành

các hoạt động kinh doanh của công ty; Phối hợp với các Phòng Kế toán tàichính, Phòng Kỹ thuật, Phòng Kế hoạch và thiết bị trong các hoạt động sản xuất,kinh doanh của công ty; Lập báo giá, dự toán, soạn thảo Hợp đồng kinh tế (Trừcác hợp đồng thuê thiết bị và thầu phụ); Lập bảng thanh toán, quyết toán vàthanh lý hợp đồng (dựa trên các biên bản nghiệm thu hoặc bản tổng hợp khốilượng thực hiện do phòng Kỹ thuật cung cấp); Tính toán giá trị sản lượng 6tháng đầu năm và 6 tháng cuối năm

* Phòng Kỹ thuật có nhiệm vụ tổ chức điều hành và quản lý kỹ thuật

công trình tại hiện trường và nội nghiệp; Lập các biện pháp tổ chức thi công, đềcương thí nghiệm, đề cương khảo sát; Quản lý kỹ thuật hiện trường, nghiệm thuxác nhận khối lượng; Lập báo cáo kết quả thí nghiệm, báo cáo kết quả khảo sát,

hồ sơ nghiệm thu, hồ sơ hoàn công; Chuyển biên bản nghiệm thu hoặc bảngtổng hợp khối lượng thực hiện của các công trình cho Phòng kinh doanh để lậpbảng thanh toán

* Phòng kế hoạch và thiết bị có nhiệm vụ tổ chức thực hiện, quản lý,

điều động thiết bị của công ty và nhà thầu phụ, an toàn lao động và bảo hộ laođộng; Quản lý thời gian làm việc và khối lượng thực hiện của các thiết bị thicông trên cơ sở số liệu cung cấp của các Tổ trưởng, Xe trưởng hoặc Chủ nhiệmcông trình; Lập bảng theo dõi, thống kê chi tiết các thiết bị của công ty, báo cáokiểm kê thiết bị 6 tháng một lần; Thương thảo hợp đồng với nhà thầu phụ, soạnthảo Hợp đồng thầu phụ hoặc hợp đồng giao khoán; Tổng hợp khối lượng thực

hiện, lập bảng thanh toán-quyết toán, thanh lý hợp đồng cho các nhà thầu phụ;Căn cứ vào khối lượng thực hiện và quy chế trả lương của công ty để lập bảngthanh toán lương khoán cho Chủ nhiệm công trình và các Tổ - Đội thi công trựctiếp

* Ban thư ký & VP: Giúp việc cho Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc về

các công việc và thủ tục hành chính; Tổ chức, quản lý các hoạt động thăm viếng,vui chơi giải trí thuộc phạm vi công ty; Chuẩn bị phòng họp, thông báo họp, lậpthông báo nội dung các cuộc họp cấp công ty; Chịu trách nhiệm quản lý, cungứng, kiểm soát sử dụng các thiết bị văn phòng và văn phòng phẩm; Biên dịch tàiliệu và phiên dịch

* Các Tổ - Đội thi công trực tiếp bao gồm:

- 5 đội thi công xử lý nền đất yếu

- 5 đội thi công đóng cọc

- 10 đội thi công ép cọc

- Xưởng sản xuất cọc BTCT/

- 3 đội khảo sát

- Trung tâm thí nghiệm công trình được Bộ xây dựng công nhận khảnăng thực hiện các phép thử theo quyết định số 1087/QĐ-BXD ngày 31 tháng 7năm 2006