một số giải pháp và kiến nghị nhằm nâng cao hiệu quả của việc giao kết và thực hiện hợp đồng giao nhận thầu xây dựng

Chuyên đề tốt nghiệp LỜI MỞ ĐẦU Xây dựng là một ngành sản xuất vật chất quan trọng trong nền kinh tế quốc dân, là một trong các ngành sản xuất chính của đất nước, có vai trò vô cùng to lớn thúc đẩy nền kinh tế phát triển. Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là một trong những nội dung quan trọng trong hoạt động xây dựng. Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là một đề tài không mới đối với sinh viên khoa Luật nhưng vào thời điểm hiện nay khi đất nước đang trong thời kỳ đổi mới về chính sánh, và hoàn chỉnh luật. Chính vì lý do đó mà em chọn đề tài này để có cơ hội tìm hiểu sâu hơn và nắm bắt sự thay đổi của các quy định hiện nay. SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 1 Chuyên đề tốt nghiệp CHƯƠNG I. CƠ SỞ PHÁP LÝ CỦA HỢP ĐỒNG GIAO NHẬN THẦU XÂY DỰNG I.KHÁI QUÁT VỀ HỢP ĐỒNG 1.Hợp đồng theo luật dân sự *Khái niệm hợp đồng dân sự Hợp đồng dân sự là sự thoả thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự. * Nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự Việc giao kết hợp đồng dân sự phải tuân theo các nguyên tắc sau đây: - Tự do giao kết hợp đồng nhưng không được trái pháp luật, đạo đức xã hội; - Tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác, trung thực và ngay thẳng. *Đề nghị giao kết hợp đồng - Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể. - Trong trường hợp đề nghị giao kết hợp đồng có nêu rõ thời hạn trả lời, nếu bên đề nghị lại giao kết hợp đồng với người thứ ba trong thời hạn chờ SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 2 Chuyên đề tốt nghiệp bên được đề nghị trả lời thì phải bồi thường thiệt hại cho bên được đề nghị mà không được giao kết hợp đồng nếu có thiệt hại phát sinh. *Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực - Thời điểm đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực được xác định như sau: + Do bên đề nghị ấn định; + Nếu bên đề nghị không ấn định thì đề nghị giao kết hợp đồng có hiệu lực kể từ khi bên được đề nghị nhận được đề nghị đó. - Các trường hợp sau đây được coi là đã nhận được đề nghị giao kết hợp đồng: + Đề nghị được chuyển đến nơi cư trú, nếu bên được đề nghị là cá nhân; được chuyển đến trụ sở, nếu bên được đề nghị là pháp nhân; + Đề nghị được đưa vào hệ thống thông tin chính thức của bên được đề nghị; + Khi bên được đề nghị biết được đề nghị giao kết hợp đồng thông qua các phương thức khác. *Thay đổi, rút lại đề nghị giao kết hợp đồng - Bên đề nghị giao kết hợp đồng có thể thay đổi, rút lại đề nghị giao kết SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 3 Chuyên đề tốt nghiệp hợp đồng trong các trường hợp sau đây: + Nếu bên được đề nghị nhận được thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị trước hoặc cùng với thời điểm nhận được đề nghị; + Điều kiện thay đổi hoặc rút lại đề nghị phát sinh trong trường hợp bên đề nghị có nêu rõ về việc được thay đổi hoặc rút lại đề nghị khi điều kiện đó phát sinh. - Khi bên đề nghị thay đổi nội dung của đề nghị thì đề nghị đó được coi là đề nghị mới. *Huỷ bỏ đề nghị giao kết hợp đồng Trong trường hợp bên đề nghị giao kết hợp đồng thực hiện quyền huỷ bỏ đề nghị do đã nêu rõ quyền này trong đề nghị thì phải thông báo cho bên được đề nghị và thông báo này chỉ có hiệu lực khi bên được đề nghị nhận được thông báo trước khi bên được đề nghị trả lời chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. *Chấm dứt đề nghị giao kết hợp đồng Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt trong các trường hợp sau đây: - Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận; - Hết thời hạn trả lời chấp nhận; SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 4 Chuyên đề tốt nghiệp - Khi thông báo về việc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực; - Khi thông báo về việc huỷ bỏ đề nghị có hiệu lực; - Theo thoả thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời. *Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng. Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị. *Rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng Bên được đề nghị giao kết hợp đồng có thể rút lại thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng, nếu thông báo này đến trước hoặc cùng với thời điểm bên đề ngh nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng. *Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng. - Khi bên đề nghị có ấn định thời hạn trả lời thì việc trả lời chấp nhận chỉ có hiệu lực khi được thực hiện trong thời hạn đó; nếu bên đề nghị giao kết hợp đồng nhận được trả lời khi đã hết thời hạn trả lời thì chấp nhận này được coi là đề nghị mới của bên chậm trả lời. Trong trường hợp thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng đến chậm vì lý do khách quan mà bên đề nghị biết hoặc phải biết về lý do khách quan này SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 5 Chuyên đề tốt nghiệp thì thông báo chấp nhận giao kết hợp đồng vẫn có hiệu lực, trừ trường hợp bên đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó của bên được đề nghị. - Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau, kể cả trong trường hợp qua điện thoại hoặc qua các phương tiện khác thì bên được đề nghị phải trả lời ngay có chấp nhận hoặc không chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời. *Hình thức hợp đồng dân sự . - Hợp đồng dân sự có thể được giao kết bằng lời nói, bằng văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể, khi pháp luật không quy định loại hợp đồng đó phải được giao kết bằng một hình thức nhất định. - Trong trường hợp pháp luật có quy định hợp đồng phải được thể hiện bằng văn bản có công chứng hoặc chứng thực, phải đăng ký hoặc xin phép thì phải tuân theo các quy định đó. Hợp đồng không bị vô hiệu trong trường hợp có vi phạm về hình thức, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác. *Nội dung của hợp đồng dân sự Tuỳ theo từng loại hợp đồng, các bên có thể thoả thuận về những nội SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 6 Chuyên đề tốt nghiệp dung sau đây: - Đối tượng của hợp đồng là tài sản phải giao, công việc phải làm hoặc không được làm; - Số lượng, chất lượng; - Giá, phương thức thanh toán; - Thời hạn, địa điểm, phương thức thực hiện hợp đồng; - Quyền, nghĩa vụ của các bên; - Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng; - Phạt vi phạm hợp đồng; - Các nội dung khác. *Thời điểm giao kết hợp đồng dân sự - Hợp đồng dân sự được giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết. - Hợp đồng dân sự cũng xem như được giao kết khi hết thời hạn trả lời mà bên nhận được đề nghị vẫn im lặng, nếu có thoả thuận im lặng là sự trả lời chấp nhận giao kết. - Thời điểm giao kết hợp đồng bằng lời nói là thời điểm các bên đã thỏa thuận về nội dung của hợp đồng. SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 7 Chuyên đề tốt nghiệp - Thời điểm giao kết hợp đồng bằng văn bản là thời điểm bên sau cùng ký vào văn bản. *Hiệu lực của hợp đồng dân sự Hợp đồng được giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác. *Các loại hợp đồng dân sự chủ yếu Hợp đồng gồm các loại chủ yếu sau đây: - Hợp đồng song vụ là hợp đồng mà mỗi bên đều có nghĩa vụ đối với nhau; - Hợp đồng đơn vụ là hợp đồng mà chỉ một bên có nghĩa vụ; - Hợp đồng chính là hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng phụ; - Hợp đồng phụ là hợp đồng mà hiệu lực phụ thuộc vào hợp đồng chính; - Hợp đồng vì lợi ích của người thứ ba là hợp đồng mà các bên giao kết hợp đồng đều phải thực hiện nghĩa vụ và người thứ ba được hưởng lợi ích từ việc thực hiện nghĩa vụ đó; - Hợp đồng có điều kiện là hợp đồng mà việc thực hiện phụ thuộc vào SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 8 Chuyên đề tốt nghiệp việc phát sinh, thay đổi hoặc chấm dứt một sự kiện nhất định. 2. Hợp đồng trong hoạt động xây dựng 2.1. Hợp đồng trong hoạt động xây dựng ( sau đây gọi tắt là hợp đồng xây dựng ) là sự thoả thuận bằng văn bản giữa Bên giao thầu và Bên nhận thầu để thực hiện toàn bộ hay một hoặc một số công việc trong hoạt động xây dựng. Hợp đồng xây dựng là văn bản có giá trị pháp lý ràng buộc về quyền và nghĩa vụ của các bên tham gia hợp đồng phải có trách nhiệm thực hiện các điều khoản đã ký kết, là căn cứ để thanh toán và phân xử các tranh chấp ( nếu có ) trong quan hệ hợp đồng; Phạm vi và đối tượng áp dụng: a/ Phạm vi áp dụng: Các dự án đầu tư xây dựng công trình, các gói thầu về tư vấn và thi công xây dựng công trình có sử dụng các nguồn vốn đầu tư theo quy định tại Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 07/2/2005 của Chính phủ về quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình. Trường hợp dự án được đầu tư bằng nguồn tài trợ từ nước ngoài thì hợp đồng xây dựng còn phải phù hợp với các quy định của Hiệp định tài trợ đã ký kết. SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 9 Chuyên đề tốt nghiệp b/ Đối tượng áp dụng: Thông tư này áp dụng đối với Bên giao thầu và Bên nhận thầu là tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước có đủ điều kiện năng lực hoạt động, năng lực hành nghề khi tham gia ký kết hợp đồng thực hiện các hoạt động xây dựng tại Việt Nam. Khuyến khích các chủ đầu tư thực hiện dự án đầu tư xây dựng công trình bằng các nguồn vốn khác ký kết và thực hiện hợp đồng xây dựng theo hướng dẫn tại Thông tư này. 2.2. Các loại hợp đồng: Tuỳ theo quy mô, tính chất của công trình, loại công việc, các mối quan hệ của các bên, hợp đồng xây dựng có thể có nhiều loại với nội dung khác nhau, cụ thể: a/ Hợp đồng tư vấn: được ký kết giữa Bên giao thầu và Bên nhận thầu để thực hiện các công việc tư vấn như: lập quy hoạch xây dựng; lập dự án đầu tư xây dựng công trình; khảo sát xây dựng; thiết kế xây dựng công trình; lựa chọn nhà thầu; giám sát thi công xây dựng công trình; quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình; thẩm tra thiết kế, tổng dự toán, dự toán và các hoạt động tư vấn khác có liên quan đến xây dựng công trình; SV: Nguyễn Thạc Lợi Lớp: Luật kinh doanh – K45 10 [...]... NHẬN THẦU XÂY DỰNG 1.Các nguyên tắc thực hiện hợp đồng giao nhận thầu xây dựng Sau khi ký kết hợp đồng giao nhận thầu xây dựng và hợp đồng có hiệu lực, các bên bị ràng buộc trách nhiệm thực hiện các cam kết trong hợp đồng Mọi hành vi không thực hiện hợp đồng và không thực hiện đầy đủ đều được coi là vi phạm hợp đồng và chịu trách nhiệm vật chất Để cho hợp đồng được thực hiện một cách đầy đủ và đúng đòi... GIAO KẾT HỢP ĐỒNG GIAO NHẬN THẦU XÂY DỰNG 1 Khái niệm Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là hợp đồng được ký kết giữa một bên là Nhà thầu xây dựng( Bên nhận thầu) với một bên là Nhà giao thầu( Bên mời thầu) theo đó bên nhận thầu có nghĩa vụ xây dựng và bàn giao cho bên giao thầu toàn bộ công trình theo đúng đồ án thiết kế và thời hạn như thoả thuận trong hợp đồng, còn bên giao thầu có nghĩa vụ bàn giao. .. bằng xây dựng, các bản thiết kế và đầu tư xây dựng đúng tiến độ đồng thời có nghĩa vụ nghiệm thu công trình và thanh toán cho bên nhận thầu Như vậy, chủ thể của hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là Nhà thầu xây dựng và Nhà giao thầu - đều là các pháp nhân, nội dung của hợp đồng là việc thực hiện các công việc xây dựng do các chủ thể tiến hành trong một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình xây dựng. .. b/ Hợp đồng thi công xây dựng: được ký kết giữa Bên giao thầu và Bên nhân thầu để thực hiện việc thi công xây dựng công trình, hạng mục công trình hoặc phần việc xây dựng theo thiết kế, dự toán xây dựng công trình; c/ Hợp đồng tổng thầu xây dựng: được ký kết giữa chủ đầu tư với một nhà thầu hoặc một liên danh nhà thầu ( gọi chung là tổng thầu ) để thực hiện một loại công việc, một số loại công việc. .. Tóm lại, hợp đồng giao nhận thầu xây dựng chỉ được ký kết giữa pháp nhân với pháp nhân mà cụ thể là hợp đồng giao nhận thầu xây dựng được ký kết giữa bên mời thầu và nhà trúng thầu 3 Hình thức Theo Quy chế đấu thầu, hợp đồng giao nhận thầu xây dựng phải ký kết bằng văn bản Đó là do: Sau khi có quyết định phê duyệt kết quả đấu thầu của cấp có thẩm quyền, bên mời thầu phải gửi thông báo trúng thầu bằng... gian hoàn thành bàn giao sản phẩm của hợp đồng; tiến độ thực hiện từng hạng mục, từng công việc phải phù hợp với tổng tiến độ của dự án Trường hợp Bên giao thầu ký nhiều hợp đồng với Bên nhận thầu để thực hiện các công việc xây dựng thì tiến độ của các hợp đồng phải phối hợp để thực hiện được tổng tiến độ của dự án Các bên của hợp đồng phải thiết lập phụ lục phần không tách rời của hợp đồng để ghi rõ yêu... những bất đồng và tranh chấp SV: Nguyễn Thạc Lợi 34 Lớp: Luật kinh doanh – K45 Chuyên đề tốt nghiệp - Hiệu lực của hợp đồng: Hiệu lực của hợp đồng do hai bên thoả thuận và xác định rõ trong hợp đồng 5 Thủ tục ký kết hợp đồng giao nhận thầu xây dựng - Hợp đồng được ký kết căn cứ vào các tài liệu sau đây: + Kết quả thương thảo, hoàn thiện hợp đồng; + Quyết định phê duyệt và văn bản thông báo kết quả lựa... ký kết hợp đồng chính thức Để hợp đồng giao nhận thầu xây dựng có hiệu lực, việc thoả thuận của các bên phải đảm bảo những điều kiện sau: + Nội dung thoả thuận không trái pháp luật + Phải đảm bảo điều kiện chủ thể của hợp đồng + Đại diện ký kết hợp đồng phải đúng thẩm quyền Nếu không đảm bảo một trong các điều kiện này thì hợp đồng sẽ trở thành vô hiệu III CHẾ ĐỘ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG GIAO NHẬN THẦU XÂY... tất bàn giao đưa công trình vào sử dụng, và hình thức của hợp đồng là bằng văn bản 2.Chủ thể SV: Nguyễn Thạc Lợi 17 Lớp: Luật kinh doanh – K45 Chuyên đề tốt nghiệp Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng được ký kết giữa một bên là nhà thầu xây dựng và một bên là nhà giao thầu( bên mời thầu) Như vậy theo quy định này thì điều kiện để trở thành chủ thể của hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là: Bên mời thầu là... trường hợp để phòng ngừa rủi ro cao thì giá trị bảo đảm thực hiện hợp đồng phải cao hơn nhưng không quá 30% giá hợp đồng và phải được người có thẩm quyền cho phép - Thời gian có hiệu lực của bảo đảm thực hiện hợp đồng phải kéo dài cho đến khi chuyển sang thực hiện nghĩa vụ bảo hành (nếu có) - Nhà thầu không được nhận lại bảo đảm thực hiện hợp đồng trong trường hợp từ chối thực hiện hợp đồng sau khi hợp đồng . lý hợp đồng nhưng không quá chín mươi ngày. II. CHẾ ĐỘ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG GIAO NHẬN THẦU XÂY DỰNG 1. Khái niệm Hợp đồng giao nhận thầu xây dựng là hợp đồng. nghị giao kết hợp đồng - Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối